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Aes possessrias e reivindicatrias distino e aspectos

controversos
Jlio Csar Bueno, Victor Madeira Filho, Danilo Gallardo Correia e
Riccardo Fraga Napoli
A comparao entre as aes possessrias e reivindicatrias ainda hoje
constitui rdua tarefa para os operadores do Direito. Os juristas se
sentem intrigados diante desses meios de tutela jurisdicional, vez que a
legislao ptria no se mostra suficientemente clara em alguns dos
dispositivos a eles atinentes. Num primeiro momento, parece simples a
distino entre as aes. No juzo possessrio, ou seja, em conflitos
que envolvem posse, apenas a posse tratada como fato e tambm como fim
a ser alcanado.
sexta-feira, 19 de maio de 2006
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Aes possessrias e reivindicatrias distino e aspectos
controversos
Jlio Csar Bueno*

Victor Madeira Filho*

Danilo Gallardo Correia*

Riccardo Fraga Napoli*


1. A comparao entre as aes possessrias e reivindicatrias
ainda hoje constitui rdua tarefa para os operadores do Direito. Os
juristas se sentem intrigados diante desses meios de tutela
jurisdicional, vez que a legislao ptria no se mostra suficientemente
clara em alguns dos dispositivos a eles atinentes. Num primeiro momento,
parece simples a distino entre as aes. No juzo possessrio, ou
seja, em conflitos que envolvem posse, apenas a posse tratada como
fato e tambm como fim a ser alcanado. J, no mbito revindicatrio,
discute-se matria relativa propriedade e visa-se ao reconhecimento do
domnio.
2. Nesse contexto, se um mero possuidor (no-proprietrio) for
turbado na posse pelo legtimo proprietrio, poder ele ajuizar ao de
manuteno de posse contra o ltimo, visto que, nessa hiptese, o que
importa no socorrer o direito de propriedade daquele que tem o
domnio (o proprietrio), mas tutelar a posse do indivduo turbado (o
possuidor). Portanto, se o autor alegar justa posse sobre a coisa, sem
base no domnio, este definitivamente no servir de exceo ao ru,
mesmo que seja legtimo proprietrio da coisa (vide artigo 1.210, 2,
do Novo Cdigo Civil). Quando muito, sua invocao servir apenas, em
casos especficos, de reforo no contraditrio.

3. Nada obstante, existem casos em que o autor ajuza aes


possessrias com base simplesmente no domnio, o que, a nosso ver,
configura uma anomalia em relao causa de pedir do processo
possessrio4. Para a soluo desses casos, aplica-se a smula 487 do
STF, que dispe: ser deferida a posse a quem, evidentemente, tiver o
domnio, se com base neste for ela disputada. Isso posto, cabe ainda
analisar o artigo 923 do Cdigo de Processo Civil (CPC), que assim
prescreve: Na pendncia do processo possessrio defeso, assim ao
autor como ao ru, intentar ao de reconhecimento do domnio. aqui,
precisamente, onde reside um dos pontos mais polmicos entre as aes
possessrias e as reivindicatrias.
4. Apesar da letra da lei ser bastante clara, entendemos que
impedir o proprietrio de ajuizar ao reivindicatria seria violar-lhe
o direito constitucional de ao. Ademais, o referido dispositivo
acaba, tambm, dando respaldo legal a quem, ardilosamente, queira
ajuizar uma ao possessria simplesmente para impedir a recuperao da
coisa pelo seu legtimo dono. Por essa razo, tanto a nossa doutrina
como a nossa jurisprudncia vm refutando a interpretao literal do
artigo 923 do CPC. O prprio Supremo Tribunal Federal, mesmo tendo
entendido no ser inconstitucional o artigo 923 do CPC, j se manifestou
no sentido de restringir a interpretao desse dispositivo aos casos em
que o processo possessrio fundado simplesmente no domnio5.
5. Sob essa tica, entendemos ser a melhor interpretao do
artigo 923 do CPC a seguinte:
(i)
Ao possessria fundada em domnio: Aplicao literal do
artigo 923 do CPC - Inadmissibilidade do ru propor ao
reivindicatria, sob pena de restar configurada a litispendncia.
(ii)
Ao possessria sem fundamentao no domnio: No se d a
aplicao literal do artigo 923 do CPC Admissibilidade do ru propor
ao reivindicatria, sob pena de violao de seu direito constitucional
de ao (artigo 5, XXXV, da Constituio Federal: A lei no excluir
da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito).
6. Repise-se que, se tal interpretao restritiva no fosse
adotada, cometer-se-ia uma grande injustia, posto que seria dada margem
a aes possessrias intentadas com o nico e antitico intuito de
impedir a recuperao da coisa pelo seu legtimo dono, pois este ficaria
impedido de recorrer reivindicao, enquanto a possessria no
estivesse definitivamente julgada.
7. Assim sendo, por regra geral, pode-se dizer que as aes
possessrias diferenciam-se das reivindicatrias na medida em que as
primeiras tm como causa de pedir o jus possessionis (a posse como fato)
e visam manuteno ou reintegrao de posse sobre a coisa, enquanto
as ltimas tm como causa de pedir o jus possidendi (a propriedade) e
visa ao reconhecimento do direito de gozar, fruir e dispor da coisa.
Anomalia, porm, a essa regra consiste na hiptese de ser ajuizada ao
possessria com fundamento exclusivo no domnio, em que ser deferida a
posse a quem, evidentemente, tiver o domnio (Smula 487 do STF) e ser
aplicado o artigo 923 do CPC de forma literal.
___________

1 Nesse sentido, o ensinamento de TITO FULGNCIO acerca dos processos


petitrio e possessrio: o possuidor protegido pelo simples fato de o
ser; a ao possessria independente e distinta da petitria; aquela
se apia na posse como puro estado de fato, a ltima tem por fundamento
a ofensa de um direito. (Da Posse e das Aes Possessrias, vol. 1, 7
edio, Editora Forense, Rio de Janeiro, 1994, p. 281).
2 Art. 1.210, 2, do Novo Cdigo Civil: No obsta manuteno ou
reintegrao de posse a alegao de propriedade, ou de outro direito
sobre a coisa.
3 Nesse sentido, citando os ensinamentos de Pontes de Miranda, afirmam
Paulo Tadeu Haendchen e Rmolo Letteriello: A circunstncia de na
reintegrao ser possvel a alegao excepcional de domnio no importa
em atribuir a ambas a aes, a dominial e a possessria, a mesma causa
de pedir, porque, na possessria, a invocao do domnio na realidade
sequer exceo mas simples alegao de peso a mais em caso de
dubiedade das provas (sem grifos no original).T. HAENDCHEN, R.
LETTERIELLO, Ao Reivindicatria, 5 edio, So Paulo, Ed. Saraiva,
1997, p. 152.
4 Ao possessria. judicia duplicia. Prova testemunhal e pericial.
No cabe, em sede possessria, a discusso sobre o domnio, salvo se
ambos os litigantes disputam a posse alegando propriedade ou quando
duvidosas ambas as posses alegadas (...) (Superior Tribunal de Justia,
4 turma, rel. min. Athos Carneiro, Resp n 5.462-MS, j. 20.8.1991,
v.u.) (sem grifos no original).
5 Na pendncia de processo possessrio, fundado em alegao de domnio,
defeso tanto ao autor como ao ru intentar a ao de reconhecimento de
domnio art. 923 do CPC. Procedente. RE conhecido e provido para
julgar os autores carecedores de ao reivindicatria. (Supremo
Tribunal Federal, 2 turma, rel. min. Cordeiro Guerra, RE n 89.179-0PA, j. 3.8.1979, v.u.) (sem grifos no original).
(...) Somente naqueles casos em que a disputa de posse se baseia em
ttulo dominical que h de se aplicar o artigo inquinado. Fora da, o
proprietrio tem o direito de reivindicar a propriedade de quem quer que
a detenha injustamente. (Supremo Tribunal Federal, sesso plenria,
rel. min. Moreira Alves, RE n 87.344 MG, j. 14.9.1978) (sem grifos no
original).
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