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1 Contedo
1. Noes introdutrias do Direito Administrativo
2.Regime jurdico administrativo. Princpios
3.Poderes Administrativos
4.Administrao Pblica Direta e Indireta
5.Entidades de terceiro setor
DATA: 26/10/2012
2 Contedo
Atos Administrativos
Controle da Administrao Pblica 12/11
Improbidade Administrativa
Servidores Pblicos 23 E 30/11
DATA: 7/12/2012
AVALIAES
DATA
CONTEDO
1 Avaliao
26/10/20102
1 Contedo
2 Avaliao
7/12/2012
1 Contedo
2 Contedo
REFERNCIAS
Marcelo Alexandrino e Vicente de Paula. Curso de Direito Administrativo.
MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Saraiva.
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. So Paulo: Atlas.
JUSTEN FILHO, Maral. Curso de Direito Administrativo.
FILHO, Jos dos Santos. Curso de direito Administrativo.
MEIRELLES, Hely Lopes de. Direito Administrativo Brasileiro. 20. ed. So Paulo: Malheiros.
(Clssica)
DIREITO ADMINISTRATIVO
1. NOES INTRODUTRIAS
1.1 CONCEITO DE DIREITO ADMINISTRATIVO
O direito administrativo est para regular, para estabelecer limites s funes
administrativas. Todos os Poderes exercem a funo administrativa. O Executivo exerce
essa funo de modo tpico, sendo que os outros dois Poderes, Judicirio e Legislativo,
exercem a funo administrativa de modo atpica.
1 Regra do direito administrativo
estabelecer regras s funes administrativas.
1.2
FUNO ADMINISTRATIVA
administrava que serve para reprimir/coibir excesso ou abuso de alguns que possa
prejudicar a coletividade (o interesse coletivo se sobrepe ao interesse particular).
A funo administrativa contempla ainda a Atividade de Fomento, que uma
atividade de incentivo que o Estado faz em funo do particular (incentivo tributrio,
financiamento) para incentivar o investimento do particular, visando o desenvolvimento
econmico da sociedade.
A funo administrativa tambm contempla a Atividade de Regulao.
Ex: O Estado passou para as empresas privadas alguns servios pblicos
essenciais da sociedade, como telecomunicao, energia, gua e esgoto. Ressalta-se
que o Estado continua sendo o titular do servio, delegando aos particulares no a
titularidade, mas apenas a execuo (prestao do servio). A estes servios delegados o
Estado cria ainda as agncias reguladoras, cujo objetivo verificar se essas atividades
econmicas esto sendo executadas a contento, fiscalizando-as por meio dessas
autarquias.
Neo Positivismo
Neoconstitucionalismo
Legicentrca
1. Analogia
2. Costumes
3. Princpios Gerais do Direito
2
Guerra
Mundial
1.
2.
3.
4.
Princpio norma
Constituio Normatividade
Aproximao do direito moral
Judicializao da poltica
Grau de determinabilidade
Grau de fundamentalidade
Natureza normogentica
b) Segundo ALEXY:
Princpios so mandados de otimizao, que podem ser cumpridos em diferentes
graus e as regras somente podem ser cumpridas ou no cumpridas. Nelas no h espao para
essa gradao de cumprimento.
c) Humberto vila diz que h trs tipos normativos: regras, princpios e
pressupostos normativos (que a proporo e a razoabilidade)
Questionamentos:
1) Existem princpios absolutos?
2) Existe hierarquia entre princpios?
3) Existem princpios nulos?
4) Como resolver coliso de princpios?
AULA N 03
2.3 CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO ADMINISTRATIVO
2.3.1. Princpios Expressos (CF, ART. 37, CAPUT)
Legalidade/ juridicidade;
Impessoalidade;
Moralidade;
Publicidade
Eficincia
Absolutismo
1789
Revoluo
Francesa
.........
rompe com
este Estado
absolutista
Estado de Direito
Que aquele que encontra limites na lei.
Estado submisso s leis, devendo praticar
apenas aquilo que a lei determina.
Hely Lopes Meirelles versa que o Estado de direito o Estado juridicamente organizado e
obediente as suas prprias leis.
Existem trs modelos de Estados de Direito:
1. Estado Liberal de Direito
2. Estado Social de Direito mais atuante, tutelando direitos sociais das pessoas. Mas
um Estado que tem muita coisa h fazer, com pouca estrutura., e que por isso
3. Estado Neo-liberal de direito: por ter muito que fazer e pouca estrutura, este Estado
comea a fazer concesses, comea a delegar as funes que so do Estado com (autarquia,
agencia reguladora, fundao) fuga para o direito privado.
O Estado de Direito est alicerado em dois princpios:
I.
atuao do Estado. O Estado s pode fazer aquilo que a lei lhe permite.
b) Juridicidade
Constitucionalizao do direito vem trazendo um novo contorno para que antes
entendamos sobre a legalidade. Fala-se hoje de juridicidade (lei e direito).
O 1, do art. 2 da Lei 9.784/99 j manifesta essa tendncia atual, pois o direito
hoje um parmetro para aferio da legalidade.
Outro aspecto da constitucionalizao do direito a possibilidade de existncia de
decretos autnomos. O ato administrativo deve ter base na lei e base na constituio.
Exemplo: Resoluo 007 do CNJ, que versa sobre a proibio do nepotismo no
Judicirio Tem status de norma primria, ou seja, tem fora de lei, pq o Poder de
normatizar da prpria constituio, e esta resoluo tem base direta no princpio da
moralidade. Consequentemente o STF editou a smula vinculante n 13.
c) Deslegalizao
Cada vez mais o Poder Legislativo est abrindo mo de criar leis. Passou ento a editar
leis mais amplas... Esto transferindo outros Poderes a funo de leis (como decretos e
resolues, etc). H ento o processo de deslegalizao, em que o Poder Executivo vem
editando leis.
d) Princpio da Reserva Legal
Princpio segundo qual a constituio da repblica disciplina determinada matria
dever ser tratada por lei formal. Essa reserva pode ser absoluta ou relativa. Ser absoluta
quando somente a lei formal poder tratar da matria. Ser relativa quando permitir
complemento normativo diverso da lei, tal como decreto.
Um exemplo de reseva legal no direito administrativo o dispositivo contido no artigo
37, inciso XIX, o qual diz que somente por lei especfica, sero criadas as autarquias e
autorizadas a criao de sociedade economia mista, empresa pblica e fundao pblica,
cabendo, em relao a est ltima a edio de lei complementar.
O princpio da legalidade pode receber ainda outros nomes, como princpio da
vinculao, ou princpio da restritividade.
Como instrumentos de controle da legalidade dos atos da administrao, existem:
mandado de segurana, habeas corpus, habeas data, mandado de injuno, ao popular,
ao civil pblica, bem ainda ao de improbidade administrativa.
OBS: no primeiro caso de responsabilidade de controle estatal no mundo moderno data de
1833, no julgamento do caso Blanco, ocorrido na Frana.
2.3.1.2
Princpio da Impessoalidade
Princpio da Moralidade
Origem: Frana.
Princpio da Publicidade
Motivao para haver um processo contra uma pessoa, deve haver motivao,
sendo sua ausncia em uma deciso gera recenseamento de defesa para o STJ.
Publicidade Processual
Direito a recursos
2.3.2.5 Proporcionalidade
Surge na Alemanha , em razo do princpio do Estado de direito e da segurana jurdica
surge o princpio da proporcionalidade, o qual passa pela anlise de trs fatores chamados
de trplice teste alemo:
Adequao se a medida adotada adequada para o caso concreto.
Necessidade o meio tem que suficiente para o alcance do fim
Proporcionalidade, em sentido estrito o aspecto da proporcionalidade
utilizado na ponderao de princpios.
Outros princpios da Administrao Pblica no abordados
Princpio da Presuno de Legitimidade
Princpio da Especialidade
Princpio do Controle ou Tutela
Princpio da Autotutela
Princpio da Hierarquia
Princpio da Motivao
Princpio da Continuidade do Servio Pblico
Principio da Segurana Jurdica
Princpio da Obrigatoriedade do Concurso Pblico
Principio da Obrigatoriedade de Licitao (noes)
Administrativos, por sua vez, so os Poderes que o Estado exercer principalmente na sua
funo administrativa (administrao pblica).
OBS (1): Um ato quando ilegal (invlido) dever ser anulado; um ato quando inconveniente
ou inoportuno poder ser revogado.
OBS (2): Um ato vinculado, quando possuir vicio, caber a anulao; sendo um ato
Nilda Souza Oliveira
OBS: Em razo de fraude em processo licitatrio, a lei orgnica do TCU prever que aquela
corte de contas declare a inidoneidade de uma empresa.
OBS: Na lei do prego, da 10520/2002, h previso das sanes de advertncia, proibio
de contratar com o poder pblico e de descredenciamento do SICAF.
OBS: Recentemente, o STJ julgou que os servidores que compe comisso de PAD devem
ser estveis no cargo em que atualmente ocupam, no bastando a estabilidade no servio
pblico.
OBS: Servidor pblico, que praticando uma infrao no rgo A, embora tenha assumido
um cargo no rgo B, sendo instaurado um PAD contra ele, esse PAD tramitara no rgo A.
(STJ)
Conceito: Trata-se de uma atividade estatal capaz de restringir, condicionar, limitar ou frear
o exerccio de direitos individuais sempre que estes criarem uma condio de risco
coletividade. um verdadeiro sistema de frenagem de direitos da pessoa, o qual encontra
fundamento no princpio da supremacia do interesse pblico. Encontra-se definio legal no
artigo 78 do cdigo tributrio nacional.
Quanto ao sentido amplo, tem origem do direito norte-americano, no qual a Suprema Corte
exercia um papel de controle das leis estaduais americanas, que, de certo modo, limitassem
direitos previstos na constituio ( Power...) Assim, pode-se entender que em sentido amplo,
poder de polcia contempla atos legislativos e atos da administrao pblica.
Em sentido estrito o poder de polcia consiste em polcia administrativa (administrao
pblica), cuja atuao abrange os rgos de fiscalizao (polcia sobre o patrimnio) e as
corporaes policiais (artigo 144 da CF) as quais atuam quanto a pessoa. Poder de polcia
tambm exercido pelas foras armadas sempre que necessrio o reestabelecimento da lei e
da ordem, bem ainda ao combate a delitos fronteirios e ambientais, na forma da lei
complementar n. 97. Exemplo: atuao do exrcito e da marinha na invaso a morros no Rio
Nilda Souza Oliveira
de Janeiro.
O Poder de polcia, via de regra, no delegvel a particulares, ainda que sejam pessoas
estatais a exemplo das sociedades de economia mista e empresas pblicas.
Discricionariedade O poder de polcia atua, via de regra, sob juzo de convenincia e
oportunidade, toda via no significa dizer que o poder de polcia exclusivamente
discricionrio, pois, a depender do caso concreto, a atividade poder ser vinculada, a
exemplo da concesso de licenas (ato administrativo vinculado).
Auto-executoriedade significa que o ato de polcia para ser executado no depende de
ordem judicial. Exmplo: apreenso de mercadorias. Vale lembrar, porm, que, estando em
jogo a inviobilidade do domiclio, prevalece a reserva jurisdicional.
o ato de poder de polcia pode ser executado por si s, pois no dependem de ordem judicial para ser
executado, observados ou cumpridos. Contudo, deve ser cautela, uma vez que, por exemplo, o
domiclio (inviolvel durante a noite) no pode ser invadido sem ordem judicial.
Consentimento
Ordem
Fiscalizao
Sano
Para Diogo Figueiredo, as nicas etapas que possibilitam a delegao do poder de polcia ao
particular so o consentimento e a fiscalizao, cabendo ao particular auxiliar ao Estado,
nunca substituindo-o.
Exemplo: apreenso de mercadorias, proibio de construir sem responsvel tcnico,
bloqueio de avenidas e ruas, interdio de estabelecimento, existncia de altura mnima para
autorizao de cerca eltrica, exigncia no uso de uniforme adequando para manipulao de
alimentos, abate de aeronaves, aplicao de penalidades, proibio de desmatamento,
estabelecimento de faixa etria nos programas de televiso, proibio da veiculao de
propagandas em determinados horrios, fixao do horrio de funcionamento de bares,
proibio do consumo de bebidas alcolicas em determinados perodo.
OBS: quanto ao exerccio de poder de polcia por particulares, Celso Antnio Bandeira na
descarta a possibilidade de capites de navio o exercer quando em alto mar.
4. ATOS ADMINISTRATIVOS
4.1 Requisitos ou Elementos do Ato Administrativo
4.1.1 Competncia
Trata-se do principal requisito dos atos administrativos. A lei determina para cada tipo de
Nilda Souza Oliveira
Quer dizer que, ao praticar o ato, o administrador pblico deve justificar o porqu de sua
realizao, a causa que motivou a prtica do ato administrativo. Da falar-se em ato
motivado (justificado), mas no erre!!!, MOTIVO diferente de MOTIVAO, pois
motivao significa exposio de motivos.
Antecipando o que depois ser analisado, faz necessrio informar sobre a teoria dos motivos
determinantes, pela qual a administrao se vincula aos motivos indicados como seu
fundamento, sob pena de haver nulidade.
Exemplo: A administrao revoga uma permisso de uso, alegando que a mesma se tornou
inconcebvel com a destinao do bem pblico objeto da permisso. Em seguida, permite o
uso a terceira pessoa. Ora, o ato de revogao tornou-se ilegal por vcio quanto ao motivo.
Pode ou no ser vinculado.
4.1.5 Objeto ou Contedo
o efeito jurdico e ftico que o ato quer produzir. o contedo do ato. Tem por objetivo a
criao, modificao ou comprovao de situaes jurdica. Pode ou no ser vinculado.
Aula do dia 25.10.2012
5. ADMINISTRAO PBLICA
5.1 Conceito
Administrao Pblica em termos prticos consiste num conjunto de entidades
pblicas e de rgos pblicos destinados ao exerccio da funo administrativa do Estado.
A expresso possui um sentido polissmico, pois pode tanto significar a estrutura
estatal, (sentido subjetivo ou Administrao Pblica - estrutura) como tambm pode
significar sinnimo de funo administrativa (sentido objetivo ou administrao pblica
funo/atividade administrativa).
Federal
Estadual
Distrital
Municipal
Direta
(centralizada)
Indireta
Indireta
(descentralizada)
(descentralizada)
Unio
Unio
Estados
Estados
Distrito
Distrito Federal
Federal
Municipais
Municipais
Entes
Entes
Polticos
Polticos
Capacidade
Capacidade poltica
poltica ee
administrativa
administrativa
Autarquias
Autarquias
Fundaes
Fundaes
Empresas
Empresas Pblicas
Pblicas
Soc.
Soc. Econ.
Econ. Mista
Mista
Pessoas
Pessoas Jurdicas
Jurdicas
de
de Direito
Direito Pblico
Pblico
== Entidade
Entidade Pblica
Pblica
Entes
Entes
Administrativos
Administrativos
Capacidade
Capacidade
administrativa
administrativa
Autoriza a
criao
Autarquias
Fundaes pblicas (dir. pblico)
Fundao Pblica (dir. privado)
Empresas Pblicas
Sociedade de Economia Mista
Direito Pblico
Direito Privado
5.3.1.1 Autarquias
So pessoas jurdicas de interesse pblico que executam atividades tpicas do Estado,
possuindo patrimnio prprio, bem ainda quadro de pessoa prprio.
Por prestar servio pblico, a elas se aplicam as normas do regime jurdico administrativo,
ou seja, gozam de imunidade tributria, seus bens possuem regime especial, seus atos
gozam e presuno de legitimidade, possuem prazos diferenciados no processo civil, pagam
pelo regime de precatrios, submetem-se s limitaes que o direito positivo impe
administrao central, tais como: obrigao de licitar, obedecendo lei 8.666, o controle
pelo tribunal de contas, realizao de concurso pblico para provimento de cargos efetivos.
Autarquias abrange o conceito de fazenda pblica.
Regime de pessoal da Administrao Pblica Indireta de interesse e pblico (fundaes e
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autarquias) a CF previa que os entes polticos tenham um regime jurdico nico. A Emenda
constitucional n. 19 muda o regime jurdico, passando a se admitir por meio de contrato
celetista. O STF, em 2007, no julgamento da ADIN 2135, declarou a inconstitucionalidade
forma do artigo 39 (caput) da emenda 19, voltando a constituir o Regime Jurdico nico
estatutrio.
Lei 9986/2000 dispe sobre o regime especial dos empregados das agencias reguladoras
regime de trabalho celetista. O STF, na Adin 2310, declarou inconstitucional desta lei.
Em vista das agncias reguladoras exercerem poder de fiscalizao, o Supremo entendeu
que os empregados no poderiam estar sobre o regime celetista. Por isso no h servidores
nas agncias reguladoras em regime celetista, mesmo tendo sido admitidos no perodo de
vigncia Emenda Constitucional n. 19 (xxx 2007-Adin 2135/2007).
As agncias reguladoras so autarquias especiais criadas para o fim de fiscalizar e regular
as atividades econmicas delegadas particulares. Ex.: Anatel, Anvisa, Anac, ANA, Aneel,
ANTT et.
OBS: no confunda agncia reguladora com agncia executiva.
A agncia reguladora uma pessoa jurdica, uma autarquia especial.
Agncia executiva no pessoa jurdica, nem um rgo pblico, apenas uma roupagem
jurdica conferida a uma autarquia ou a uma fundao pblica que mantenha com a
administrao central um contrato de gesto, o qual so fixadas metas a fim de se colher
melhores resultados em troca de melhores prerrogativas. (Ex. Inmetro).
Um contrato de gesto um meio, um meio de privatizar as autarquias e fundaes pblicas
(desburocratiza-las), dando mais liberdade fuga para o direito privado
Os Conselhos de Fiscalizao Profissional so autarquias conforme decidido pelo STF na
Adin 1717, pois exercem poder de polcia, que no podem ser delegados particulares.
Como autarquias, tem obrigao de fazer concurso pblico (estatutrio), so fiscalizados
pelo TCU, e se sujeitam regra da licitao. Podem tambm ser denomidas de autarquias
comporativas.
O STF, no julgamento da Adin 3026 entendeu que a OAB no uma entidade autrquica,
que no integra a estrutura da Administrao Pblica Indireta, logo no se submete ao
controle e fiscalizao do TCU, no se sujeita a obrigatoriedade do concurso pblico, nem
do regime estatutrio da lei 8.112 e muito menos tem obrigao de licitar nos termos da lei
8.666/93. (relator Eros Grau). Isso por que a OAB tem uma funo scia, pois recebeu do
legislador a legitimidade de defender direitos difusos, coletivos, impugnar a
constitucionalidade de atos normativos, fiscalizar presdios, fiscalizar cursos jurdicos no
pas, dentre outras atribuies. Assim, no h como se sujeitar ao controle da Administrao
Pblica.
H muitos julgados do STJ, TRF que dizem que a OAB uma autarquia sujeneris. Assim,
quando lhes conveniente eles requerem os direitos das autarquias (iseno de impostos,
prazo de recorrer em dobro, julgamento pela justia federal), mas no se sujeita s
obrigatoriedades das autarquias.
5.3.1.2 Fundaes
Nilda Souza Oliveira
Conceito (Art. 5, inciso IV, do Decreto Lei 200) Entidade, ainda que privada, no tem
fins lucrativas.
Criao: Autorizao legislativa e lei complementar para definir a rea de atuao.
Divergncia doutrinaria: No que toca a exigncia de lei complementar para as fundaes
pblicas, entendimento majoritrio, vale registrar que existe doutrina minoritria, a exemplo
de Marcos Juruena, que entende que a Lei Complementar deve ser exigida para sociedades
de economia mista, empresas pblicas e fundaes pblicas.
Quanto personalidade jurdica da Fundao h trs correntes:
1. Para Celso Antnio Bandeira de Melo so pessoas jurdicas de direito pblico, tendo
em vista sua anlise sistemtica da Constituio.
2. Para Marcos Juruena, Jos dos Santos Carvalho Filho e Lucas Rocha Furtado para
estes a fundao pblica de direito privado tendo em vista o que est na Lei. O
Cdigo Civil tambm no o cita como direito pblico.
3. Para Maria Silvia de Pietro as fundaes podem ser Pessoas Jurdicas de Direito
Pblico ou de Direito Privado, dependendo da lei. Quando de direito pblico, ser
criado por lei (autarquia fundacional), ou seja, a mesma forma de criao das
autarquias. Quando de direito privado, ser autorizado por lei. Maria Silvia se apoia
num antigo procedente do STF (RE 101.126:1984 relator: Moreira Alves).
A Fundao nasce a partir de uma doao patrimonial. Quando esse patrimnio pblico,
nasce a fundao pblica. fundao privada pode receber fomento (incentivos do
governo)
5.3.1.3 Sociedade de Economia Mista e Empresa Pblica
Os Estados prestam dois tipos de servios, que so os servios pblicos de sentido estrito e a
explorao de atividade econmica, estas em casos excepcionais (art. 173 da CF)
Quando da prestao de servios de sentido estrito, no h fim lucrativos, podendo cobrar
apenas taxas em contrapartida ao servio prestado. Da administrao indireta, s as
autarquias e fundaes prestao servios estritamente pblico, sem fins lucrativos.
Quando da explorao de atividade econmica, a qual tem fins lucrativos, o Estado cria
Sociedades de Economia Mistas ou Empresas Pblicas. Se estas entidades tambm realizam
servios pblicos, elas tambm so regidas pela Fazenda Pblica, tal como da
Administrao Direta, autarquias e fundaes.
Ressalta-se que h tambm Sociedades de Economia Mista que prestam servios pblicos, a
exemplo da deciso do STF quando do julgamento da Caerd.
Se uma SEM ou uma EP presta servio pblico, tem todas as prerrogativas de uma entidade
pblica, tais como: impostos, recursos, precatrio....
Nos termos dos artigos 173 da Constituio Federal, sempre que necessrio aos imperativos
da Segurana Nacional ou a relevante interesse coletivo, a Administrao Central poder,
mediante lei especfica autorizativa criar entidades com fim de explorao econmica (fim
de lucro). So elas as sociedades de economia mistas e as empresas pblicas, pessoas
Nilda Souza Oliveira
jurdicas de direito privado, cujo pessoal (empregados pblicos) so regidos pela CLT.
Quando assim atuarem, tais entidades se sujeitam ao regime prprio das empresas privadas,
ou seja, o direito civil e empresarial, bem ainda recolhero todos os tributos prprios da
iniciativa privada, salvo as hipteses constitucionais de imunidade ou legais de iseno,
desde que extensveis aos particulares.
Essas entidades, todavia, pode tambm prestar servios pblicos e, quando isso ocorrer, iro
se equiparar ao conceito de Fazenda Pblica, possuindo todas as prerrogativas da
administrao, mas tambm as sujeies, a exemplo:
1. Prerrogativas: reexame necessrio, quando condenadas no processo civil, regime
especial de bens pblicos (impenhorabilidade, imprescritibilidade e inalienabilidade
condicionado) , imunidade tributria recproca (no paga IPVA, IPTU), presuno da
legitimidade dos ato.
Traos distintivos:
1. Composio do Capital
As empresas pblicas possuiro capital 100% pertencente ao governo. Se tudo
pertencer a uma s entidade governamental, chamar-se- unipessoal. Se seu capital
pertencer a mais de uma entidade governamental, ser chamada de pluripessoal.
As sociedades de economia mista, todavia, tero capital majoritrio do governo (50%
+ 1 das aes com direito voto), podendo os particulares comprarem aes, as quais
so negociveis em bolsa.
2. Forma adquirida em direito
As empresas pblicas podem assumir qualquer forma admissvel em direito
(Sociedade Annima, sociedade limitada, sociedade comandita etc.)
As sociedades de economia mista, porm, s podem assumir a forma de sociedade
annima.
3. Competncia jurisdicional
Se uma empresa pblica for federal, suas aes tramitaro na justia federal (art. 109,
I, CF)
J a Sociedade de Economia Mista Federal ter suas aes tramitando na Justia
Estadual, ressalvadas s aes que versam sobre matria trabalhista, eleitoral ou
acidentria.
OBS: A ECT, empresa pblica
federal, tem suas aes tramitando
na Justia Federal; porm, quanto s
suas agncias franqueadas, estas
respondem na Justia Estadual.
QUESTES:
Para se extinguir uma Empresa Pblica ou uma Sociedade de Economia Mista,
Nilda Souza Oliveira
preciso de lei? No. Elas no so criadas por lei, pois que as cria o Poder Executivo, o
qual pode extingui-la quando bem quiser, at porque, ainda que a lei autorizativa tenha sido
editada, pode o Executivo no criar.
A empresa pblica ou de economia mista pode falir? No. Uma vez que a atua lei de
falncias (Lei n. 11.101/2005) prev expressamente que ela no aplicvel s sociedades de
economia mista e empresas pblicas. Antes dessa lei, prevalecia o entendimento de que
empresas e sociedades que explorassem atividades econmicas poderiam falir. E as que
prestassem servios pblicos no estariam sujeitas a falncias. Na doutrina, h vozes que
criticam o fato de que elas no podem falir, eis que se trataria de privilgio odioso (sem
fundamento) na medida que as outras empresas concorrentes podem falir.
Cabe mandado de segurana contra mandado do gerente da Caixa Econmica
Federal? No que toca aos atos relacionados s atividades bancrias, no cabe MS; todavia,
o mandamus cabvel quando o ato decorrer de servio pblico pela caixa (gesto do FGTS
e programas sociais do governo federal).
Os Correios, nos moldes do artigo 21, inciso 10 da Constituio Federal, recebeu da Unio a
exclusividade de exercer o servio postal e o correio areo nacional em regime de privilgio.
O monoplio da Unio, a quem cabe manter o servio postal e o correio areo nacional.
A DPF 46, o STF fixou o entendimento de que a ECT presta servio pblico, logo
equiparasse Fazenda Pblica e goza das mesmas prerrogativas da Administrao Pblica.
Tanto verdade, que o Supremo reconheceu que a ECT no deve pagar IPVA. Todavia,
atualmente, os correios prestam servios bancrios e tambm comercializam encomendas
expressas, a exemplo do Sedex. Nesses casos, a quem entenda que a ECT no faz juz a
imunidade tributria recproca. No TRF da 4 Regio, a ECT foi vencida, tendo aquele
tribunal fixado o entendimento que a ECT, quanto aos servios bancrios, deveria ISS ao
municpio de Curitiba, contudo, a ECT levou o caso ao Supremo. At o momento j votaram
os ministros Joaquim Barbosa (relator), Luiz Fuxi, Carmen Lcia e Czar Peluso, dos quais
entenderam que a ECT deve pagar ISS. Em sentido contrrio, votaram os ministros Gilmar
Mendes, Aires Brito do Amaral e Celso de Melo. Pediu vista o ministro Dias Tofolli.
Exemplos de Sociedade de Economia Mista:
Eletrobrs, Eletronorte, Banco do Brasil, Banco da Amaznia, Petrobrs, Caerd,
Empresa Pblica
Caixa Econmica, Correias (ECT), Infraero, Casa da Moeda, Embrapa, Inbel,
5.3.2. Descentralizao de servios por colaborao (concessionria e permissionrio)
a delegao do servio para particulares, mas no delegada a titularidade. A prestao de
servio realizada mediante taxas, que remunera os servios desses particulares que
objetivam o lucro. A delegao por colaborao dar-se mediante contrato ou ato
administrativo.
DIFERENAS DA DESCENTRALIZAO
OUTORGA
COLABORAO
Forma da delegao
Mediante Lei
Objeto delegado
Titularidade e servio
Apenas o servio
2
Seto
r
3
Seto
r
Servios Sociais
Organizaes Sociais
OSCIP: Org. da Soc. Civil de Interesse Pblico
Todavia, o repasse de verbas federais aos SSA no implica competncia da justia federal,
uma vez que a smula 515 do STF prev que as aes que envolvem o SESI so da
competncia da Justia Comum Estadual, logo todas suas aes so discutidas na Justia
Estadual.
Os SSAs gozam de imunidade tributria recproca? No, os SSAs no tem direito a
imunidade tributrio recproca, todavia, a depender da atividade que venha a desenvolver,
poder beneficiar-se da imunidade.
Imunidade tributria recproca constitui um direito pblico subjetivo, de base constitucional,
dos entes da federao, de no ser tributado pelos demais entes federados no que toca os
impostos sobre patrimnio, renda e servios.
Um diretor do Senai pode receber um salrio de R$ 80.000, ou ele se sujeito ao teto
remuneratrio, do artigo 37, CF? Para o TCU, os SSAs, por no integrarem a
Administrao Pblica no se sujeitam aos limites do art. 37, inciso XI da Constituio,
todavia, ressalta o TCU que os salrios do pessoal dos SSAs devem ser compatveis com
aqueles praticados no mercado.
Os SSAs se sujeitam lei 8.666/93 (licitaes e contratos)? Para o TCU, por no
integrarem a Administrao Pblica, no devem obedincia a lei de licitaes e contratados,
todavia devem, nas aquisies de bens e servios, observar os princpios da administrao
pblica, e aqueles regentes da licitao, tais como: impessoalidade, publicidade, moralidade,
dentre outros.
6.2 Organizaes Sociais (OS) e Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico
(OSCIP)
No de trata de pessoas jurdicas, mas sim de qualificaes (rtulos) que o poder pblico
confere a uma entidade privada sem fins lucrativos quando esta celebrar com o governo um
contrato de gesto (OS) ou termo de parceria (OSCIP).
As OSs so reguladas pela lei 9637/98 e as OSCIPsA pela Le 9790/99. Ressalta-se que
estas organizaes j devem existir antes de ser qualificada como OS ou OSCIP
Uma entidade que j foi qualificada como OS pode tambm ser qualificada como OSCIP? A
9790/99, em seu art. 2, lista quem no pode ser classificada como OSCIP e, dentre essas,
esto as OSs (alm de cooperativas, fundaes pblicas). Ler o artigo 2 da lei
Diferenas entre OS e OSCIP
1. O ato que qualifica uma OS ato administrativo discricionrio, ao passo que o ato de
qualificao de um particular como OSCIP vinculado, ou seja, se os particulares
preencherem o requisito, tero direito de ser qualificado como OSCIP.
OBS: referente discricionariedade do ato qualificador de OS, o tema foi submetido ao
Supremo e l ainda tramita. Trata-se da Adin 1223. Nela o ministro Fux j proferiu voto, e
conclui que a natureza discricionria do ato qualificado no inconstitucional; todavia,
fixou o entendimento de que se deve dar interpretao conforme para afastar o sentido de
Nilda Souza Oliveira