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I.
Introduo
Direito comercial uma disciplina que no costuma ser exigida com freqncia em concursos
pblicos de reas no-jurdicas. Entretanto e, apesar disso, o candidato que dela tem
conhecimento possui uma larga vantagem na disputa por uma vaga. Isso porque como as
pessoas costumam no estudar com antecedncia esta matria, quando o edital sai e vem
cobrando Direito Comercial no h tempo hbil para estudar. E o candidato deixa a matria de
lado. Quantos amigos meus engenheiros at no deixaram de passar no ltimo concurso
da Receita Federal por no terem dado uma estudada bsica em estatstica e matemtica
financeira. Embora tivessem formao em rea de exatas, simplesmente deixaram a matria
de lado, ou por achar que sabiam ou por no saberem que o conhecimento acadmico
diferente do conhecimento concurseiro. Esse o motivo de economistas darem aula de
estatstica para concursos, e engenheiros, como eu, terem um conhecimento suficiente para ser
aprovado em um concurso em que seja exigida a matria Direito Comercial.
Direito Comercial muito fcil, a propsito. Mas, se o aluno no tiver conscincia de que
preciso abandonar os livros acadmicos da rea e estudar apenas aquilo que interessa, ir
patinar, mas no conseguir seu objetivo que acertar o maior nmero de questes de prova.
O Direito Comercial ramo do direito privado. O Direito, embora seja uno, dividido em
subreas de conhecimento, para fins didticos. Assim, temos o que chamamos de direito
pblico e o que chamamos de direito privado. No primeiro temos: direito administrativo,
tributrio, constitucional, penal, etc. Em todos os ramos do direito pblico, de uma forma ou
de outra, a figura do Estado aparece com posio de destaque e supremacia sobre os
administrados. o uso da fora estatal ou o poder de imprio (jus imperii). esse o motivo
de, no mbito do direito tributrio, o Estado poder cobrar tributos sem precisar dar nenhuma
contrapartida especfica (no caso de impostos). Tambm esse o fundamento que permite ao
Estado aplicar penalidades ao contratado sem recorrer ao poder judicirio ou promover a
demisso de servidor pblico que tenha cometido alguma irregularidade, de modo unilateral.
No direito penal, o Estado pode processar e prender quem tenha cometido uma irregularidade
ou crime. Ele, Estado, detm o poder.
No direito privado, no a presena do Estado que d o tom. O mesmo pode at estar
presente em suas relaes jurdicas, mas no em posio superior. Por exemplo, quando o
Estado faz um contrato de aluguel, em regra, ele est sujeito s mesmas regras das demais
pessoas fsicas e jurdicas.
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O direito privado, portanto, ramo que disciplina a relao entre entidades ou pessoas de
direito privado, nessa qualidade. O direito privado tem duas principais sub-divises: o direito
civil e o comercial.
II.
O direito comercial tem suas origens histricas nas relaes comercias da Idade Mdia. Para
comprar e vender com segurana, os comerciantes precisavam de um cdigo de leis para se
estabelecer comercialmente. Era preciso, por exemplo, punir que no pagasse, cobrar de quem
entregasse mercadoria com vcios, etc. Com a ascenso da burguesia ao poder, no Sculo
XVIII, o direito comercial passou a ser um ramo do direito voltado para promover o comrcio
e defender o comerciante. Essa a primeira caracterstica do direito comercial: ele
essencialmente voltado para a defesa da atividade comercial e portanto do comerciante,
pois se entende que ele o promotor do desenvolvimento, empregando, contratando, fazendo
a economia crescer. apenas no direito comercial que vemos surgir o instituto da falncia e
da concordata, pois, ao contrrio do que possa parecer, elas so benficos para aquele que
desenvolve atividade comercial, pois d flego para pagar suas dvidas (no segundo caso) ou,
ainda, permite que seus bens pessoais fiquem a salvo em caso de falncia (primeiro caso).
Assim, surge, um encampado jurdico chamado direito comercial para proteger a atividade
comercial. Precisava-se definir, entretanto, o que seria essa atividade comercial. At a edio
do novo Cdigo Civil, em 2002, entendia-se que comerciante era aquele que praticava a
mercancia, ou seja, a compra e venda de mercadorias. Assim, empresas que no comprassem
ou vendessem, seriam sociedades civis. Era a Teoria dos Atos do Comrcio.
AT 2002 (NOVO CDIGO CIVIL)
TIPO ATIVIDADE
SOCIEDADE
DIREITO
COMPRA E VENDA*
MERCANTIL
COMERCIAL
SERVIOS E OUTROS
CIVIL
CIVIL
* Troca de bens em geral, operaes de cmbio, banco, corretagem, indstria, contratos relacionados com o comrcio martimo, ainda que
fossem servios, etc.
Segundo disposio da Lei 6404/76, toda a sociedade annima considerada uma sociedade
MERCANTIL, portanto, sujeita s leis mercantis (direito comercial). Isso no mudou com o
Novo Cdigo Civil.
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A quem cabe legislar sobre direito comercial no Brasil? O direito comercial est no mbito na
competncia legislativa privativa e, portanto, apenas a Unio pode legislar sobre tal matria
no pas. Se no, vejamos:
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:
I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo,
aeronutico, espacial e do trabalho;
(...)
Pargrafo nico. Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar
sobre questes especficas das matrias relacionadas neste artigo.
Bom lembrar que, no mbito da competncia legislativa privativa, lei complementar federal
poder autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas das matrias de direito
comercial.
IV.
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CARACTERSTICA
COMERCIAL (EMPRESRIO)
CIVIL
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COMERCIAL (EMPRESRIO)
CIVIL
Importante neste ponto lembrar tambm que a empresa pode ser individual ou uma sociedade
empresria. No caso de ser uma empresa individual NO h separao entre o patrimnio da
atividade do patrimnio da pessoa fsica que lidera a empresa. J na sociedade empresria, os
bens do empresrio no podem ser utilizados para pagamento de eventuais prejuzos da
sociedade ou dvidas com terceiros, a no ser, em caso de fraude comprovada (falncia
fraudulenta, por exemplo).
A organizao o que realmente distingue o empresrio do no-empresrio. E vale lembrar
que, para o NCC (art. 966), o empresrio pode ser tanto aquele que lida com mercadorias
(produtos) quanto com servios, no sendo a definio exclusiva do antigo comerciante.
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EXERCCIOS:
1 - (TJ PR/2006)
Para o novo Cdigo Civil, empresrio :
a) aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a
circulao de bens ou servios;
b) a personalidade fsica;
c) o conjunto de bens utilizados pelo empresrio no exerccio de atividade econmica
organizada de fornecimento de bens ou servios;
d) o exerccio de atividade econmica organizada de fornecimento de bens ou servios.
2 (TRF 3 Regio/2006)
Assinale a alternativa inteiramente correta. Existem atividades negociais, em sentido amplo,
que no se enquadram, necessariamente, no conceito mais restrito de atividade empresarial.
So elas desenvolvidas:
a) pelos pequenos empresrios, caracterizados pela natureza artesanal de sua atividade, ou
pela predominncia do trabalho prprio, ou de familiares, em relao ao capital;
b) pelos que exercem profisso intelectual de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda
que no se organizem empresarialmente para tal fim;
c) pelos empresrios rurais, aos quais se faculta a inscrio no Registro das Empresas, para se
subordinarem s normas que regem a atividade empresria como tal;
d) as trs alternativas anteriores esto corretas.
3 (TRT 9 Regio/*)
Leia com ateno. Sobre a constituio por pessoa fsica de uma empresa individual
devidamente registrada na Junta Comercial, correto afirmar-se que:
a) Existem duas personalidades jurdicas distintas: uma, a de pessoa fsica; outra, a de
empresrio individual.
b) Os patrimnios da pessoa fsica e da empresa individual so absolutamente separados.
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a) Dirige o negcio.
b) o titular do negcio.
c) Organiza a produo e a distribuio da riqueza.
d) Mantm atividade com recursos prprios.
e) Exerce o comrcio.
7 Com a entrada em vigor do Novo Cdigo Civil (Lei n 10.406/2001), o exerccio de
atividade intelectual ser considerado empresarial desde que tenha elemento(s) da empresa
que (so):
a) Economicidade e profissionalidade da atividade.
b) Atividade voltada para o mercado.
c) Continuidade da prtica de atos de intermediao.
d) Atividade em que o risco inerente busca de resultados.
e) Organicidade das operaes.
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V.
A teoria da Empresa
No novo Cdigo Civil a matria tratada entre os artigos 966 e 1195, sob influncia direta do
Cdigo Civil Italiano de 1942, unificando as matrias civis e mercantis, e fazendo nascer o
Direito de Empresa.
O cerne da teoria da empresa est nesse ente economicamente organizado que se chama
empresa, a qual pode se dedicar tanto a atividades eminentemente comerciais como a
atividades de prestao de servios ou agricultura, antes no abrangidas pelo Direito
Comercial. Para a teoria da empresa todo empreendimento organizado economicamente para
a produo ou circulao de bens ou servios est submetido regulamentao do Direito
Comercial.
O direito de empresa est centrado no na tutela do comerciante, mas na tutela do crdito e da
circulao de bens e servios, todavia, a teoria da empresa envolve a anlise de trs figuras:
empresrio se ; empresa se exercita, e estabelecimento se tem.
As sociedades antes conhecidas por sociedades comerciais passam a se denominar
sociedades empresrias. E, para haver harmonia ao novo regime legal, os diversos institutos
comerciais, como a Falncia e a Concordata, devero ser interpretados luz dessa teoria, o
que ampliar a incidncia das normas comerciais para diversos setores da economia.
Essa nova codificao admitir, assim, a existncia de empresas nos vrios setores da
atividade econmica, sendo certo que o termo empresrio no corresponder mais ao antigo
comerciante, mas, tambm, ao produtor rural (empresa rural), ao prestador de servios, ao
Estado (empresas pblicas), o que alterar profundamente o campo de atuao do Direito
Comercial hoje vigente, sobretudo no que tange aplicao dos institutos jurdicos da falncia
e da concordata.
Inovao substancial diz respeito, quanto sociedade dependente de autorizao
governamental para funcionar (ex bancos, posto de gasolina etc) , faculdade dada ao Poder
Executivo de negar a autorizao, se a sociedade no atender s condies econmicas,
financeiras ou jurdicas especificadas em lei, ou quando sua criao contrariar os interesses
da economia nacional, e, no artigo anterior, ao facultar tambm ao Poder Executivo a
exigncia para que se procedam a alteraes ou aditamento em contrato ou estatuto de
sociedade, como afirmao do Estado em defesa da ordem jurdica ou do interesse coletivo
(art. 1.129).
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Outra grande novidade que o novo Cdigo resgata a distino entre empresa nacional e
empresa estrangeira, exigindo, quanto a esta, autorizao do Poder Executivo para funcionar.
Permite tambm ao empresrio(a) casado(a) alienar os bens integrantes do patrimnio
da empresa sem a necessidade de autorizao do outro cnjuge. E consagra no direito
legislado a doutrina da desconsiderao da personalidade jurdica. A grande dificuldade, no
entanto, dentro da teoria da empresa, estabelecer o conceito jurdico da empresa.
VI.
Conceito de empresa.
O conceito de empresa pode tomar dois sentidos: econmico e jurdico. A noo que advm
da economia liga-se idia de organizao dos fatores da produo que une capital, trabalho e
natureza na consecuo de uma atividade econmica. A empresa a unidade produtora cuja
tarefa combinar fatores de produo com o fim de oferecer ao mercado bens ou servios,
no importa qual o estgio da produo. dessa noo que nasce o conceito jurdico.
Carvalho de Mendona considera o conceito econmico de empresa tambm como jurdico,
assim definindo-a: empresa a organizao tcnico-econmica que se prope a produzir
mediante a combinao dos diversos elementos, natureza, trabalho e capital, bens ou servios
destinados troca (venda), com esperana de realizar lucros, correndo os riscos por conta do
empresrio, isto , daquele que rene, coordena e dirige esses elementos sob a sua
responsabilidade.
Como o cdigo Italiano adotou a teoria da empresa mas no formulou um conceito jurdico,
Alberto Asquini formulou a j superada teoria dos perfis:
a)
a, assim, pelo conjunto de atos que realizava na organizao dos fatores da produo para a
distribuio de produtos, bens, ou servios;
c)
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d)
perfil corporativo: que liga a idia de empresa ao empresrio, aos seus colaboradores e
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o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Assim que somente uma exceo
se nos apresenta no dispositivo em voga em que esse profissional se enquadra no conceito de
empresrio: quando o exerccio da sua profisso constitui elemento de empresa.
b) empresrio rural:
As atividades rurais no Brasil so exploradas em dois tipos diferentes de organizaes
econmicas: de um lado a agroindstria, ou agronegcio que cuida da produo de alimentos,
e a agricultura familiar. Naquela h emprego de alta tecnologia e produo vultosa de toda a
sorte de produtos agrcolas, pecurios e afins com mo-de-obra assalariada e especializada,
enquanto que, neste, trabalham o dono da terra, seus parente, um ou outro empregado, em
rea e com tecnologia mais restrita. Por isso o NCC reservou para essas atividades um
tratamento diferenciado como se v:
Art. 971. O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal profisso, pode,
observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus pargrafos, requerer inscrio no
Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito,
ficar equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro.
Nota-se que se ele requerer sua inscrio no registro das empresas ( Junta Comercial ), ser
considerado empresrio e estar submetido s normas de Direito Comercial opo que
dever ser feita pelos agronegociantes. Mas se no requerer tal registro estar sujeito s
normas de Direito Civil.
c) as cooperativas.
As cooperativas, geralmente, dedicam-se s mesmas atividades que os empresrios e
costumam, inclusive, atender aos requisitos legais de caracterizao destes (profissionalismo,
atividade econmica organizada e produo ou circulao de bens ou servios ), mas, por
expressa disposio legal ( Lei n 5.764/71 c/c 1093 a 1096 do NCC ) no se submetem ao
regime jurdico empresarial e sim ao ramo do Direito Civil.
VIII.
O empresrio individual.
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esclarece Fbio Ulhoa Coelho. A sociedade por elas constituda, prossegue o autor, adquire
personalidade autnoma e independente, esta sim, que a sociedade empresria, tanto o que
no se aplicam aos empresrios individuais as mesmas regras que se aplicam para as
sociedades empresrias.
O empresrio individual no desenvolve, via de regra, atividade empresarial importante pois
no possui, geralmente, aporte de capital suficiente para tanto. Em relao s pessoas fsicas,
o exerccio de atividade empresarial est vedada por duas razes: para sua prpria proteo
(NCC. arts. 972, 974 e 976) e para a proteo de terceiros (NCC. art. 973).
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