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DERECHO ADMINISTRATIVO,
GLOBALIZACION Y FAMILIAS
JURDICAS TRADICIONALES:
JAPN, ALEMANIA Y
COLOMBIA
ADMINISTRATIVE LAW,
LEGAL GLOBALIZATION AND
TRADITIONAL FAMILIES:
JAPAN, GERMANY AND
COLOMBIA.
RESUMEN
El Derecho Administrativo ha sido una de
las ramas de Derecho Pblico, ms amplias
en cuanto a contenido normativo procesal y
sustancial, as como en lo referente a
desarrollo jurisprudencial. Actualmente
se distinguen dos sistemas jurdicos
principales bien definidos, comprendidos
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David Pedraza/ Luis Ros/ Mauricio Rivera.
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por el Anglosajn (Common Law), utilizado en gran parte de los territorios que tuvieron
influencia Britnica, caracterizado por la ausencia de un Derecho Administrativo especfico, y
por tanto incorporado en gran medida al Derecho Civil; y el Occidental que opera en nuestro
Estado con la particularidad de un Derecho Administrativo definido, y con sus respectivos
cdigos sustancial y procesal.
Si bien, cada pas posee estructuras fundamentales propias de Derecho Administrativo, fruto
de su determinada forma de Gobierno, de Estado, y en general de su organizacin sociopoltica, los diversos Estados siempre han persistido en la bsqueda complementaria de sus
sistemas jurdicos, para nuestro caso el Administrativo; con el fin de imprimirle eficacia y
eficiencia a sus procedimientos. Es as como muchas naciones han realizado implantes
concretos de instituciones de otros ordenamientos jurdicos, a sistemas propios; pero an se
ha llegado ms lejos, pues existen claramente pases que han instaurado en bloque, un
determinado sistema jurdico (Anglosajn u Occidental, a veces mixto), producto de la
influencia de factores polticos, econmicos o sociales.
As las cosas, entraremos a comparar los sistemas poltico-jurdicos de Alemania, Estados
Unidos y Japn, frente al Colombiano, en lo que a Derecho Administrativo refiere, no sin
antes realizar un recorrido general en el mbito poltico-jurdico de cada uno de los Estados en
mencin.
PALABRAS CLAVES
Sistemas jurdicos, Derecho Administrativo
Derecho Occidental, Estados.
ABSTRACT
Administrative law has been one of the branches, broader public law regarding procedural and
substantive legal content as well as in terms of jurisprudential development. Legal two distinct
systems, including the Imperial (Common Law), used in much of the territories that had
British influence, characterized by the absence of a specific administrative law, and therefore
largely incorporated the Civil Law is currently distinguish ; and Western operating in our state
with particularity a defined administrative law, and their substantive and procedural codes.
While each country has own fundamental structures of Administrative Law, from his
particular form of government, form of government, and general socio-political organization,
the various states have always persisted in the additional search of their legal systems, in our
case the clerk; in order to impart effective and efficient procedures. Thus, many nations have
made concrete implants parties in other jurisdictions, to own systems; but it has been even
further, as there are clearly countries that have instituted block, a particular legal system
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PROBLEMA DE INVESTIGACION
Es relevante para el Derecho Administrativo, comprender y analizar, que durante las ltimas
dcadas, la globalizacin ha conllevado a la armonizacin de las diversas ramas del Derecho,
frente a las cuales, no pudo ser esquiva la Administrativa. Sabemos los estudiosos del Derecho
que el universo jurdico flucta constantemente entre las diversas interpretaciones doctrinales,
adems de mltiples factores, principalmente de origen social, lo cual ha permitido que los
diversos sistemas jurdicos complementen sus ordenamientos, con misma jurisprudencia y
doctrina extranjera.
Uno de los cuestionamientos que vale la pena mencionar- es- si la injerencia e influencia de
sistemas jurdicos ajenos a los ya implantados en un Estado determinado, contribuyen, y en
qu medida
enriquecen ese sistema inicial, o si por el contrario, actan en desmedro del
mismo.
Por las anteriores consideraciones, es pertinente entrar a detallar minuciosamente la
problemtica sobre el impacto que ha generado la influencia de la globalizacin en los
sistemas jurdicos, aplicado al Derecho Administrativo Comparado en los pases antes
mencionados y frente al nuestro.
METODOLOGA
La realizacin de este documento, trae implcita la aplicacin del mtodo general de sntesis,
anlisis, deduccin e induccin, as como tambin la aplicacin del mtodo especfico
bibliogrfico o documental. Lo anterior, debido al tema esencial sobre el que versa. Por tanto
el trabajo que pondremos a disposicin, comporta especficamente la investigacin terica,
adems se utilizar el tipo de investigacin histrica, descriptiva y comparativa.
Adems de lo anterior, y con el fin de realizar un trabajo de campo corto de forma, pero
amplio de fondo, nos valdremos de la aplicacin de una entrevista, de pregunta abierta, como
tcnica de recoleccin de informacin en la investigacin de tipo cualitativo.
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CAPITULO I
DERECHO ADMINISTRATIVO COMPARADO JAPN COLOMBIA
Luis Fernando Ros Chaparro
Un andamiaje sucinto sobre este importante Pas, da cuenta que Japn es una Nacin
insular ubicada en el Ocano Pacifico, a lo largo de la Costa Este de Asia. Sus pases
vecinos son la Federacin Rusa, la Repblica Popular de China, y la Repblica de Corea.
Un Archipilago de ms de seis mil islas componen Japn, pero cuatro islas principales
conforman el 98% de sus superficie: Hokkaido, Honshu donde se encuentra su capital Tokio;
Shikoku y Kyushu. El rea entera del Pas es de casi 378.00 kilmetros cuadrados
aproximadamente. Se divide polticamente en 9 regiones, a su vez en 47 prefecturas1.
Sabemos por su posicin geogrfica, que pertenece a una zona altamente ssmica, lo que
conlleva a grandes desafos tanto humanos como tecnolgicos, para superar desastres
naturales como los ocurridos hace varios aos, que devinieron en un maremoto de grandes
magnitudes. Destacamos de todo ello, el nivel de industrializacin tan avanzado, as como su
rpida recuperacin de dicho siniestro.
Al consultar variada informacin documental, damos cuenta de las amplias diferencias que
posee dicho Estado, con nuestra Repblica de Colombia, que al poseer un territorio
continental de 1.141.7482 kilmetros cuadrados; es decir, tres veces superior en extensin,
gozar de una excelente posicin geogrfica en Amrica del Sur, al ser uno de los pocos pases
del continente, con dominio sobre ambos ocanos Atlntico y Pacifico; poseer una gran
poblacin, que segn datos del DANE, 2013, se aproximaba a los 47.660.000 habitantes3,
1
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siendo de esta forma considerable la densidad poblacional que para nuestro caso
correspondera a 41 hab/km, y para el caso de Japn, al poseer un estimado de 127 millones
de habitantes, vendra siendo aproximadamente de 355 hab/km4. Detallamos, por otro lado
que la forma de organizacin poltica, se asemeja en gran medida a la estructura de los
Estados de Occidente, lo cual nos confirma, la influencia mixta de los sistemas jurdicos
Anglosajn y Occidental. Observamos en nuestro caso: 32 departamentos descentralizados,
los cuales a su vez conforman cinco regiones bien definidas, pero inoperantes en la prctica.
La similitud de prefecturas a departamentos es coherente si entramos a considerar la
existencia de un poder ejecutivo jerarquizado, dado el carcter centralizado de ambos
Estados.
1.1 ANTECEDENTES HISTORICOS
Tal como lo expone el Maestro Shogunato T, Con el devenir de los tiempos, los conflictos
sociales y polticos que yacieron en el Oriente del mar amarillo, el gran comercio fluvial que
se comenzaba a consolidar, y su cercana con el Gigante asitico, propicio amplios cambios
en sus estructuras bsicas. Japn sufri una profunda influencia China que se inicio hacia
el siglo IV. Cerca de 538 d. C, tom la forma de conversin religiosa, al adoptar el budismo
la corte japons y remplazar los viejos templos por nuevos5.
Es decir, frente a la propia idiosincrasia del pueblo Japons, comenz a gestarse una cultura,
hasta el momento desconocida, pero producto de sus mismas interacciones polticas
econmicas y sociales, que en cierta medida devinieron en forzosas y necesarias, para el
progreso mismo de este Estado. Importante adems porque se fortalecan las relaciones
bilaterales con sus allegados, que aunque distantes en concepciones filosficas e ideolgicas
(sabemos la primaca del comunismo en la Repblica Popular de China), lo cual rie con la
misma cultura Japonesa, que, aunque para este perodo especfico, conceba una especie de
monarqua absoluta, no fue, ni ha sido conductora de las ideas comunistas propias de los
Estados que le circundan, la misma Federacin Rusa, las incompatibles Coreas, y para su
poca tambin el Reinado de Mongolia.
Razones le asisten as al autor en mencin cuando expresa que, La oscilacin del pndulo
cultural, solo se invirti en el siglo VIII, cundo los emperadores Japoneses de influencia china
perdieron poder ante una clase ascendente de guerreros, cuyos lderes, los samuris,
organizados en clanes, lucharon entre s, sumiendo la isla en la guerra civil, durante el siglo
4
Ibdem
Tokugawa Shogunato, Historia de Japn: Los Shogunes en Japn. Recuperado de: http://www.portalplaneta
sedna.com.ar/shogunes.htm
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XII y dando lugar al cargo imperial de Shogun67, donde surgieron las tres vertientes ms
conocidas del imperio de Oriente, tal como lo fueron los Shogunato Kamakura (1112 1333,
Ashikaga (1336 1573), Tokugawa (1603 1865)8, perpetrndose en el poder por ocho
siglos, reinando un rgimen Monrquico Absolutista. Es as como los Shogunatos (regmenes
feudales militares), gobiernan al Japn, desde finales del siglo XII, hasta la restauracin de
Meiji9 de 1868. Dicho periodo se sabe, fue caracterizado por un amplio espritu nacionalista
en cierta medida, toda vez que existi una preponderancia por salvaguardar la cultura innata.
Se aborrece de igual manera en este perodo la influencia del exterior, principalmente de
China, en lo que refiere a costumbres, ritos religiosos; o al mejor decir de varios exponentes
histricos, se deja de lado un mundo de participaciones interregionales, para adentrarse en la
consolidacin de una cultura con rasgos propios y coherentes con las mismas ideologas que
profesaban los pueblos japoneses. Durante buena parte de su historia, Japn tuvo como
modelo tambin a pases que circundaban sus territorios, cuya influencia se deja notar en la
base ideolgica del sistema social y poltico tradicional. De China lleg tambin el Budismo,
el arte y la literatura. El Emperador tambin era de naturaleza Divina y concentraba todos los
poderes10. Es de esta forma como se identifican los gobiernos despticos, no conservadores,
con sed de expansin, de all los diversos conflictos que se generaron hasta la fatdica
Segunda Guerra Mundial.
Los Shogunes, eran Generales que actuaban como dictadores, quienes apoyados por samuris (caballeros
japonenses) dominaron Japn durante cerca de siete siglos. Tokugawa Shogunato, Historia de Japn: Los
Shogunes en Japn. Recuperado de: http://www.portalplaneta sedna.com.ar/shogunes.htm
7
dem
8
Ibdem
9
Secuencia de sucesos que conllevaron a la reestructuracin sociopoltica de Japn entre los aos de 1866 a
1869, dando fina al rgimen del shogun, cayendo el ltimo de sus regmenes Shogunato Tokugawa.
10
ALTAVA LAVALL, M, VIGURI PEREA, A [Et al.], Lecciones de Derecho Comparado, Universitat Jaume I, ed. IV
Srie, Catell de la Plana, 2003, p, 58 59
11
Es aquella en que el Monarca, como Jefe de Estado, tiene poderes limitados y reglados por la ley
constitucional. Aqu radica la diferencia con la Monarqua Absoluta. Si bien el Monarca es el smbolo del Estado,
y encarna las ms rancias tradiciones de su pueblo, sus atribuciones no solo estn sometidas a ley, sino que se
reducen a lo meramente formal y ceremonial. Los poderes efectivos, estn en manos del Primer Ministro,
como Jefe del Gobierno, quien los ejerce formalmente en nombre del Rey, pero realmente en concordancia
7
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all, donde muchos tericos se apartan de considerarlo afn con el modelo Norteamericano, y
mas bien deciden equipararlo al modelo Canadiense y Britnico. Tales inconsistencias,
presumimos devienen de la figura del Emperador, Primer Ministro y Parlamento Colegiado.
Para el caso concreto de nuestro pas, observamos como forma de gobierno, una Repblica
Presidencialista, toda vez que existe una independencia amplia, pero con una colaboracin
armnica entre las diversas ramas del poder pblico, donde a diferencia de la Monarqua
Constitucional, la figura de Jefe de Gobierno, es elegida por sufragio popular, mas no por el
parlamento como ocurre en l, Estado Japons, en lo que refiere a la figura del Primer
Ministro.
Como lo sostiene el Maestro Arias Henao Japn Nunca fue democrtico, su principal causa
de origen, fue la destruccin dejada por la Segunda Guerra Mundial, que se tradujo en un
protectorado ocupacin militar Norteamericana que arrojo un mundo de 360 en el
sistema poltico-social, que lo hace democrtico y proclama un mundo libre de guerra13.
Se destaca, entre la gran mayora de los Estados Asiticos, por garantizar a sus asociados
Derechos Fundamentales, que incluso en el mismo continente, aun hoy en pleno siglo XXI,
no consiguen florecer. Tal es el caso de las Naciones Septentrionales Asiticas, donde se
vulneran derechos a la mujer, se le degrada en gran medida, se le prima de garantas
esenciales de igualdad, y equidad. Deducimos entonces, que el paso hacia el florecimiento
de las primeras esperanzas de democracia, se generan por influencia directa de los Estados
Unidos. En lo que refiere a Colombia, en tratndose de democracia, se detalla en mayor
medida una Democracia Representativa, para el caso Japons, es el sufragio directo del
ciudadano, el que elige directamente la Dieta, pero ya el Jefe de Gobierno es elegido por
esta, ms no por el voto directo ciudadano.
Por tanto observamos en palabras del Maestro Arias que La Constitucin de 1946, termin
con las ambigedades del rgimen de 1889 e impuso una monarqua constitucional
unitaria el emperador perdi su carcter de semidis para ser un jefe de Estado,
limitado a funciones protocolaria entre otras14.
con el espritu democrtico que inspira un sistema de gobierno en el que se conjugan las viejas tradiciones
monrquicas de la soberana popular. Fuente: (Enciclopedia de la Poltica, de Rodrigo Borja).
12
En el Derecho Japons, denominada la Dieta Nacional (Kokkai), compuesta por Cmara de Representantes y la
Cmara de Consejeros.
13
ARIAS HENAO, D, P, El Proceso Constituyente en los Regmenes Democrticos de Colombia, Bolivia y Japn, p,
36. Tomado de: Una mirada Constitucional veinte aos despus, Universidad Libre, Compiladora: Nohora Elena
Pardo Posada, Bogot D.C, 2011
14
dem p , 35
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Desde este punto de vista, se estableci una gama de Derechos que el Estado deba
garantizar. En 1952 se consolid el sistema parlamentario de caracterizacin occidental. No
se restringi la actividad y en especial el financiamiento de partidos polticos, as la
oligarqua perdi. sus prerrogativas se desvaneci la influencia poltica del ejrcito. Se
entra en una etapa importante para el pueblo Japons15, Todos los vestigios del
imperialismo y del ultranacionalismo quedaron definitivamente desterrados16. Observamos
desde entonces el auge de un Estado Japons, estatuido sobre bases slidas de
constitucionalismo extranjero en cierta medida, y un poco de rezagos de la influencia China.
Japn es un Estado Unitario, posee un poder central del cual emanan las decisiones de
carcter general para cumplir los fines del Estado, un centralismo bien definido, y
encaminada a la consecucin de polticas pblicas de inters nacional. De all se comienzan a
desprender una seria de funciones administrativas para descentralizar los rganos principales
estructurados en la Nacin. As como las partidas presupuestales para la distribucin, a los
respectivos entes territoriales, de acuerdo a la organizacin poltica. Por otro lado, se
contempla una descentralizacin administrativa de estos entes, toda vez que se erigen las
respectivas prefecturas (que para el caso colombiano, se refleja en los departamentos),
diversa ciudades, y urbes de menor rango.
Para estos efectos, las ocho regiones de Japn son: Hokkaido, Tohoku, Kanto, Chubu, Kinki,
Chugoku, Shikoku y Kyushu-Okinawa, que a su vez se dividen en 47 Prefecturas as: Aichi,
Akita, Aomori, Chiba, Ehime, Fukui, Fukuoka, Fukishima, Gifu, Gunma, Hiroshima,
Hokkaido, Hyogo, Ibaraki, Ishikawa, Iwate, Kagawa, Kagoshima, Kanagawa, Kioto, Kochi,
Kumamoto, Mie, Miyagi, Miyazaki, Nagano, Nagazaki, Nara, Niigata, Oita, Okayama,
Okinawa, Osaka, Saga, Saitama, Shiga, Shimane, Shizuoka, Tochigi, Tokio, Tokushima,
Tottori, Toyama, Wakayama, Yamagata, Yamagushi y Yamanashi17.
Cada una de esta prefecturas es administrada por un gobernador, y a su vez se dividen en
unidades territoriales de menor densidad poblacional que por lo general suelen denominarse
municipios, villas, ciudades entre otras; las cuales son regidas por su respectivo alcalde. Esta
15
Ibdem
dem, p , 37
17
Diccionario Enciclopdico Planeta, Editorial Planeta, Segunda Edicin, Barcelona - Espaa, 2005
16
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divisin territorial es similar, como ya hemos referido, con la de nuestra Colombia, por los
rasgos mismos de los entes territoriales.
Tal como lo expone el Artculo 93 de su Estatuto Superior Japons: Las entidades pblicas
locales establecern asambleas como sus rganos deliberativos, de acuerdo con lo que
determine la ley. Los funcionarios ejecutivos de las entidades pblicas locales, los miembros
de sus asambleas y las dems autoridades locales que determine la ley, sern elegidos por
votacin directa popular dentro de sus propias comunidades
Para un mejor entender de las entidades territoriales organizadas sobre el suelo Japons,
hemos expuesto la Grfica 1, donde se detalla con exactitud, la cantidad de Regiones
existentes, as como la pertenencia de cada Prefectura, a cada una de las mismas:
Grafica 1: Divisin Poltica de Japn
18
.
ARIAS HENAO, D, P, El Proceso Constituyente en los Regmenes Democrticos de Colombia, Bolivia y Japn, p,
35. Tomado de: Una mirada Constitucional veinte aos despus, Universidad Libre, Compiladora: Nohora Elena
Pardo Posada, Bogot D.C, 2011.
20
Constitucin de Japn.
21
1. El Emperador. 2. Renuncia a la Guerra. 3. Derechos y Deberes del Pueblo. 4. La Dieta. 5. El Gabinete. 6. El
Poder Judicial. 7. Finanzas. 8. Autonomas Locales. 9. Enmiendas. 10. Ley Suprema. 11. Disposiciones Adicionales
22
Idem
19
11
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Ibd.
Abogado Bogotano, Egresado de la Universidad de los Andes, Maestro en Derecho (LL.M) de London School
of Economics and Polticas Science
25
Wiessner , A, El sistema judicial Japons, p, 177. Recuperado de:
http://derechoprivado.uniandes.edu.co/index.php?option=com_content&view=article&id=371%3Aelsistema-judicial-japones&catid=40%3A9&Itemid=103&lang=es
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Japan Legislative Branch: The National Diet. Gocurrency.com. Retrieved 20 September 2013. Recuperado de
http://www.studylands.com/es/guia-paises/JP-government.htm
27
Modern Japanes Goverment
28
Sistema donde el pueblo medio de voto directo, sufraga para elegir Parlamento (Para el caso Japons la
Dieta Nacional) y este a su vez elige al Primer Ministro
29
The Japanes Judicial Sistem
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Para tener una nocin clara del funcionamiento de las diversas ramas del Poder Pblico
Japons, as como la respectiva eleccin de los diversos organismos, adjunto la grfica 2:
Grfica 2: Estructura de las Ramas del Poder Pblico
El Poder Ejecutivo, respecto del Poder Judicial, designa al Presidente del Tribunal
Supremo, y nombra a los otros 14 Jueces.
El Poder Ejecutivo, respecto del Poder Legislativo, vigila la responsabilidad colectiva
para el ejercicio de la autoridad administrativa, y disuelve la Cmara Baja
(Consejeros).
El Poder Legislativo, respecto del Poder Judicial, designa los dems jueces que
integran esa jurisdiccin
El Poder Legislativo, respecto del Poder Ejecutivo, designa al Primer Ministro, y
promueve, dadas las circunstancias, mociones de censura contra los miembros del
Gabinete.
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2.2.1
PODER JUDICIAL
El Profesor Toyota Nakagawa nos describe muy concretamente que El rgimen legal
vigente en el Japn, est ante todo influido por el sistema Alemn, y despus por el Francs.
No es, en cambio muy grande la repercusin del Derecho Anglo-Americano (Common Law).
En cuanto al Derecho Chino, correspondiente a un Pas muy cercano a Japn, y con
tradicin cultural antiqusima diremos que si bien en pasados tiempos importamos su
legislacin y sus cultura, en la actualidad no subsiste huella alguna de sus influjo en el
rgimen jurdico vigente, aun cuando s, sobre nuestro pensamiento y trminos tcnicos 30.
Al igual que nuestro sistema jurdico Colombiano, el cual ha devenido en primera medida del
Derecho Romano, Alemn y Francs, lo mismo ha ocurrido con nuestro similar de Japn, se
comenz a estructurar a partir de implantes jurdicos extranjeros, acoplados al estilo de
sociedad que para la respectiva poca estaba vigente.
La importancia que recae sobre la adicin precisa que se le debe conceder a ese nuevo sistema,
estriba en primera medida en la estructuracin de las ramas del poder pblico, que entre otras
cosas se aproximan bastante a las de estos pases objeto de estudio. Veamos como La Dieta
Nacional Japonesa compuesta por dos Cmaras, la de Representantes y la de Consejeros,
asimilan la constitucin de nuestro Congreso Bicameral de Senado y Cmara, con funciones
de legislativo muy similares. Distamos eso s, quede muy claro, en la Rama Ejecutiva, donde
como vimos, para nuestro pas la ejerce un Presidente investido de Jefe de Estado, Jefe de
Gobierno y Suprema Autoridad Administrativa, y para el caso Japons se bifurca ese poder,
entre el Primer Ministro y el Emperador, este ltimo reservado para cuestiones Protocolarias,
ms que para ejercer poder alguno en la direccin del Pas.
Por otro lado prosigue el Maestro arguyendo que El Tercer Poder del Estado Japons, es el
Poder Judicial, y la mxima autoridad judicial es el Tribunal Supremo de Japn. El Tribunal
Supremo se compone de un Jefe de Justicia y catorce Jueces asociados. El Presidente del
Tribunal Supremo es nombrado por el Emperador, por designacin del Consejo de
30
Toyota Nakagawa, Ernesto K, Profesor de la Universidad de Scijo (Tokio Japn) El Derecho Japons en
General, p, 69. Recuperado de: http:biblio.juridicas.unam.mx/revista/pdf/DerechoComparado/4/art/art5.pdf
15
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Ministros, que tambin nombra a los otros catorce Jueces. Los Jueces son vitalicios o hasta
su jubilacin, y solo podrn ser destituidos por juicio poltico pblico31.
Dista aunque en muy poco con nuestra rama judicial, donde existen la jurisdiccin
Contenciosa Administrativa, la Constitucional, la Ordinaria, la Disciplinaria, y las Especiales.
Observamos como titular de la Jurisdiccin Ordinaria, una Corte Suprema de Justicia con sus
tres respectivas salas de casacin Penal Civil y Laboral, y en orden jerrquico los tribunales
de Superiores de Distrito, los juzgados de circuito, los juzgados municipales y los de
pequeas causas.
A continuacin, y para un mejor entender; en la Grafica 3, se esboza la estructura del sistema
judicial Japons, en su idioma originario, para posteriormente, y siguiendo esa misma
estructura, reproducirla en idioma Espaol, lo cual nos conlleva a dilucidar sin titubeos, la
correcta organizacin que posee ese poder judicial en el Estado en mencin:
Grfica 3:
FUENTE: Http://www.Courts.Go.Jp/
31
dem
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Tal como se mencion con antelacin, y bajo el mismo colorido, detallamos el organigrama
del poder judicial:
Grfica 3A: Estructura del Poder Judicial Japons
Tribunal Superior de
Justicia (8) pueden tener
Tribunal de la Propiedad
Intelectal (Tokio)
sucursales
Tribunales de Familia
(50) con 203 sucursales y
77 oficinas locales
Tribunales de Distrito
(50) con 203 sucursales
Tribunales Sumarios
(438)
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Para el caso Japons detallamos que La Corte Suprema es el tribunal definitivo para
determinar la constitucionalidad de cualquier ley, ordenanza, reglamentacin o disposicin
oficial.32 Lo cual denota la inexistencia de un Tribunal Constitucional propio, tal como lo es
nuestra Corte Constitucional. Ello me remite a pocas en que imperaba el Estado Social de
Derecho, y el control de constitucionalidad de las leyes, era realizado por una sala
especializada del mximo tribunal de la jurisdiccin ordinaria. Se detalla el respectivo orden
jerrquico, que subsiste en este poder judicial, donde en trminos claros, estamos hablando
de una nica jurisdiccin ordinaria general.
32
18
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33
MARGADANT, GUILLERMO, F, El Derecho Japons Actual, Fondo de Cultura Econmica, S.A . DE C.V, Mxico
D.F, 2005, p, 63.
34
Ibdem.
35
CABRERA, LUCIO, Derecho Administrativo y Derecho Ambiental, Recuperado de:http://biblio.juridicas.
unam.mx/libros/2/874/11.pdf
19
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Semestre: IV B.
FUENTE: Http://www.Courts.Go.Jp/
36
Ibdem
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Gran Bancada
Primera Pequea Bancada
Division de Secretariado
SUPREMA CORTE
Oficina Financiera
Sala Civil
Instituto de Formacion e
Investigacion para los
Funcionarios Judicales
Administracion de Justicia
(Conferencia Judicial)
Sala Penal
Sala Administrativa
21
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Semestre: IV B.
37
MARGADANT, GUILLERMO, F, El Derecho Japons Actual, Fondo de Cultura Econmica, S.A. DE C.V, Mxico
D.F, 2005, p, 121.
38
Denominado anteriormente, va gubernativa y que desapareci de la terminologa procesal administrativa
despus de la Ley 1437 de 2011 (CPACA)
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sin embargo, si este recurso no da resultado, se debe presentar el caso ante un tribunal
administrativo39.
Para estos casos, segn se deduce de la normatividad y los apartes jurisprudenciales que se ha
podido conocer, que el recurso de reconsideracin entra a operar frente a la respectiva entidad
gubernamental, interpuesto ante la misma, para que modifique, confrme o revoque la decisin
objeto de controversia, lo cual confirma en cierta medida la similitud a la operancia de casos
anlogos en nuestro sistema.
Actualmente, y segn referencias del ao 2010, Los Tribunales son los rbitros finales de
todas las controversias de orden jurdico, incluidas las que se derivan de las acciones
administrativas entre los ciudadanos y el Estado40. Es decir continuamos frente a una lnea
paralela (no significa exactitud entre las mismas, mas si, amplias similitudes procesales)
entre los dos ordenamientos, en lo referente al procedimiento especifico de instancias por
conducto regular prosiguen los procesos de ndole administrativa, suscitada entre particulares
y el Estado.
Para el caso Japons, estos Tribunales, que como hemos referenciado son de tipo ordinario, y
estructuralmente se presentan en orden descendente respecto de la Suprema Corte, mxima
Corporacin del Poder Judicial, al no contemplarse la existencia de tribunales especiales;
son las respectivas oficinas administrativas donde se resuelve en instancia los diferendos de
esta calidad.
Ahora es cuando se detallan sustanciales disyuntivas frente al sistema colombiano, toda vez
que existe toda una independencia dentro de la Rama Judicial del Poder Pblico, de la
Jurisdiccin Contencioso Administrativa, donde posee como cabeza y Juez comn de la
Administracin, al Consejo de Estado, en orden piramidal descendente, los Tribunales
Administrativos, y en la base de la misma, los Juzgados Administrativos; lo cual es dismil
frente a la estructura Nipona, si consideramos que nuestra jurisdiccin especfica
(Administrativa), es independiente y autnoma frente a la jurisdiccin ordinaria en cabeza de
la Corte Suprema de Justicia, que no concurre con la organizacin japonesa, donde esa
Suprema Corte funge como cabeza principal de todo el poder judicial, incluido la
administrativa donde esta ltima est inmersa.
Los apartes encontrados y tratados por expertos en el tema, respecto del desarrollo
jurisprudencial en el Estado Japons, dan cuenta que los Tribunales Superiores tienen
encomendados casos de apelacin de los tribunales inferiores y casos administrativos
relacionados con elecciones o agencias administrativas. Los casos relacionados con la
39
MARGADANT, GUILLERMO, F, El Derecho Japons Actual, Fondo de Cultura Econmica, S.A. DE C.V, Mxico
D.F, 2005, p, 121
40
Suprema Corte de Japn, Recuperado de : http://www.courts.go.jp/english/
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David Pedraza/ Luis Ros/ Mauricio Rivera.
Semestre: IV B.
Sistema Poltico y Estructura del Estado de Japn, Recuperado de: http://www.cidob.org/es /content/
download/ 38410/598691/file/365-374_ANEXO_SISTEMA+POLITICO+ Y+ESTRUCTURA+ DE+JAPON.pdf
42
VALLE DE LA HOZ, Olga Mlida, Magistrada de la Seccin Tercera del Consejo de Estado, Medios de Control,
Recuperado de: http://www.consejodeestado.gov.co/publicaciones/Libro%20InstitucionesDerAdm/9 MEDIOS.
pdf
43
MARGADANT, GUILLERMO, F, El Derecho Japons Actual, Fondo de Cultura Econmica, S.A. DE C.V, Mxico
D.F, 2005, p, 122
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Administrativa, que como lo hemos referido en pretritas lneas, posee una independencia
relativa dentro de la Suprema Corte. As las cosas, observamos una organizacin de
Jurisdiccin Contenciosa Administrativa, con amplias confluencias pero a su vez variadas
disyuntivas, importantes de analizar dentro del rea Derecho Administrativo.
3. TRABAJO DE CAMPO
El trabajo de campo planteado para esta investigacin se expone a continuacin:
DERECHO ADMINISTRATVO JAPONS
La presente entrevista escrita, de caracter virtual, consta de cinco (5) preguntas abiertas, con el fin de
aprovechar al mximo la conceptualizacin y el conocimiento de nuestro entrevistado, lo cual nos
conllevar a confirmar con alta certeza los resultados finales de nuestro proyecto de investigacin: Derecho
Administrativo Comparado, Japn vs Colombia.
*Obligatorio
Los estudiosos del Derecho hablan de dos Sistemas Jurdicos que imperan en las diversas
legislaciones de los Estados; estos son: (I). El Sistema Anglosajn; caracterizado por la
ausencia real de Derecho Administrativo, donde el Estado se rige por las mismas leyes que los
particulares y se somete al mismo Juez, donde existe una sola jurisdiccin, y perduran an los
jurados de conciencia que condenan o absuelven, donde prevalece el precedente
jurisprudencial, y prima el Derecho Sustancial sobre el Procesal; y (II) el Sistema Occidental,
caracterizado por la existencia de Derecho Administrativo, La existencia de Cdigos
Administrativos Sustanciales y Procesales, un Juez diferente que resuelve los conflictos entre
particulares y el Estado. *
De acuerdo al enunciado anterior Qu Sistema Jurdico considera que impera en el Estado
Japons? Explique.
Indudablemente, en el caso de Japn, y rigindome por las caractersticas especficas que Usted
plantea, de las cuales considero tiene amplio conocimiento; puedo estar hablando de una mixtura
de sistemas, esto debido a que si bien existe una sola Jurisdiccin Ordinaria como Usted le llama,
desde hace varias dcadas, para ser preciso desde los aos 1980, nuestra Dieta Nacional ha ido
creando leyes y normatividad en general, en lo referente a la Administracin Publica, por tanto, es
as como a la fecha, los litigios que surgen entre los ciudadanos y una entidad estatal, es resuelta
por leyes administrativas, vuelvo y repito creadas para estos casos especficos por la Koin.
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Semestre: IV B.
Amplia exploracin documental, de tipo histrico, descriptivo, noticioso, entre otros; nos han
conllevado a detallar, la existencia de una sola Jurisdiccin en la Rama Judicial del Poder
Pblico Japons. Dicha Jurisdiccin corresponde a la Ordinaria, encabezada por la Suprema
Corte; la cual posee dentro de su estructura, una Sala Administrativa. *
Cmo es el funcionamiento de dicha Sala, y de qu casos concretos conoce?
Bien, la Sala Administrativa que funciona en el Tribunal Supremo, conoce de casos de apelacin
que emanan de los Tribunales Superiores, pero debe observarse cada situacin especfica con
mucho detalle, pues no todas las apelaciones las conoce la Sala Administrativa, muchas quedan el
Tribunal y este dicta la respectiva sentencia que la Colegiatura considera a bien. Ahora, se han
conocido casos de litigio entre ciudadanos y organizaciones del Estado que la Sala Administrativa
ha conocido en segunda instancia, dicta sentencia, ah queda agotada su jurisdiccin.
Al existir una sola Jurisdiccin, siendo esta la Ordinaria, por ende descartando de plano la
figura de un Tribunal Constitucional, los cuales en la gran mayora de los Sistemas Jurdicos
Mundiales, realizan el control de constitucionalidad de leyes nacionales, tratados
internacionales, Decretos y Actos Administrativos de caracter general, adems de fungir
como guardianes de la supremaca Constitucional. *
Se han generado conflictos de tipo legal y/o Constitucional, donde se perciba la ausencia de una
Jurisdiccin especializada, que asuma con base en la doctrina Constitucional contempornea, la
independencia e imparcialidad total debida, a los procesos de constitucionalidad de la normatividad
legal interna, as como de los tratados internacionales que entra a formar parte del Bloque de
Constitucionalidad?
La Gran Bancada, la cual est compuesta por los 15 Magistrados de la Suprema Corte, es la
encargada de corroborar la Constitucionalidad de las Leyes emanadas de la Dieta. Igual ocurre con
la dems normatividad que aplica para todos los ciudadanos, es sujeta al ejercicio de control
constitucional por la Gran Bancada. No se han presentado los conflictos previstos en el enunciado.
Las garantas que los Magistrados de la Suprema Corte, le ofrecen a nuestro Estado, es digna de
todo respeto y apoyo.
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Uno de los presupuestos importantes que sustentan con amplia validez la presencia de
Derecho Administrativo en un determinado Estado, y por ende el real predominio del Sistema
Jurdico Occidental, es la existencia de normatividad sustancial y procesal administrativa
concreta. *
Cual, y qu tipo de normatividad administrativa se encuentra vigente actualmente en el Estado
Nipn?
Las leyes ms importantes que han surgido, y que regulan el Derecho Administrativo pueden ser:
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4. CONCLUSIONES
Luego de la realizacin de un sucinto, pero sensato andamiaje documental, periodstico, y
visual, en correspondencia al planteamiento propuesto para esta investigacin, y trazando una
estructura desde lo general (el Estado Japons) a lo particular (su Derecho Administrativo),
se ha llegado a los postulados que se relacionan a continuacin:
4. La Ramas del Poder Pblico Japons estn compuestas por un Ejecutivo integrado por
el Gabinete de Gobierno (Primer Ministro como Jefe Oficial del Estado, y 17
Ministros); un Legislativo integrado por el Parlamento o Dieta Nacional (Cmara de
Representantes Cmara Baja 480 miembros, y Cmara de Consejeros Cmara
Alta 242 miembros); y finalmente el Poder Judicial compuesto por la Suprema Corte
(15 Magistrados) 8 Tribunales Superiores, 1 Tribunal de la Propiedad Intelectual,
Tribunales de Familia, de Distrito y Sumarios.
Las Ramas del Poder Publico Colombiano constan de un Ejecutivo en cabeza del
Presidente Vicepresidente y cuerpo de Ministros principalmente, un Legislativo
compuesto de Congreso Bicameral (Cmara de Representantes con 166 miembros y un
Senado de 102 miembros), finalmente un Poder Judicial con Jurisdicciones:
(Constitucional, Ordinaria, Contencioso Administrativo, Disciplinaria, Especial
Indgena y Fiscala General de la Nacin).
5. No existe un Tribunal Constitucional Japons con Jurisdiccin independiente, por tanto
pertenece a la Suprema Corte, realizar los respectivos controles de constitucionalidad a
las leyes, Decretos y Actos Administrativos de carcter general.
Colombia a partir de la Carta Poltica de 1991, cre la Jurisdiccin Constitucional,
dejando atrs la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia imprimiendo de
esta forma independencia a la Corte Construccional, por ende se le confi la guarda de
la integridad y supremaca de la Constitucin, en los estrictos y precisos trminos del
artculo 41 Superior
6. El Poder Judicial, con la Suprema Corte en cabeza, destaca tres Pequeas Bancadas y
una gran bancada, adems de una Secretaria General y cuatro salas importantes: Penal,
Civil, Administrativa y de Familia.
El Poder Judicial Colombiano conformado por las Jurisdicciones as: Constitucional:
en cabeza de la Corte Constitucional; Ordinaria: en cabeza de la Corte Suprema de
Justicia; Contencioso Administrativo: con el Consejo de Estado; Disciplinaria:
direccionada por el Consejo Superior de la Judicatura y Especial Indgena). Cada
Jurisdiccin, cuenta con un determinado nmero de Tribunales Juzgados, Consejos, y
Seccionales que la ley prev a excepcin de la Constitucional, la Especial Indgena.
7. Dentro del Tribunal Supremo Ordinario se encuentra la Sala Administrativa; es decir,
tampoco se vislumbra una Jurisdiccin independiente del Contencioso Administrativo,
aunque la Sala en mencin posea cierto grado de autonoma dentro del Tribunal
Supremo.
En nuestro Estado existe la
Jurisdiccin Contencioso Administrativa con
independencia relativa en la Rama Judicial. El Consejo de Estado es el mximo rgano
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1. BIBLIOGRAFIA
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CAPITULO II
DERECHO ADMINISTRATIVO COMPARADO ALEMANIA COLOMBIA
David Pedraza Pedraza
Su nombre oficial es Repblica Federal Alemana, cuenta con una extensin de territorio de
357.168 km, ubicndose en el centro de Europa y con una poblacin para el ao 2013 de
80.62 millones de habitantes, lo que lo convierte en el pas ms poblado de Europa. Las
ciudades ms grandes del pas son Berln, Hamburgo, Mnich, Colonia (Kln) y Frncfort44.
Es miembro fundador de la Unin Europea, por tanto su moneda es el euro y pertenece a la
zona Schengen, que implica que no tiene sus fronteras restringidas. El idioma oficial es el
alemn45.
En referencia a la cantidad de habitantes, es sumamente relevante hacer la diferenciacin con
Colombia, toda vez que podemos afirmar que en un territorio mucho menor vive el doble de la
poblacin colombiana. Partiendo de lo anterior, se puede entender la necesidad de la
conformacin de un Estado Federal otorgndole a cada uno de los Lander (Departamentos o
Estados) una autonoma fuerte para regular los asuntos que le han sido designados.
44
45
http://www.worldbank.org/en/country/germany
http://www.bogota.diplo.de/Vertretung/bogota/es/01Willkommen/Deutschlandkarte.html
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porcentual de dos puntos que desde el concepto cuantitativo no es lejana, sin embargo en el
aspecto de calidad existe una gran brecha entre ambos pases.
Al hacer referencia sobre el ordenamiento jurdico se debe tener en cuenta que por ser
miembro de la Unin Europea, existen unas normas jurdicas concebidas como derecho
comunitario, que responden a normas, particularmente en materia civil y mercantil, que son
acogidas por todos los miembros en sus ordenamientos jurdicos internos con el fin de lograr
una cierta unidad y bienestar comn para los europeos. La comprensin de un derecho
necesariamente complejo, la propuesta de una cierta sistematizacin normativa y el
incremento del control judicial de las normas y actos de las instituciones, han centrado la
mayora de los esfuerzos dogmticos en este mbito 50.
De hecho, las Comunidades Europeas carecen de una norma que regule, con carcter
general, los principios y las normas fundamentales del procedimiento administrativo
comunitario 51. Lo anterior nos conlleva a definir que el derecho comunitario no se impone
en sus asociados, ni establece los ordenamientos internos de cada Estado, sino que consagra
unos principios que deben ser seguidos por cada miembro, que los establecer en sus
respectivas normas y leyes.
Ahora bien, para buscar un precedente que establezca una base para el derecho administrativo
a nivel Europeo se puede acudir a la Carta de Niza del siete de diciembre de 2000, suscrita por
los miembros de la Unin Europea, la cual se da en la bsqueda de reforzar la democracia y el
Estado de Derecho, as como los valores universales de la dignidad, libertad, igualdad y
solidaridad y la propia condicin de ciudadano, donde en su artculo 41 establece el derecho a
la buena administracin.
1. Toda persona tiene derecho a que las instituciones y rganos de la Unin traten sus
asuntos imparcial y equitativamente y dentro de un plazo razonable.
2. Este derecho incluye en particular:
- El derecho de toda persona a ser oda antes de que se tome en contra suya una medida
individual que le afecte desfavorablemente,
- El derecho de toda persona a acceder al expediente que le afecte, dentro del respeto de los
intereses legtimos de la confidencialidad y del secreto profesional y comercial,
- La obligacin que incumbe a la administracin de motivar sus decisiones.
3. Toda persona tiene derecho a la reparacin por la Comunidad de los daos causados por
sus instituciones o sus agentes en el ejercicio de sus funciones, de conformidad con los
principios generales comunes a los Derechos de los Estados miembros.
4. Toda persona podr dirigirse a las instituciones de la Unin en una de las lenguas de los
Tratados y deber recibir una contestacin en esa misma lengua.
De la norma anterior podemos dilucidar la importancia que se ha tornado el derecho
administrativo como una garanta de los derechos fundamentales de los ciudadanos. De estos
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http://www.tatsachen-ueber-deutschland.de/es/el-sistema-politico/main-content-04/el-estado-federal.html
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Se debe destacar que cada Lander de los diecisis que tiene Alemania tiene su Asamblea,
similar concepto que opera en Colombia con la gran diferencia de su participacin en el
mbito de la formacin de las leyes. A pesar de con la entrada en vigencia de la Constitucin
de 1991 se otorg un concepto de autonoma a los departamentos, esta es relativa y no
absoluta, toda vez que el gobierno central dispone los lineamientos generales de la poltica. En
Alemania, esta autonoma tampoco es absoluta, sin embargo si cuenta con un carcter ms
independiente debido a la concepcin del Estado Federal.
El siguiente cuadro nos permite ubicarnos en los 16 Lander con sus respectivas capitales:
ESTADO
Baden-Wurtemberg
Baviera
Berln
Brandeburgo
Bremen
Hamburgo
Hesse
Mecklemburgo-Pomerania Occidental
Baja Sajonia
Renania del Norte-Westfalia
Renania-Palatinado
Sarre
Sajonia
Sajonia-Anhalt
Schleswig-Holstein
Turingia
53
.
CAPITAL
Stuttgart
Munich
Berln
Potsdam
Bremen
Hamburgo
Wiesbaden
Schwerin
Hanover
Dsseldorf
Maguncia
Saarbrcken
Dresde
Magdeburgo
Kiel
Erfurt
Por su parte, Colombia est constituida por 32 departamentos, es decir el doble de Alemania,
que sin embargo conforman un solo Estado, contrario al concepto alemn toda vez que los 16
Estados conforman el Estado Alemn. Sin duda es una gran diferencia ya que al ser el
territorio colombiano ms extenso, se requiere que el ejercicio de la funcin administrativa
abarque una mayor capacidad tanto institucional como presupuestaria. Adems, segn la Ley
Fundamental en su artculo 70: Los Lander poseen el derecho de legislar en tanto la presente
Ley Fundamental no les confiera a la Federacin. Situacin totalmente distinta a la que se da
en Colombia ya que si bien es cierto los departamentos pueden expedir ordenanzas por medio
de sus Asambleas, es una concepcin distinta a legislar como lo tienen los Lander.
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http://www.guiadealemania.com/estados-federados-de-alemania/
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http://www.tatsachen-ueber-deutschland.de/es/el-sistema-politico/main-content-04/el-estado-federal.html
Constitucin Poltica de 1991, Articulo 4, La Constitucin es norma de normas.
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http://www.tatsachen-ueber-deutschland.de/es/el-sistema-politico/main-content-04/el-estado-federal.html
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Francia, Gran Bretaa y Estados Unidos, haban encomendado esta tarea a los alemanes
despus de la Segunda Guerra Mundial. La Ley Fundamental no fue pensada inicialmente
como constitucin definitiva, porque en ese momento exista la esperanza de que la zona de
ocupacin sovitica pronto pudiera unirse a las otras zonas occidentales. Pero ese no fue el
caso: ello tardara ms de 40 aos. Se deseaba crear un Gobierno federal fuerte, no se
prevean referendos y el jefe de Estado slo debera tener poderes limitados, en vista de las
experiencias del pasado. El principal objetivo era extraer lecciones de la Repblica de
Weimar y de la dictadura nacionalsocialista. Se atribuy especial importancia a la
consagracin de los derechos fundamentales del ciudadano. stos determinaban cules eran
las libertades de cada persona y, especialmente, los derechos del ciudadano frente a la
autoridad pblica. Entre otros, la proteccin de la dignidad humana, la libertad de expresin,
la libertad de prensa y la libertad de religin. Con motivo de la cada del muro de Berln, la
Ley Fundamental se convirti en la Carta Magna de la Repblica Federal Alemana con los
Lander orientales de la antigua Repblica Democrtica Alemana58. De lo anterior, es evidente
que ambos estados atravesaron momentos de crisis y en los cuales se vio la imperiosa
necesidad de constituir nuevos ordenamientos jurdicos que permitieran dar una paso hacia
adelante en la construccin de un Estado slido que se plante unos fines determinados para
con sus habitantes. Uno de estos fines que se encuentran en comn en ambas Cartas
Superiores es la dignidad humana, el cual se encuentra establecido en el primer artculo de
ambas normas59.
Por lo anteriormente descrito, podemos concluir que la jerarqua en la normatividad jurdica
del Estado Alemn, en la jurisdiccin administrativa es la siguiente:
-
Ahora bien, el concepto de las ramas del poder pblico es similar en ambos Estados toda vez
que se habla de la rama ejecutiva, la rama legislativa y la rama judicial. No obstante, existen
58
. https://www.deutschland.de/es/topic/politica/paz-seguridad/65-anos-de-la-ley-fundamental
Colombia esta fundada en el respeto de la dignidad humana, mientras que para Alemania, la dignidad
humana es intangible. Respetarla y protegerla es obligacin de todo poder pblico.
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sendas diferencias, particularmente en las primeras dos, las cuales se hace necesario establecer
toda vez que nos marcan una pauta del derecho administrativo entre uno y otro pas.
En primer lugar la figura de la rama ejecutiva. A diferencia de Colombia donde el Jefe de
Estado, el Jefe de Gobierno y la Suprema Autoridad Administrativa es ejercido por una sola
persona, el Presidente de la Repblica60, en Alemania se distingue un presidente federal con
un mandato de cinco aos con posibilidad de una sola reeleccin, y es elegido por la
Asamblea de la Budesrat. El Presidente Federal es el Jefe del Estado. Representa al pas en el
exterior y nombra a los miembros del Gobierno, a los jueces y a los altos funcionarios. En el
mbito legislativo sanciona y promulga las leyes. Separa a los ministros de su cargo y tiene la
facultad de disolver el Parlamento en casos excepcionales61. En el mbito colombiano el
Presidente de la Republica tiene la potestad de elegir a los miembros de su gabinete, as como
altos funcionarios. Sin embargo, no tiene esta posibilidad con los jueces, toda vez que en
nuestro ordenamiento jurdico se entendera como una violacin al principio de separacin de
los poderes e impedira una autonoma de la rama judicial.
El canciller es el nico miembro del gobierno federal elegido por el Parlamento y lidera el
gobierno federal como tal. Es propuesto por el Jefe de Estado y suele ser el jefe de la mayora
parlamentaria. La Constitucin le reconoce el derecho de elegir a los ministros al frente de
las distintas reas de gobierno. El Canciller decide adems el nmero de ministerios y define
las competencias de cada cartera. Tiene competencia directiva, es decir, fija las directrices de
la poltica de gobierno. Concentra pues un arsenal de instrumentos de gobierno equiparable
al poder de los presidentes en las democracias presidencialistas62. Como vemos, se
distinguen dos figuras en la cabeza de la rama ejecutiva alemana. Sin embargo apreciamos que
el Presidente Federal es una figura si se quiere, simblica, a modo de representacin, mientras
que el Canciller Federal es quien tiene a su cargo las riendas del Estado. Sin embargo en
Colombia no es asimilable en el ordenamiento jurdico la figura de un canciller elegido por el
parlamento, tal como se explic en el ejemplo de los jueces elegidos por el Presidente, se
configurara una vulneracin del equilibrio de los poderes. Observamos entonces la
comparacin entre la forma de gobierno, mientras en Alemania se configura un gobierno
Parlamentario, en Colombia es solo una persona quien ejerce como Presidente. La diferencia
sustancial con Colombia radica en que son dos figuras de presidentes: una el presidente federal
y la otra el canciller Adems en Alemania, las figuras del presidente y el canciller son elegidas
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Ibdem
http://www.tatsachen-ueber-deutschland.de/es/el-sistema-politico/main-content-04/el-bundesrat.html
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y destacan entre sus funciones principales la eleccin del Defensor Pblico, la supervisin
presupuestal del Contralor General de la Republica y la acusacin ante el Senado, cuando
hubieren causas constitucionales para ello, del Presidente de la Republica, magistrados de las
Altas Cortes y el Fiscal General de la Nacin.
Para referirnos a la rama judicial e intentando acercarnos ms a los conceptos y nociones
bsicas del derecho administrativo vale mencionar que existen diversas cortes conforme al
rea del derecho en particular. Es as como encontramos Corte Federal de Trabajo, Corte
Federal de Hacienda, Tribunal Federal Supremo, Corte Federal de Patentes, Corte Federal de
Asuntos de Seguridad Social, Corte Constitucional Federal y Corte Federal ContenciosoAdministrativa. Por tanto, segn esta ltima Corte podemos establecer que estamos ante un
derecho administrativo occidental toda vez que existe un juez particular para dirimir los
conflictos que surjan de la administracin y por tanto existen normas que diferencian la accin
del Estado con las acciones de los particulares. La organizacin jurisdiccional alemana est
subdividida en cinco ramas u rdenes distintos: jurisdiccin ordinaria (civil y penal), laboral,
contencioso-administrativa, social y econmico-administrativa (o de hacienda). Por regla
general existen tres instancias: contra las sentencias dictadas por un tribunal de primera
instancia puede interponerse recurso de apelacin, es decir, el caso vuelve a ser examinado
en segunda instancia por un tribunal superior, que puede revocar la resolucin impugnada.
La tercera y ltima instancia resuelve el caso de modo inimpugnable. La potestad
jurisdiccional es ejercida por unos 20.000 jueces de carrera, independientes y sometidos
nicamente al imperio de la ley. Los jueces y magistrados son por norma vitalicios e
inamovibles65. Lo anterior nos lleva a pensar nuevamente en las similitudes con el
ordenamiento jurdico colombiano en cuanto la clasificacin de las jurisdicciones, sin ser,
claro est, totalmente parecida. Sin embargo, Alemania se caracteriza por una seguridad
jurdica que se ha convertido en un ejemplo y un modelo adoptado desde la globalizacin del
derecho para diferentes pases, no sin advertir que cada pas adapta su derecho a sus
condiciones particulares. No obstante se presenta una gran diferencia en cuanto al periodo de
los jueces y magistrados, particularmente con estos ltimos, toda vez que conforme al artculo
233 de la Carta Poltica los magistrados de la Corte Suprema de Justicia, el Consejo de Estado
y la Corte Constitucional sern elegidos por un periodo de ocho aos, sin posibilidad de ser
reelegidos. Por lo anterior, el concepto de seguridad jurdica tiene una concepcin ms amplia
en el Estado alemn ya que sus magistrados son vitalicios y por ende, sus decisiones se dan en
un contexto ms autnomo que en el ordenamiento jurdico colombiano.
Adems de las cinco jurisdicciones antes mencionadas en el ordenamiento jurdico alemn
cabe mencionar que la jurisdiccin constitucional se encuentra a cargo del Tribunal
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http://www.tatsachen-ueber-deutschland.de/es/el-sistema-politico/contenido/informacion-defondo/jurisdiccion.html?type=1
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David Pedraza/ Luis Ros/ Mauricio Rivera.
Semestre: IV B.
https://e-justice.europa.eu/content_judicial_systems_in_member_states-16-de-es.do?member=1
RODRIGUEZ, Libardo. Derecho Administrativo General y Colombiano. Editorial Temis S.A. Bogot. 2000.
Pgina 28.
68
MAURER, Hartmurt. Profesor Emrito de la Universidad de Konstanz Alemania. Introduccin al derecho
administrativo alemn. Universidad de Santo Tomas. 2008. Pgina 11
67
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Ibdem
Ibdem. Pgina 13.
71
HABERLE Peter, Comparacin constitucional y cultural de los modelos federales, pagina 178, ao 2007
72
MAURER, Hartmurt. Profesor Emrito de la Universidad de Konstanz Alemania. Introduccin al derecho
administrativo alemn. Universidad de Santo Tomas. 2008. Pgina 13
70
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de aplicacin se limita a su territorio y asunto que trata. El principio que rige para el
ordenamiento jurdico es que una norma inferior no puede ser contraria a una norma
superior, por tanto la primera no es vlida73.
Para entender el derecho administrativo alemn es menester concebir la idea de la estabilidad
federal. En el estado federal, los estados federados tienen tambin calidad de estados. No
solo tienen una organizacin estatal propia, con Parlamento, Gobierno, autoridades
administrativas y tribunales, sino que tambin pueden realizar tareas estatales con los
instrumentos tpicos de la legislacin, el gobierno, la administracin y la jurisdiccin. Una de
las tareas ms importantes de la constitucin federal es la reparticin de las competencias
entre la federacin y los estados federados 74. En este punto se evidencia una gran diferencia
con el derecho administrativo colombiano, toda vez que los departamentos no tienen la
connotacin y potestad que si tienen los Landers. En nuestro parecer, la norma debe ser muy
puntual cuando de establecer la competencia se trate, en la medida que debe observar la
naturaleza del asunto y si las normas a aplicar corresponden a un estado federado o al Estado
general. El artculo 83 de la Ley Fundamental cita: Los Lander ejecutaran las leyes federales
como asunto propio. As mismo, un aparte del articulo 84 reza: Cuando los Lander ejecuten
las leyes federales como asunto propio regularan la organizacin de las autoridades y el
procedimiento administrativo. Por tanto, podemos deducir que las potestades que ejercen los
Lander est totalmente delimitada por la Ley Fundamental. El mbito de competencia tambin
lo delimita la Ley Fundamental en su artculo al establecer que El ejercicio de las
competencias estatales y el cumplimiento de las funciones estatales competen a los Lander
siempre que la presente Ley Fundamental no disponga o admita otra disposicin en
contrario.
En el evento que una norma de derecho federal y una de estado federal choquen prevalece la
de derecho federal, segn lo estipula el artculo 31 de la Constitucin: el derecho federal
deroga el derecho de los estados federados. Lo anterior nos permite aclarar la prevalencia de
las normas y la autoridad que representa el derecho federal. Sin embargo, no basta con el
hecho de establecer una jerarqua normativa para evitar conflictos entre normas, que como
bien es sabido es una constante dentro de toda actividad jurdica, por ello es menester
establecer ciertos controles que sostengan el aparato judicial. Dentro del control de normas
se concibe la competencia de comprobacin y la competencia de reprobacin, las cuales se
relacionan la una a la otra porque la comprobacin es el presupuesto de la reprobacin. La
Ley Fundamental en su artculo 100 reza que en caso de que un juez se encuentre en un caso
en el que la norma contrari a la norma superior, tiene el deber de informar al Tribunal
Constitucional Federal quien determina la validez de dicha norma, no exclusivamente para el
caso concreto, sino a nivel general. Por tanto el juez tiene a su cargo la comprobacin y el
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bien el medio que ste utiliza para la consecucin del bien comn. En este sentido, la
funcin del Derecho Administrativo no es tanto establecer los mecanismos de control de la
actividad administrativa como crear la infraestructura legal apropiada para que la
Administracin pueda realizar finalidades de inters general con la mxima eficacia y
eficiencia (Perspectivas de la regulacin europea, Martnez Lpez Muiz, pgina 6)
Dentro de las normas que rigen los procedimientos administrativos es indudable hacer
referencia a la Ley Fundamental como ya se ha mencionado. Por tanto, nos parece pertinente
traer a colacin el artculo 28 donde establece los lineamientos que deben manejar las
entidades territoriales e incluso fija alguna de sus competencias, por lo cual su autonoma est
plenamente determinada por la Ley Fundamental. Establece el citado artculo en su inciso
segundo: Deber garantizarse a los municipios del derecho a regular bajo su propia
responsabilidad, dentro del ncleo de las leyes, todos los asuntos de la comunidad local. Las
asociaciones de municipios, tienen igualmente, dentro del marco de sus competencias legales
y de acuerdo con las leyes, el derecho de autonoma administrativa. La garanta de la
autonoma abarca tambin las bases de la propia responsabilidad financiera: estas bases
incluyen una fuente tributaria que, junto con el derecho de fijar los tipos de recaudacin,
corresponde a los municipios y se rige por la respectiva capacidad econmica. Lo anterior
se resalta en el siguiente inciso que nos estipula que La Federacin garantizar la
conformidad con el orden constitucional de los Lander con los derechos fundamentales y las
disposiciones de los apartados 1 y 2.
Segn la Ley alemana de procedimiento administrativo, con referencia a los actos
administrativos, encontramos grandes similitudes, toda vez que las actuaciones en mencin se
rigen por lo estipulado en la Constitucin y Ley Fundamental y las leyes en la materia, as
como la prevalencia del inters general. En el derecho alemn se admite expresamente que
en la tcnica procesal de cualquier recurso contra la administracin pblica se estn
protegiendo verdaderos derechos subjetivos, conforme al artculo 194 de su Ley
Fundamental. Este precepto determina que al ncleo esencial de la Administracin del Estado
de Derecho en Alemania pertenece la obligacin del Estado de garantizar la justicia 77.
Estos lineamientos aplican para la Federacin, establecimientos y fundaciones de derecho
pblico, que dependen directamente de la Federacin. De los Lander, municipios,
agrupaciones municipales y personas de derecho pblico sometidas al control de los Land,
conforme se estipula en el artculo primero.
El artculo 9 nos hace referencia al procedimiento administrativo que consiste en la actividad
de las autoridades administrativas que producen efectos externos a la administracin dirigido
al control de los presupuestos, a la preparacin y emisin de un acto administrativo o a la
conclusin de un contrato de derecho publico
77 Diez Snchez, Juan Jos. La Justicia Administrativa en Europa. Revista Aragonesa de Administracin Pblica. 2010. Pgina 54
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ANLISIS JURISPRUDENCIAL
Sentencia BVerfGE 39, 196 - Pensin de funcionarios pblicos
Sentencia de la Segunda Sala, del 12 de marzo, 1975 -2 BvL 10/74En el proceso para el examen de constitucionalidad del artculo 141 de la Ley de
Funcionarios Pblicos del Estado de Nordrhein-Westfalen en la versin de 1 de junio de
1962, en la medida que sta hace depender, en cuanto motivo y magnitud, el derecho a una
pensin que tiene el viudo suprstite, que tiene sociedad conyugal con una funcionaria
fallecida, de la existencia de un derecho de manutencin del viudo respecto de su esposa
muerta.
Los sueldos y las pensiones son en su estructura, por su carcter de derechos de manutencin,
autnomos e irrenunciables - los derechos a pensiones tienen en principio la forma de una
expectativa irrenunciable, una contraprestacin, nica, que se garantiza con base en las
relaciones laborales en inters del mismo empleador, para que los funcionarios, que tienen a
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Schwabe Jrgen. Jurisprudencia del Tribunal Constitucional Federal Alemn. Konrad Adenauer Stiftung.
Berln. 2009. Pgina 158.
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Schwabe Jrgen. Jurisprudencia del Tribunal Constitucional Federal Alemn. Konrad Adenauer Stiftung.
Berln. 2009. Pgina 164.
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BIBLIOGRAFIA
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CONCLUSIONES GENERALES
Si bien, cada pas posee estructuras fundamentales propias de Derecho Administrativo, fruto
de su determinada forma de Gobierno, de Estado, y en general de su organizacin sociopoltica, los diversos Estados siempre han persistido en la bsqueda complementaria de sus
sistemas jurdicos, para nuestro caso el Administrativo; con el fin de imprimirle eficacia y
eficiencia a
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BIBLIOGRAFIA GENERAL
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