3.1.

CONCEPTO:
"Se denomina as a aquellas que anticipan exactamente lo
que presumiblemente va a ser el pronunciamiento final en el
proceso

principal

iniciado

un

proceso

de

alimentos,

el

actor puede si por lo menos acredita la apariencia de su

derecho, solicitar una asignacin alimenticia provisional.
(Este es un caso tpico de medida cautelar temporal sobre
el fondo).
Las

medidas

temporales

sobre

el

fondo

son

aquellas

de

carcter excepcional cuyo objeto consiste en anticipar lo

que va ser materia de decisin en la sentencia final.
Las medidas temporales sobre el fondo, a las que se refiere
nuestro

ordenamiento

doctrina

con

la

procesal

denominacin

civil,
de

son

medida

conocidas

en

anticipatoria

tutela anticipada.
Esta

medida

parcial

de

cautelar
la

permite

sentencia

la

futura,

anticipacin
satisfaciendo

total
en

forma

integral lo que es materia del petitorio o parte de aquello

contenido en la misma pretensin.
Los lmites de esta medida no se encuentran previstos en la
ley, por lo que corresponder a la discrecionalidad y sobre
todo

al

buen

criterio

del

juez,

fijarla

en

cada

caso

especfico, vinculando a ello el principio de necesidad y

el de la tutela jurisdiccional efectiva.
Si

la

demanda

tuviera

una

acumulacin

de

pretensiones

objetivas, se podr anticipar la tutela de todas ellas o la

ejecucin

anticipada

podr

recaer

con

respecto

la

pretensin que pueda tener un peligro de frustracin del

derecho del actor.

El otorgamiento anticipado de una pensin alimenticia o

asignacin anticipada de alimentos constituye un ejemplo
clsico de este tipo de medida.
Estando a que no todos los lmites de la tutela anticipada
se encuentran taxativamente previstos en la ley, hecho que
resulta imposible, corresponde a la discrecionalidad del
juez y a su "leal saber y entender" fijarla oportunamente y
de manera adecuada en cada caso concreto.
Para entender este tipo de medidas debemos partir de la
premisa

de

que

anticipatorias
naturaleza,

las
son

pero

medidas

cautelares

institutos

que

responden

las

jurdicos
a

un

de

mismo

medidas
distinta

propsito

inherente a la jurisdiccin asegurativa que permite ya sea

a

travs

de

las

medidas

cautelares

travs

de

la

satisfaccin anticipativa de la pretensin, garantizar a la

postre de manera indirecta o directa la efectividad de la
sentencia.
Corresponde

al

juzgador

determinar

la

concesin

de

la

medida en cada caso especifico, teniendo en consideracin

el

derecho

que

se

reclama,

en

base

lo

cual

podr

anticipar total o parcialmente los alcances de la tutela

jurisdiccional.
Se justifica

la medida

temporal sobre

el fondo

por el

principio de necesidad y se debe otorgar a partir de la

constatacin fehaciente de que si se espera la conclusin
del proceso y la sentencia final, ello supondra en la
realidad denegacin de justicia. El ejemplo mas claro al
respecto es el otorgamiento a la demandante del derecho a
obtener en forma anticipada alimentos en tanto se sustenta
el proceso principal.

Estas medidas estn referidas a lo que el juez va a decidir

en la sentencia final, ya sea en su integridad o solo en
aspectos sustanciales de sta, teniendo en consideracin la
necesidad impostergable del que solicita la medida y la
firmeza del fundamento de la demanda y prueba aportada.
Esta medida se justifica por el principio de necesidad, que
surge a partir de la constatacin de que si se espera la
conclusin

del

proceso

la

sentencia

final,

ello

importara una denegacin de justicia.

Esta

medida

anticipada

tiene

la

como

finalidad

pretensin

satisfacer

principal

est

de

manera

condicionada

necesariamente a las resultas de la sentencia definitiva a

dictarse en el momento final del proceso.
A su carcter provisorio (propio de toda medida cautelar)
se suma como nota singular el hecho de que, constituyendo
tales medidas la pretensin misma (integra o parcial), su
concesin y ejecucin, pese a la referida coincidencia, no
significan

el

amparo

definitivo

de

la

demanda

reconvencin, segn el caso, sino la anticipacin del fallo

que

ponga

fin

la

controversia.

Se

extinguir

su

naturaleza cautelar una vez resuelto el proceso principal.

Pues

prcticamente

se

fundir

con

la

pretensin

reclamada .Slo ser cuestin de tiempo mientras dure el

proceso la suspensin de la efectiva concrecin del derecho
alegado, cuya materializacin inicial tiene lugar previo y
provisoriamente con la medida precautoria.
Como se aprecia, la medida temporal sobre el fondo equivale
a un adelanto cautelar del contenido mismo de la sentencia
(ya sea en su integridad o slo en aspectos sustanciales de
sta). No se trata de una medida conservativa (que busca
asegurar el cumplimiento de la pretensin manteniendo el
status quo), sino de una medida preventiva material, cuya

consecuencia

es

la

obtencin

concreta

real

para

el

beneficiario de los mismos resultados que debera haber

aguardado para el caso de serle amparada su pretensin.
Haciendo un examen paralelo entre la medida temporal sobre
el fondo y el secuestro judicial, seala que "ambas se
caracterizan

porque

el

contenido

de

la

medida

est

ntimamente ligado con lo que va a ser el pronunciamiento

final (el objeto de la pretensin). La diferencia entre
ambas estara dada por el hecho que el secuestro judicial
esta referido de manera especfica al bien litigioso. En
cambio, la medida temporal sobre el fondo se pronuncia
exactamente en los trminos en que, de ser amparada, se va
a expresar la providencia final (sentencia)".
Este tipo de medidas tienen como razn de ser evitar que el
mismo proceso y tambin el derecho de defensa se conviertan
en

mera

herramienta

destinada

ms

bien

proteger

al

"violentador de los derecho ajenos".

En

relacin

las

medidas

temporales

sobre

el

fondo,

sostiene que " la funcin instrumental se explica, pues, en

este

grupo

providencia

dando

la

definitiva,

controversia,
una

solucin

en

espera

de

provisoria

la
que

presumiblemente se aproxime ms a la que ser la solucin

definitiva, de modo que sta , operando readhuc integra y
sin solucin de continuidad, pueda tener sobre la relacin
sustancial la misma eficacia prctica que habra tenido si
hubiese sido dictada si retardo" CALAMANDREI, 1945 pag.6061
El artculo 674 del cdigo procesal civil regula la medida
temporal sobre el fondo preceptuando que:
"excepcionalmente, por la necesidad impostergable del que
la pide o por la firmeza del fundamento de la demanda y la

prueba aportada, la medida puede consistir en ejecucin

anticipada de lo que el juez va a decidir en la sentencia,
sea en su integridad o solo en aspectos sustanciales de
sta".
Para la concesin de esta medida, al art. 674 en mencin
condiciona

esta

circunstancia

la

existencia

en

forma

alternativa de dos presupuestos genricos.

Dentro de la sistemtica de la norma procesal referida los
presupuestos genricos son: la necesidad impostergable del
que

la

pide

(el

actor)

reiteramos,

alternativamente,

resulta suficiente para justificar la necesidad de tutela

anticipada.
El primer presupuesto, esto es, la necesidad impostergable
del que la pide se expresa en la necesidad imperiosa de
satisfaccin pronta del derecho exigido, incluso a travs
de

la

inmediata

ejecucin

forzada,

evitando

siempre

un

perjuicio irreparable o de difcil reparacin.

En este caso el juzgador debe apreciar este requisito de
hechos concretos y en base a la prueba anexada al cuaderno
cautelar,

valorando

adems

la

simple

verosimilitud

del

derecho, sin la exigencia extrema que se necesita para el

segundo presupuesto.
FERNNDEZ

VARGAS

cita

para

ilustracin

del

primer

presupuesto un clsico caso prctico. "si el titular de un

crdito, por

particulares razones

de necesidad

(porque,

supongamos ha quedado reducido a la miseria y encuentra en

el cobro de su crdito la nica esperanza de sostenimiento;
y de pago de obligaciones perentorias que suponen adems,
abono de intereses y moras).
3.2.-CONDICIONES DE ADMISIBILIDAD

Son

condiciones

temporales

de

sobre

la

admisibilidad

el

fondo,

de

las

medidas

alternativamente,

las

siguientes:

La

necesidad

implica

la

impostergable

urgencia

del

del

solicitante:

mandato

cautelar

Esto

debido

circunstancias graves que evidencian la existencia del

periculum in mora.

La

firmeza

del

fundamento

de

la

demanda

prueba

aportada: Ello supone la improcedencia de las medidas

temporales

sobre

los

fondos

solicitados

fuera

del

proceso o anticipadamente. Advertimos entonces que ste

presupuesto no esta referido a la fundamentacin de la
solicitud cautelar ni a sus medios probatorios, sino que
se encuentre en funcin del escrito de demanda y prueba
anexa (sin perjuicio de que la correspondiente solicitud
de

cautela

contenga

el

fundamento

las

pruebas

pertinentes que justifiquen la decisin preventiva).

I.

LAS MEDIDAS TEMPORALES SOBRE EL FONDO EN EL CDIGO

PROCESAL CIVIL

Nuestro ordenamiento procesal civil regula expresamente las

siguientes medidas temporales sobre el fondo; la prestacin
de alimentos a travs de la asignacin anticipada de estos,
asuntos de familia e inters de menores, la administracin
de bienes, desalojo, separacin y divorcio y devolucin de
bien en el despojo.
Efectuando una interpretacin amplia y no restrictiva del
art

674

del

cdigo,

que

no

supone

un

modelo

cerrado,

referido nicamente a las medidas previstas o expresamente

reguladas,

el

rgano

jurisdiccional,

de

acuerdo

las

facultades que posee, puede conceder a peticin de la parte

interesada y de acuerdo a las particulares circunstancias,
la medida que considere como la mas idnea no apta, para

asegurar preliminar y convenientemente el derecho invocado,

hasta que el proceso principal sea resuelto a travs de la
sentencia definitiva.
EL

CDIGO

PROCESAL

CIVIL

seala

casos

especficos

que

ameritan medidas temporales sobre el fondo, sin que ello

signifique

que

sean

los

nicos,

desprendindose

del

artculo 674 del citado ordenamiento legal la posibilidad

de valoracin por parte del magistrado para conceder dichas
medidas. Los casos tpicos en cuestin son los siguientes:

Medidas

temporales

sobre

el

fondo

en

asuntos

de

familia e inters de menores. (Art. 677 del C.P.C.).

Asignacin

anticipada

de

alimentos,

(Art.

675

del

C.P.C.).

Medidas temporales en los procesos de separacin de

cuerpos y divorcio. (Arts. 485 y 680 del C.P.C.).

Medidas

temporales

en

los

procesos

sobre

administracin de bienes. (Art. 678 del C.P.C.).

Medida temporal en el proceso de desalojo. (Art. 679

del C.P.C.).

Medida

temporal

en

el

proceso

de

interdicto

de

recobrar. (Art. 681 del C.P.C.).

La posesin provisoria en el proceso de expropiacin.

(Art. 530 del C.P.C.).

I.

MEDIDAS

TEMPORALES

SOBRE

EL

FONDO

EN

ASUNTOS

DE

FAMILIA E INTERS DE MENORES

El artculo 677 del cdigo procesal civil prev que cuando
la

pretensin

principal

est

referida

la

separacin,

divorcio, patria potestad, rgimen de visitas, entrega de

menor, tutela y curatela, resulta procedente la ejecucin
anticipada de la futura decisin final, considerando de
manera preferente el inters de los menores. Asimismo, la
misma norma faculta al juez adoptar las medidas necesarias

para el cese inmediato de los actos lesivos, pudiendo hacer

uso de las facultades coercitivas que le otorga el Art. 53
del cdigo procesal civil, imponiendo una multa compulsiva
o disponiendo la detencin si durante la tramitacin del
proceso

se

psicolgica,

producen

actos

intimidacin

de

violencia

fsica,

persecucin

del

presin
cnyuge,

concubino, hijos o cualquier integrante del mundo ncleo

familiar.
En caso de suspensin o prdida de la patria de potestad,
el Art 80 del cdigo de los nios y Adolescente faculta al
juez, en cualquier estado de la causa, poner al nio o
adolescente en

poder de

algn miembro

de

la

familia

persona distinta que rena las condiciones de idoneidad, si

fuera necesario, con conocimiento del ministerio publico.
En caso de rgimen de visitas el Art. 89 del aludido cdigo
faculta al padre o a la madre que haya sido impedido o
limitado

de

ejercer

el

derecho

de

visitar

su

hijo,

solicitar mediante una medida cautelar temporal sobre el

fondo un rgimen provisional de visitas.
Por su parte, en lo que respecta a la pretensin sobre
entrega de menor, de acuerdo con el Art. 87 del mismo
cdigo,

el

accionante

podr

solicitar

mediante

medida

cautelar la tenencia provisional si el nio fuera menor de

3

aos

estuviese

en

peligro

su

integridad

fsica,

debiendo el juez resolver en el plazo de 24 horas. Sobre

las

pretensiones

de

tutela

curatela

las

medidas

cautelares temporales sobre el fondo que se pueden ser

otorgadas son las previstas en el art.514 y 555 del cdigo
civil

referidas

nombramiento

suspensin provisional
normada en

el Art

de

del tutor,

567 del

tutor

provisional

respectivamente, y

mismo cdigo

y
la

sustantivo que

faculta a los juzgadores, en cualquier estado del proceso,

a privar provisionalmente del ejercicio de los derechos

civiles a las persona cuya interdiccin a sido solicitada y
designarla un curador provisional.
La

resolucin

cautelar

que

priva

provisionalmente

del

ejercicio de sus derechos civiles a la persona demandada,

debe ser anotada en el registro personal para que surta
efectos frente a terceros con arreglo a lo dispuesto por el
art, 2030 Inc. I del cdigo civil.
En el articulo 677 del cdigo procesal civil coexisten dos
supuestos y dos efectos facticos y jurdicos diferentes. En
el

primer

prrafo

se

autoriza

la

concesin

de

medidas

cautelares temporales sobre el fondo propiamente dichas

que participen o se adelanten a lo que ira resolverse en
la futura decisin final. Lo normado en el segundo prrafo
por

el

contrario

integrantes

del

busca
ncleo

como
o

finalidad

entorno

proteger

familiar,

los

ante

la

constatacin, durante la tramitacin del proceso, de actos

de violencia fsica, presin, sicolgica, etc.; tratndose
en si mismo de medidas que se agotan en si mismas al no ser
instrumentales del proceso principal.
Sin que se considere medidas cautelares"autosatisfactivas",
tienen

como

caractersticas

principal

el

de

ser

esencialmente una tutela autnoma dictada con la finalidad

de "preservar la estabilidad sicolgica e integridad del
ncleo familiar", el margen de que sea o no parte de la
relacin procesal. La ejecucin anticipada de la futura
decisin

final,

contenida

en

el

primer

prrafo,

esta

referida pues al otorgamiento de las medidas cautelares

temporales sobre el fondo que podrn solicitarse y que
estn previstas en el art. 485 del cdigo procesal civil,
que

dispone

demanda

son

expresamente

que

especialmente

despus

de

procedentes

interpuesta
las

la

medidas

cautelares

sobre

separacin

provisional

del

cnyuge,

alimentos, tenencia y cuidado de los hijos por uno de los

padres, por ambos, o por un tutor o curador provisionales;
asimismo, la administracin y conservacin de los bienes
comunes.
En los casos de suspensin o perdidas de patria potestad,
el art.80 del cdigo de los nios y adolescentes, facultad
igualmente al juez especializado en cualquier estado del
proceso a poner al nio y/o adolescentes en el poder de
algn

miembro

de

familia

persona

distinta

que

puede

reunir las condiciones de idoneidad, en caso de que fuera

necesario,

con

conocimiento

del

ministerio

publico.

El

mismo cdigo de los nios y adolescente, en el art 89

regula

la

pretensin

sobre

el

rgimen

de

visitas,

facultando al padre o a la madre, que puedan haber sido

impedidos o limitados de ejercer su legitimo derecho de
visitar a sus hijos, de poder solicitar a travs de una
medida cautelar temporal fondo de rgimen provisional de
visitas, que deber ser otorgado por el juzgador, teniendo
en consideracin las circunstancias particulares del menor.
Por

su

parte

el

art.87

del

mencionado

cdigo,

faculta

igualmente al padre o a la madre con legitimo derecho a

solicitar la tenencia provisional si el nio fuera menor de
3 aos y estuviese en peligro su integridad fsica, para
cuyo efecto el juez resolver en un plazo de 24 horas, la
tenencia solicitad. Conforme el mismo cdigo, esta medida
cautelar solo proceso a solicitar del padre o de la madre
que no tenga al hijo bajo su custodia, la medida proceder
nicamente con posterioridad a la interposicin y admisin
de la demanda, por lo que no resulta procedente como medida
cautelar fuera del proceso.

As mismo el Art. 177 de cdigo del nio y adolescente

establece, al referirse a las "medidas temporales" que en
resolucin debidamente fundamentada, el juez dictara las
medidas necesarias para proteger el derecho del nio o del
adolescente ante la existencia de actos lesivos que atenten
contra la salud fsica y mental de los mismos. Estando
facultado el juez adems de dictar las correspondientes
medidas coercitivas que le franquea la ley.
En su obra procesos y medidas cautelares, HECTOR ERNRRIQUE
QUIROGA CUBILLAS refiere al respecto que para la concesin
de esta medida, el peligro en la demora debe estar centrado
en la necesidad impostergable de la tutela, por peligro de
dao inminente en el menor, si continua con el progenitor
demandado

por

inmediatamente,

tanto

con

hay

medidas

que

contrarrestar

cautelares

de

tambin

proteccin

aseguramiento.
FERNADEZ VARGAS agrega que el fin no esta asegurado, los
efectos

de

la

sentencia,

sino

mas

bien,

proteger

una

situacin fctica.
"Las medidas provisionales en relacin a personas deben
regularse
teniendo

en
en

lo

sustancial,

cuenta

la

pero

realidad

simplificndolas
de

las

separaciones

amistosas o de hecho. En todo caso deben protegerse con

estas medidas

durante la

situacin matrimonial

anormal,

jurisdiccional o no, a todos los sujetos de la relacin

conyugal y paterno-filial y sus bienes, particularmente a
los que aparezcan como real y verdaderamente ms dbiles".
De acuerdo

con el

primer prrafo

del artculo

677 del

cdigo procesal civil, procede la ejecucin anticipada de

la futura
inters

de

decisin final,
los

menores

atendiendo preferentemente

afectados

pretensin principal versa sobre:

con

ella,

cuando

al
la

Separacin de cuerpos.

Divorcio.

Patria potestad.

Rgimen de visitas.

Entrega de menor.

Tutela.

Curatela.

Conforme al ltimo prrafo del artculo 677 del cdigo

procesal civil, el juez debe adoptar las medidas necesarias
para el cese inmediato de los actos lesivos, si durante la
tramitacin

del

proceso

se

producen

contra

en

cnyuge,

concubino, hijos o cualquier integrante del ncleo familiar

actos de:

Violencia fsica.

Presin psicolgica.

Intimidacin.

Persecucin.

Tales medidas sern tomadas por el rgano jurisdiccional

sin perjuicio de que pueda hacer uso de sus facultades
coercitivas,

contempladas

en

el

artculo

53

del

cdigo

procesal civil, el mismo que dispone lo siguiente:

"En atencin al fin promovido y buscado en el artculo 52
(conservar

una

conducta

procesal

correspondiente

la

importancia y respeto de la actividad judicial), el juez

puede:
1.

La multa es establecida discrecionalmente por el juez

dentro de los limites que fija este cdigo, pudiendo
reajustarla o dejarla sin efecto si considera que la
desobediencia ha tenido o tiene justificacin; y

2.

Imponer multa compulsiva y progresiva destinada a que

la parte o quien corresponda, cumpla sus mandatos con
arreglo al contenido de su decisin.

3.

Disponer la detencin hasta por veinticuatro horas de

quien resiste su mandato sin justificacin, produciendo
agravio a la parte o a la majestad del servicio de
justicia.

En atencin a la importancia y urgencia de su mandato, el

juez

decidiera

la

aplicacin

sucesiva,

individual

conjunta de las sanciones reguladas en este artculo.

Las sanciones se aplicaran sin perjuicio del cumplimiento
del mandato."
I.

Comprobada
relacin

de

manera

familiar

prestacin

de

el

fehaciente
juez,

alimentos,

en

e
el

sealara

el

indubitable
proceso
monto

la

sobre
de

la

asignacin que el obligado ha de pagar por mensualidad

adelantadas

las que

sern descontadas

de la

que se

establezca en la sentencia definitiva.

Nuestro ordenamiento procesal regula la concesin de
esta forma de cautela dentro de las medidas temporales
sobre el fondo. As el art.675 del cdigo seala que en
el proceso sobre prestacin de alimentos de la medida
cuando es requerida por el cnyuge o por los hijos
menores

con

indubitable

relacin

familiar.

El

juez

sealara el monto de la asignacin que el obligado ha

de pagar por mensualidades adelantadas, las que sern
descontadas de la que se establezca en le sentencia
definitiva.
La razn fundamental para la asignacin anticipada, en
materia de alimentos, lo que constituye la necesidad
imperiosa del alimentista que no le permite esperar la

expedicin

de

la

sentencia

definitiva;

esta

demora

injustificada e injusta se evitara precisamente con la

asignacin anticipada. La doctrina se refiere a que
esta asignacin se justifica por lo que se denomina
periculum in mora, esto es, peligro en la demora que se
evitara con el otorgamiento de dicha asignacin.
Para

el

otorgamiento

de

esta

medida

anticipada

se

requerir la concurrencia de dos presupuestos. Uno est

referido a la verosimilitud del derecho invocado y el
otro al peligro en la demora. En caso de que no haya
sido solicitado el auxilio judicial, que prev el Art.
562

del

cdigo,

se

exigir

el

ofrecimiento

de

contracautela.
Con

la

concurrencia

igualmente

verificarse

indubitable

entre

proporcionarlos.
principal,

de

esta

el

Al

dichos
la

existencia

actor

ser

presupuestos,
y

el

accesoria

asignacin

no

del

deber
vinculo

demandado

la

puede

de

pretensin
considerarse

definitiva en razn de que sin efecto con la decisin

final.
El Cdigo Civil define a los alimentos como aquello
indispensable para el sustento, habitacin, vestido y
asistencia medica, segn la situacin y posibilidades
de la familia Si fuese menor de edad el alimentista se
hacen

extensivos

los

alimentos

su

educacin,

instruccin y capacitacin para el trabajo.(Art.472 del

C.C.).
Las personas que tienen derecho a alimentos son los
hijos menores y mayores de edad (siempre que carezcan
los ltimos de posibilidades para atender sus propias
necesidades),
mayora

de

los

edad,

hijos

extramatrimoniales,

quienes

por

incapacidad

hasta
fsica

su
o

mental no pueden proporcionarse medios necesarios para

su

subsistencia,

(concebidos

en

los

pocas

llamados

hijos

consciente

alimentistas

las

relaciones

sexuales que haya tenido el obligado con la madre).

Los

alimentos

reciproca

tambin

entre

pueden

los

prestarse

cnyuges,

en

forma

ascendientes

descendientes sin limite alguno, y los hermanos.

Adems,

hay

una

situacin

especial

el

derecho

de

alimentos: debe prestarse a favor de la madre a partir

del momento de la concepcin hasta el post-parto. Estos
alimentos nicamente estn referidos a los gastos de
embarazo de la madre.
"Iniciado un proceso de alimentos, el actor puede, si
por

lo menos

acredita la

apariencia de

su derecho,

solicitar una asignacin alimenticia provisional. Este

es un caso tpico de medida cautela temporal sobre el
fondo. En efecto, la pretensin en el proceso principal
es

que

el

rgano

jurisdiccional

fije

una

pensin

alimenticia. A travs de la medida cautelar se busca

que,

mientras dure

alimenticia.

En

el proceso,

consecuencia,

se

fije una

en

ambos

pensin

casos

la

pretensin es la misma por tanto, la medida cautelar

slo

anticipa

lo

que

puede

ser

el

pronunciamiento

final, si la demanda es amparada". (MONROY, 1987:59).

En el proceso sobre prestacin de alimentos procede,
pues, su asignacin anticipada cuando es requerida por
el

cnyuge

debidamente

por

los

hijos

representados)

con

menores

(se

entiende

indubitable

relacin

familiar. El juez sealara el monto de la asignacin

que

el

obligado

ha

de

pagar

por

mensualidades

adelantadas, las que sern desconectadas de la que se

establezca en la sentencia definitiva .As lo establece

el articulo 675 del Cdigo Procesal Civil.
MORETTI,

justificando

la

anticipacin

de

alimentos,

manifiesta que el " el peligro de dao provocado por la

demora

en

el

definitiva

sobre

objetivamente
bienes

pronunciamiento

ella

alimento
pueda

suficientes,

subjetivamente

de
no

ser

providencia

radica

ejecutada

sino

en

por

no

intil,

la

en

por

que

existir

ella

haberse

que
seria

satisfecho

oportunamente esas necesidades primarias".

Debe tenerse presente que, a pedido de parte y cuando
se acredite de manera indubitable el vinculo familiar,
el juez puede prohibir al demandado en u proceso de
alimentos

ausentarse

garantizado

del

debidamente

pas,
el

mientras

no

cumplimiento

este

de

la

asignacin anticipada de pensin alimenticia. Con tal

objeto cursar oficio a la s autoridades competentes.
( Art. 563 del C.P.C).
6.1.-ASIGNACIN ANTICIPADA Y SENTENCIA DESFAVORABLE.
En caso de resultar desfavorable la sentencia a quien
demand la prestacin de alimentos, queda ste obligado
a

la

devolucin

de

la

suma

percibida

el

inters

legal, los que sern liquidados por el secretario de

Juzgado, si fuera necesario aplicndose lo dispuesto
por el articulo 567 del cdigo procesal civil( referido
a

la

actualizacin

del

valor

de

la

pensin

alimenticia). La decisin del Juez podr ser impugnada.

La apelacin se concede con efecto suspensivo. (Art.676
del C.PC).
El

art.567

siguiente:

a
la

que

se

pensin

hace

referencia

alimenticia

genera

seala

lo

intereses.

Agregando

luego

que

con

prescindencia

del

monto

demandado, el juez al momento de expedir sentencia o de

su ejecucin debe actualizarlo a su valor real. Para
tal efecto, tendr en cuenta lo dispuesto en el Art.
1236 del cdigo civil, referido a la responsabilidad
del deudor por daos y perjuicios.
Estando pues, al carcter reversible de este tipo de
medida,

el

mismo

Art

676

citado,

considera

la

devolucin de la suma percibida y el inters legal (en

caso de que fuere necesario la actualizacin del valor)
si la sentencia fuera desfavorable al demandante.
II.
III.

.-ASIGNACIN ANTICIPADA DE ALIMENTOS

Medidas temporales en los procesos de separacin de
cuerpos y divorcio

En los procesos de separacin y divorcio, el artculo 680

del cdigo dispone que en cualquier estado del proceso, el
juez pueda autorizar, a solicitud de cualquiera de los
cnyuges, que vivan en domicilios separados, as como la
directa administracin por cada uno de ellos de los bienes
que conforman la sociedad conyugal.
Conforme

refiere

con

acierto

FERNNDEZ

VARGAS,

de

la

literalidad de la norma se infiere que la misma establece

dos

tipos

de

cautela:

una

de

tipo

personal

otra

de

carcter patrimonial.
La

primera

como

se

seala

est

referida

una

medida

cautelar de tipo personal, a travs de la cual se autoriza

a los cnyuges vivir en domicilios separados, lo que en el
derecho comparado se denomina separacin provisional de los
cnyuges, y est destinada a producir temporalmente los
efectos que igualmente habr de producir la sentencia en
forma definitiva.

Los efectos inmediatos de esta medida son los de suspender

provisionalmente la vida en comn hasta cuando se resuelva
en

definitiva

el

provisionalmente

proceso

la

vida

en

principal.
comn

Al

suspenderse

autorizar

los

cnyuges vivir separados se suspenden los deberes relativos

al lecho y habitacin.
Esta medida cautelar autoriza nicamente al cnyuge que lo
solicita

vivir

en

un

domicilio

diferente

al

domicilio

comn, pero no puede utilizarse esta cautela para solicitar

que el otro cnyuge se retire del hogar conyugal.
Esta medida no exonera al cnyuge autorizado a vivir en
domicilio separado de sus deberes inherentes al sustento,
educacin

asistencia

familiar,

ni

los

derechos

relativos a la patria de potestad

La segunda cautela de carcter patrimonial, tambin resulta
procedente como medida cautelar temporal sobre el fondo, y
est referida a la autorizacin para que cualquiera de los
cnyuges en forma directa pueda administrar los bienes que
conforman la sociedad conyugal. De ampararse la solicitud,
al

acreditarse

los

presupuestos

de

la

norma

genrica

aplicable a toda medida temporal sobre el fondo, el juez

deber

precisar

inventario se

los

bienes

deban de

de

la

entregar a

sociedad
uno u

que

previo

otro cnyuge,

fijndose igualmente las reglas que debern de observar en

la administracin, as como en la obligatoria rendicin de
cuentas sobre los bienes fructferos comunes.
La vigencia o efectos de esta medida cautelar durara hasta
que, como consecuencia de la decisin definitiva se ponga
fin al rgimen patrimonial de sociedad de gananciales y se
efecte la liquidacin de la misma, conforme a los Art.322
y 323 del cdigo civil.

El

art.322

referido

expresamente

la

liquidacin

de

gananciales, seala que realizado el inventario, se pagan

las

obligaciones

sociales

las

cargas

despus

se

reintegra a cada cnyuge los bienes propios que quedaren.

Aadiendo por su parte el Art. 322 referido expresamente a
la

liquidacin

de

gananciales,

seala

que

realizado

el

inventario, se pagan las obligaciones sociales y las cargas

y despus se reintegra a cada cnyuge los bienes propios
que quedaren. Aadiendo por su parte el art.323 que son
gananciales los bienes remanentes despus de efectuados los
actos

indicados

gananciales

por

en

el

mitad

Art.
entre

322,
ambos

dividindose

los

cnyuges

sus

respectivos herederos. Seala finalmente este articulo que

cuando la sociedad de gananciales ha fenecido por muerte o
declaracin de ausencia de uno de los cnyuges, el otro
tiene preferencia para la adjudicacin de la casa en que
habita

la

familia

del

establecimiento

agrcola,

artesanal, industrial o comercial de carcter familiar, con

la obligacin

de reintegrar

el exceso

en valor,

si lo

hubiera.
La separacin de cuerpos representa una forma de suspender
la obligacin de los cnyuges de hacer vida en comn.
Se fundamenta la separacin de cuerpos en la preocupacin
de darles a los cnyuges una posibilidad de reconciliacin
por cuanto no se disuelve todava el vnculo matrimonial.
De esta manera puede restablecerse la situacin existente
antes de surgir la confrontacin conyugal; todo ello en
beneficio de la preservacin del grupo familiar. Significa,
claro est, un periodo de tiempo en que se alteran las
condiciones de vida de la familia, pero que no hace a stas
irreversibles, como ocurrira en caso de divorciarse la
pareja. Se suspende si el deber de cohabitacin, uno de los
mas importantes dentro del matrimonio, mas la vida en comn

puede restablecerse y proseguir la integridad familiar. En

el divorcio esto no se puede dar, debiendo los ex cnyuges
contraer

nuevas

nupcias

si

desean

recuperar

el

estado

matrimonial.
7.1. LAS CONSECUENCIAS QUE ACARREA LA SEPARACIN DE CUERPOS
Tenemos que:
a.

Se

suspenden

habitacin,

los

deberes

dejndose

relativos

al

subsistente

lecho

el

vnculo

matrimonial.
b.

Se pone fin al rgimen patrimonial de sociedad de

gananciales.

c.

Se modifica el rgimen alimentario entre los cnyuges,

no constituyendo ya una obligacin reciproca sino que
recaer en el cnyuge culpable,

d.

Pierde el cnyuge culpable el derecho a la herencia

correspondiente.

e.

En relacin a los hijos, se determina el ejercicio de

la patria potestad, que recaer en uno de los padres
(generalmente quien no dio lugar a la causal), y los
deberes alimentarios de aquellos para con sus hijos.

La separacin de cuerpos concluye con la reconciliacin de

los

cnyuges

con

reconciliacin

solo

cuerpos

el

aun

el

divorcio

podr

de

ambos.

demandarse

divorcio

por

la

causas

En

caso

de

separacin

de

nuevas

recin

sabidas.
La sentencia que declara la separacin de cuerpos no tiene
la

calidad

de

cosa

juzgada

porque

sus

efectos

pueden

revertirse con la reconciliacin de la pareja patrimonial.

Por su parte, el divorcio es una forma de disolucin del
vnculo matrimonial.

Esto significa que desaparece totalmente el nexo conyugal,

producindose as la ruptura de la unin matrimonial valida
(lo

que

diferencia

de

la

nulidad

de

matrimonio

que

representa un estado matrimonial viciosamente establecido).

2.

LAS CONSECUENCIAS DEL DIVORCIO

Son las siguientes:

a.

La disolucin del matrimonio.

b.

El

fin

de

la

relacin

alimentaria

entre

los

ex

cnyuges.
c.

El eventual pago de una indemnizacin al ex cnyuge

inocente

d.

La prdida del ex cnyuge culpable de los gananciales.

e.

La prdida de los derechos hereditarios entre los ex

cnyuges.

f.

La prohibicin a la mujer de continuar llevando el

apellido de su ex marido agregado al suyo.

g.

La extincin del parentesco por afinidad generado por

el matrimonio.

h.

Se determina el ejercicio de la patria potestad y lo

relacionado

las

obligaciones

alimentarias

de

los

progenitores hacia sus hijos.

Las causales de separacin de cuerpos y de divorcio estn
establecidas en el artculo 333 del cdigo civil.
La accin de separacin de cuerpos y la de divorcio por
causal son independientes una de la otra. Puede demandarse
en forma directa el divorcio sin necesidad de previamente
hacer

lo

propio

en

caso

de

separacin

de

cuerpos.

El

proceso de separacin no es requisito para pretender el

divorcio,

convencional
indispensable

no
y

ser

que

divorcio
la

trate

ulterior,

sentencia

promover el divorcio.

se
de

de

la

supuesto
separacin

separacin

en

que

para

ser
poder

En lo que respecta a las medidas temporales sobre el fondo

que pueden recaer en los procesos de separacin de cuerpos
y divorcio, seala el artculo 680 del cdigo procesal
civil que en cualquier estado del proceso el juez puede
autorizar, a solicitud de cualquiera de los cnyuges:

Que vivan en domicilios separados

La directa administracin por cada uno de ellos de los

bienes que conforman la sociedad conyugal.

Dicho

numeral

es

concordante

con

lo

dispuesto

en

el

artculo 485 del mismo cuerpo de leyes (que versa sobre las
medidas cautelares en los procesos de separacin de cuerpos
y divorcio por causal), el cual precepta que:
"Despus

de

procedentes

interpuesta
las

la

medidas

demanda

cautelares

son

especialmente

sobre

separacin

provisional de los cnyuges; alimentos; tenencia y cuidado

de los hijos por uno de los padres, por ambos, o por un
tutor

curador

provisionales;

administracin

conservacin de los bienes comunes".

I.

MEDIDAS

TEMPORALES

EN

LOS

PROCESOS

SOBRE

ADMINISTRACIN DE BIENES
Segn

MARIANO

PELEZ

BARDALES,

hace

mencin

que

la

administracin de bienes se trata de una medida de carcter

excepcional,
irreparable.
debidamente

que

esta

Para
lo

dirigida

otorgarle

expuesto

en

a
el

la

evitar
juez

solicitud

un

perjuicio

debe

valorara

las

pruebas

presentadas.
El art.678 del cdigo dispone que en los procesos sobre el
nombramiento

remocin

de

administradores

de

bienes,

proceda la ejecucin anticipada de la futura decisin final

a efecto de evitar un perjuicio irreparable.

Debe concurrir adems. Como en toda medida de carcter

excepcional, la

necesidad impostergable

de la

ejecucin

anticipada de la futura decisin final.

Esta

medida

cautelar

nombramiento de

un

puede

estar

dirigida

administrador judicial

logra

el

provisional o

lograr la remocin o cambio de administrador, nombrando

otro provisional en su reemplazo.
El nombramiento y remocin de administradores de bienes y
su procedencia esta normado en el art. 769 y siguientes del
cdigo,

cuando

curador, y

seala

en los

que

casos de

falta

de

padres,

ausencia o

tutor

de copropiedad,

procede designar administrador judicial de bienes, siendo

el objeto de ste proceso, el nombramiento de administrador
judicial

ejercer

desacuerdo

sobre

administrador

dicha

administracin.

ste
ste

ultimo
deber

punto,

Cuando
se

iniciar

un

exista

nombrara

al

proceso

de

inventario.
Podrn solicitar el nombramiento de administrador judicial
de bienes aquellos a quienes la ley autorice y los que a
criterio del juez, tengan lo acordado, si concurren quienes
representan ms de la mitad de las cuotas en el valor de
los bienes y existe acuerdo unnime respecto de la persona
que

debe

administrarlos.

falta

de

acuerdo,

el

juez

nombrar al cnyuge sobreviviente o al presunto heredero,

prefirindose el ms prximo al ms remoto, y en igualdad
de grado, al de mayor edad.
La administracin implica el gobierno, gestin y vigilancia
de bienes ajenos por parte de una persona. El proceso de
administracin de bienes tiene por objeto:

La

designacin

administrador

de

la

persona

desempearse

como

La probacin de la relacin de bienes que van a ser

administrados

8.1. CLASES DE ADMINISTRACIN:

a) convencional
b) legal
c) judicial.
8.1.1.-LA ADMINISTRACIN CONVENCIONAL es aquella que se da
mediando acuerdo entre los sujetos que cuentan con legitimo
inters.
8.1.2.-LA

ADMINISTRACIN

LEGAL

es

la

que

establece

el

cdigo civil en diferentes artculos u otras leyes.

8.1.3.-LA ADMINISTRACIN JUDICIAL es la que se rige por las
normas
bienes)
seccin

del

sub-capitulo

del

titulo

sexta(

II(

(Administracin

Disposiciones

procesos

no

judicial

Especiales)

contenciosos)

del

de

de
la

cdigo

procesal civil.
Procede

la

administracin

judicial

de

bienes,

segn

el

artculo 769 del cdigo procesal civil:

Tratndose de

bienes pertenecientes

a incapaces,

falta de padres, tutor o curador.

En caso de ausencia.

Cuando un bien se encuentra sometido a rgimen de

copropiedad.

En sentido general, el administrador se encarga de:

a.

Percibir

los

frutos

de

los

bienes

bajo

su

administracin.
b.

Cuidar de ellos y adoptar las medidas convenientes a

fin de evitar su deterioro, perdida o destruccin.

c.

Procurar obtener la mayor rentabilidad posible de los

bienes

d.

Pagar las deudas y atender los gastos que correspondan

al patrimonio que administra.

e.

Rendir cuentas de su gestin peridicamente.

f.

Celebrar los actos que le concede el cdigo civil u

otras leyes, o que acuerden los interesados (que tengan
capacidad de ejercicio) con aprobacin del juez.

Las medidas temporales sobre el fondo que tengan que ver

con pretensiones sobre administracin de bienes son viables
a tenor del artculo 678 del cdigo procesal civil, el cual
indica que "en los procesos sobre nombramiento y remocin
de

administradores

de

bienes,

procede

la

ejecucin

anticipada de la futura decisin final a efecto de evitar

un perjuicio irreparable".
El magistrado al tomar conocimiento del pedido cautelar
deber entonces tener en cuenta para conceder la medida si
el dao que se alega estar por producirse es en verdad
inminente y si no es posible tanto su resarcimiento como el
evitar que ocurra algn perjuicio.
I.

MEDIDA TEMPORAL EN EL PROCESO DE DESALOJO

En el art. 679 del cdigo establece que en los procesos de

desalojo por vencimiento de plazo del contrato o por otro
titulo

que

obligue

anticipada

de

la

demandante

acredite

la

entrega,

futura

procede

decisin

indubitablemente

la

final,
el

ejecucin
cuando

derecho

el
la

restitucin pretendida y el abandono del bien.

El primer supuesto de hecho de este articulo est referido
a que la pretensin procesal que contiene el petitorio en
el proceso

principal sea

de desalojo

por la

causal de

vencimiento del plazo del contrato, o por otro titulo que

obligue la entrega, que puede ser incluso por la causal de

ocupante precario. El otro supuesto, contenido en el mismo
artculo

corresponde

la

verosimilitud

del

derecho

invocado, que conforme al Art. 674(norma genrica de la

medida temporal sobre el fondo) se aprecia y/o verifica por
la firmeza del fundamento de la demanda y tambin por la
prueba aportada. A travs del contrato de fecha cierta, el
titulo o documento de propiedad del bien, se acreditara de
modo indubitable el derecho a la restitucin pretendida, el
hecho

de

que

el

bien

est

desocupado

que

se

haya

producido el abandono del bien, ser acreditado igualmente

a

travs

de

un

documento

idneo,

que

puede

ser

perfectamente una certificacin policial expedida para tal

efecto.
El

desalojo,

conocido

antes

como

desahucio,

es

aquel

proceso que promueve una persona (el titular del derecho de

propiedad, el arrendador, el comandante, el administrado,
etc.),

contra

otra

que

ocupa

indebidamente

un

bien,

efecto de que lo deje a disposicin de la primera. Como se

aprecia, su finalidad es la restitucin de bienes muebles e
inmuebles (art. 596 del C.P.C)
A travs del proceso de desalojo se asegura la proteccin
de los derechos de uso y disfrute de determinados bienes,
especialmente cuando
habiendo

vencido

controversia

es

son detentados

ste).
sustrado

De

manera

del

sin ningn
el

poder

bien

de

quien

titulo(o

objeto
lo

de

posee

contra la voluntad de la persona que tiene derecho legitimo

sobre l,

contando el

demandante con

el auxilio

de la

fuerza publica si el caso lo amerita.

En el proceso de desalojo no se discute la propiedad sino
el derecho que tiene uso, goce y posesin del bien.

Por mandato del artculo 679 del cdigo procesal civil en

esta

clase

de

temporales

procesos

sobre

el

son

fondo.

admisibles

As,

pues,

las

medidas

dicho

numeral

establece que en los procesos de desalojo por vencimiento

del plazo del contrato o por otro titulo que obligue la
entrega,

procede

decisin

la

ejecucin

final,

cuando

anticipada

el

de

la

demandante

futura

acredite

indubitablemente lo siguiente:

El derecho a la restitucin pretendida

El abandono del bien.

I.

MEDIDA

TEMPORAL

EN

EL

PROCESO

DE

INTERDICTO

DE

RECOBRAR
Los interdictos son acciones extraordinarias de tramitacin
sumarsima en las que va a dilucidarse la posesin actual
de

un

determinado

bien.

Versan,

pues,

sobre

el

hecho

material de la posesin.
NUESTRO CDIGO CIVIL establece la defensa de la posesin
mediante las acciones posesorias y los interdictos. As, en
su artculo 921 precepta que "todo poseedor de muebles
inscritos

de

inmuebles

puede

utilizar

las

acciones

posesorias y los interdictos" ello guarda concordancia con

el articulo 599 del cdigo procesal civil referido a la
procedencia de los interdictos. Pero el ltimo prrafo de
esta

norma

adjetiva

agrega

que

tambin

procede

el

interdicto que tiene por finalidad la proteccin de la

posesin de la servidumbre aparente (aquella manifiesta,
visible: como la de luz, de paso, etc.)
Los interdictos que contempla nuestro ordenamiento procesal
son

el

tendrn

de

retener

el

de

legitimidad-activa-

recobrar.
para

En

hacer

consecuencia,
uso

de

los

interdictos quienes se vean perturbados o despojados en su

posesin.
El interdicto de recobrar- que es el que realmente nos
interesa- es aquel proceso sumarsimo cuya finalidad es la
restitucin

parcial

total

de

un

bien

indebidamente

despojado. Se busca reponer de inmediato en la posesin de

una cosa a quien fuera privado de ella.
Esta clase de interdicto tiene como fundamento no solo el
proteger el derecho a la posesin actual, sino tambin el
impedir que un tercero despoje de un bien en forma violenta
o sobre a quien goza del mencionado derecho real, en razn
de

que,

aun

cuando

nicamente la

sea

autoridad

controvertida

la

posesin,

jurisdiccional podr

decidir el

derecho y obrar en consecuencia.

El despojo de la posesin, generador del interdicto de
recobrar, no puede derivar de un proceso judicial previo,
ello implicara la improcedencia de la accin interdictal.
Puntualizamos que es factor condicionante de la procedencia
del

interdicto

ordenada

de

recobrar

judicialmente

motivado

el

por

la

emplazamiento

desposesin
o

no

del

desposedo. De esta manera, si ste no fue emplazado o

citado en el proceso donde se ejecuta la mencionada orden
judicial,

podr

interponer

la

demanda

de

interdicto

de

recobrar. (Art. 605 del C.P.C)

Por otro

lado, si

derecho

de

el despojo
defensa

obedece al

ejercicio del

posesoria

realizado

extrajudicialmente( a que se contrae el art. 920 del c.c),

deber declararse improcedente la demanda de interdicto de
recobrar. No proceder porque el citado articulo faculta al
poseedor
siempre

que
y

sufre

cuando

el
lo

despojo
haga

sin

para

recobrar

intervalo

de

el

bien,

tiempo

abstenindose de las vas de hecho no justificadas por las

circunstancias.
Son

efectos

de

la

demanda

de

interdicto

de

recobrar

declarada en la sentencia definitiva los siguientes:

El reponer al accionante en el derecho de posesin del

que fuera excluido injustamente.

El pago de los frutos dejados de percibir y de la

indemnizacin

respectiva

por

los

daos

perjuicios

sufridos.
Es admisible

la medida

temporal sobre

el fondo

en los

procesos de interdicto de recobrar, segn se desprende del

artculo 681 del cdigo procesal civil que dispone que en
el interdicto de recobrar proceda la ejecucin anticipada
de

la

decisin

final

cuando

el

demandante

acredite

verosmilmente:

El despojo

Su derecho a la restitucin pretendida.

I.
La

LA POSESIN PROVISORIA EN EL PROCESO DE EXPROPIACIN

expropiacin

administracin

es

aquella

pblica

institucin

obliga

por

por

razones

la
de

cual

la

seguridad

nacional o utilidad publica a un particular a cederle un

bien de su propiedad a cambio del pago de una previa y
justa

indemnizacin.

No

constituye

una

compraventa

por

faltar el consentimiento del propietario. (La indemnizacin

no debe ser considerada como el precio del bien).
La expropiacin consiste en la transferencia forzosa del
derecho de propiedad privada, autorizada nicamente por ley
expresa del congreso a favor del estado, a iniciativa del
poder Ejecutivo, regiones o gobiernos locales y previo pago
en efectivo de la indemnizacin justipreciada que incluya

compensacin por el eventual perjuicio. As lo precepta el

artculo

de

la

ley

27117(ley

general

de

expropiaciones).
Al respecto, el articulo 70 de la constitucin poltica del
Per

establece

propiedad

sino,

que

".a

nadie

exclusivamente,

puede
por

privarse

causa

de

de

su

seguridad

nacional o necesidad publica, declarada por ley, y previo

pago en efectivo de indemnizacin justipreciada que incluya
compensacin por el eventual perjuicio. Hay accin ante el
poder judicial para contestar el valor de la propiedad que
el Estado haya sealado en el procedimiento expropiatorio."
La expropiacin es, pues, una causal de extincin de la
propiedad. As lo establece el artculo 968 inciso 3 del
cdigo civil.
El fundamento de la expropiacin radica en el predominio
del inters publico sobre el privado, lo que generara la
privacin de la propiedad, pero solo en los casos que la
ley as lo determine.
El articulo 530 del cdigo procesal civil, al autorizar el
pedido cautelar de posesin provisoria en los procesos de
expropiacin, deja entrever la presencia de las medidas
temporales sobre el fondo en dicha clase de proceso. El
indicado numeral establece lo siguiente:
"la solicitud de posesin provisoria del bien en los casos
excepcionales a que se refiere el articulo 24 de la ley
general de Expropiaciones, puede formularse en cualquier
estado del proceso despus de la audiencia de conciliacin,
y se tramita como medida cautelar.
La

solicitud

fundamentos

de

de

posesin

hecho

de

provisoria
derecho

que

expresara
la

los

justifican,

acompaada del certificado de consignacin por el importe

que resulte del justiprecio, en caso que el demandante se

hubiera

opuesto

la

compensacin

propuesta

por

el

demandado, a que se refiere el inciso 7 del articulo 520.

Debidamente

actualizada

con

intereses

legales

hasta

la

fecha de la solicitud.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 627(referido a
la

medida

innecesaria

por

encontrarse

la

pretensin

suficientemente garantizada), el 25% del monto consignado

servir como contracautela por los eventuales perjuicios
que pueda generar la posesin provisoria.
La resolucin que se pronuncia sobre el pedido cautelar, es
apelable sin efecto suspensivo, salvo que en el proceso se
est discutiendo la causal de expropiacin".
El artculo 24 de la ley general de expropiaciones (ley N
27117), a que hace alusin el primer prrafo del artculo
citado lneas arriba, regula la posesin provisoria en la
expropiacin en los siguientes trminos:
"el juez de la causa, de manera excepcional y solamente en
los

casos

en

que

sean

estrictamente

necesarios

para

prevenir o corregir los efectos de fenmenos o catstrofes

naturales, por

razones de

seguridad o

en los

casos de

proyectos de gran envergadura a que se refiere la presente

ley.

Puede

otorgar

la

posesin

provisoria

del

bien

expropiarse a favor del beneficiario, siempre que se haya

cumplido los siguientes requisitos:
a.

El sujeto activo lo solicite expresamente.

b.

Acredite

la

consignacin
indemnizacin

peticin
en

adjuntando

dinero

del

justipreciada.

el

monto
De

no

certificado

de

resultante

de

ser

posible

determinar en esta etapa el monto de la compensacin,

bastara la consignacin del monto a que se refiere el

literal d) del articulo 8 de la presente ley (referido

al valor de tasacin comercial actualizado del bien a
expropiar).
c.

Que la posesin provisoria sea estrictamente necesaria

para los fines de la ejecucin de la obra.

d.

Se haya notificado perentoriamente a los ocupantes o

posesionarios

del

bien

expropiarse,

para

la

desocupacin inmediata y conforme a los trminos que

establece el procedimiento expropiatorio."
No podemos dejar de mencionar que el tercer prrafo del
articulo

530

porcentaje

del
del

cdigo

adjetivo

que

monto

consignado

trata
que

de

cierto

sirve

como

contracautela, se contrapone a lo dispuesto en el articulo

614 del cdigo procesal civil, que seala que los poderes
legislativo, ejecutivo y judicial. El ministerio pblico,
los

rganos

constitucionales

autnomos,

los

gobiernos

regionales y locales (vale decir, el estado). Entre otros,

estn exceptuados de prestar contracautela. Siendo esto as
no se explica la razn por la cual el legislador dispuesto
la contracautela en el tercer prrafo del artculo 530 del
cdigo procesal civil, el mismo que a nuestro entender,
deviene en inaplicable.
I.

Conclusiones

Tal como lo seala Adolfo Rivas, las medidas temporales

sobre el fondo actan ya garantizando la eficacia de la
sentencia a dictarse mediante el aseguramiento de bienes
y/o

situaciones,

manera

anticipada

sino,
la

directamente,

pretensin

satisfaciendo

principal,

pero

de
las

resultas de la sentencia definitiva.

Es ms el mismo autor destaca, desde ya, la diferencia de
funciones desplegadas en las Medidas Temporales sobre el
fondo,

destacadas

lneas

precedentes

las

medidas

cautelares

comentadas

en

la

parte

introductoria

del

presente trabajo; no debiendo las temporales sobre el fondo

ser ubicadas dentro del Ttulo de Medidas Cautelar, pues
ser tratan de institutos jurdicos de distinta naturaleza;
as las medidas cautelares actan procesalmente sin afectar
la relacin sustancial; en cambio la temporales sobre el
fondo, dado el grado de probabilidad del derecho, pues como
veremos no cabe tratar sobre simple verosimilitud, trabaja
de modo tal que incide en la relacin sustancial, de tal
que

se

da

como

muchos

llaman

una

"cosa

juzgada

provisional."
Las

Medidas

temporales

sobre

el

fondo

consisten

en

la

ejecucin anticipada de lo que el juzgador va a decidir en

la

sentencia

en

su

integridad

solo

en

aspectos

sustanciales, por la necesidad de aquel que la pide y por

la firmeza del fundamento de la demanda o prueba aportada.
Esta medida temporal sobre el fondo pretende satisfacer
anticipadamente el objeto pretendido y se concede para lo
cual se requiere no una simple verosimilitud sino la fuerte
probabilidad

de

aquel

que

la

solicita

que

sea

jurdicamente correcta.
En el proceso sobre prestacin de alimentos procede la
medida cuando es requerida por el cnyuge o por los hijos
menores con indubitable relacin familiar. El juez sealara
el monto de la asignacin que el obligado ha de pagar por
mensualidades adelantadas, las que sern descontadas de la
que se establezca en la sentencia definitiva, tal es as
que el articulo 563 del cdigo procesal civil hace mencin
"a

pedido

de

parte

cuando

se

acredite

de

manera

indubitable el vinculo familiar, el juez puede prohibir al

demandado ausentarse del pas, mientras no este garantizado
debidamente el cumplimiento de la asignacin anticipada,

con

tal

objeto

cursara

oficio

las

autoridades

competentes".
Este articulo incluye a los ascendientes para que puedan
solicitar la asignacin anticipada de los alimentos, as
como el cnyuge o hijos menores con indubitable relacin
familiar o hijos mayores de edad que se encuentren cursando
exitosamente estudios superiores, as como a los hijos que
tengan algn tipo de discapacidad.
Es improcedente la solicitud de medida temporal sobre el
fondo de

restitucin de

un inmueble,

en un

proceso de

desalojo por ocupacin precario, por no advertirse de lo

actuado la desocupacin total del bien ni que la demora
ponga en peligro o riesgo la ejecucin de la sentencia.
Por otro lado hablamos que para que se pueda otorgar las
medidas

temporales

sobre

el

fondo

en

un

proceso

de

divorcio, debe acreditarse apariencia de buen derecho de la

causal invocada que est sujeta a probanza y atendiendo a
las normas que regulan la disposicin y gravamen de los
bienes de la sociedad conyugal.
Adems de ello procede acceder a la medida temporal sobre
el fondo de entrega de dividendos de acciones, solicitada a
titulo personal y en calidad de curadora del otro heredero,
cuando la curatela se limita a la administracin de bienes
y la representacin en juicio.
En un proceso de interdicto de recobrar hablaremos que
procede medida temporal sobre el fondo cuando el demandante
pruebe

verosmilmente

el

despojo

su

derecho

la

restitucin pretendida habindose acreditado la posesin

con documentos que demuestran su condicin de administrador
y otros que prueban que se dedica al comercio, lo que

tratndose de un local comercial induce a concluir que se

le estara ocasionando perjuicio.
No

procede

la

medida

cautelar

si

no

se

advierte

la

apariencia del derecho invocado, rasgo o aspecto extremo

del derecho; por ello, el hecho de que el solicitante haya
interpuesto su accin de prescripcin adquisitiva, alegando
reunir todos los requisitos, no es suficiente para inferir
verosimilitud, sino que debe ser declarado previamente por
el juez.

BIBLIOGRAFA

RODRIGUEZ DOMINGUEZ, EVITO. A.

Manual de

Derecho procesal

civil- sexta

edicin/editora

jurdica Grijley/2005- lima -Per

El

PELEZ BARDALES, MARIANO

Proceso

Cautelar-1ra

Edicin/editora

Grijley/2005-peru

HINOSTROZA MINGUEZ, ALBERTO

El embrago y Otras medidas Cautelares

Librera y Ediciones Jurdicas, Lima

MONROY GALVEZ JUAN

Temas de Proceso Civil -editorial studium-

jurdica

Edicin 1987

CDIGO PROCESAL CIVIL

Edicin actualizada/Jurista Editores/abril 2008-Peru

CONSTITUCION POLITICA DEL PERU

Ao 1993

Ley General de Expropiaciones N27117

Dedicatoria:
ste trabajo va dedicado al grupo de jvenes del aula 205uigv y a la doctora que gracias a ella cada da somos
capaces

de

conocimientos

seguir
e

adelante

instruidos

merecedores

por

personas

de

grandes

debidamente

calificadas que hoy en da llevan a cabo el ejercicio del

derecho.