Libertad de Expresin y Constitucin Nacional (Nota1)

por Gregorio Badeni (Nota2)

Agradezco muy especialmente a quienes organizaron estas jornadas por haberme dispensado el
honor de participar en ellas y de poder disertar ante un auditorio tan calificado sobre un tema
fundamental, que en definitiva nos convoca: rendir un homenaje a la Constitucin Nacional.
Recuerdo una frase muy feliz de HEIDEGGER cuando deca que el gran pecado de los pueblos es
no cultivar la memoria. Y por no cultivar la memoria olvidan. Y por olvidar incurren en los mismos
errores en que incurrieron en el pasado. Esto creo que es muy acorde con estos homenajes que a
lo largo del ao se le estn rindiendo a la Constitucin Nacional. Porque no basta con rendir
homenaje a la Constitucin Nacional. No basta con recordar qu es formalmente la Constitucin
Nacional. Quizs el mejor homenaje es cumplirla estrictamente. Porque en definitiva esa
Constitucin Nacional, con la cual se concret la organizacin de la Nacin Argentina, despus de
casi 50 aos de luchas cruentas, respondi a un objetivo bsico -al margen de la organizacin
nacional- que fue implementar los instrumentos necesarios para que rigieran la convivencia social,
la libertad y dignidad del ser humano. Y, a travs de esa plena libertad y dignidad del ser humano,
alcanzar un objetivo fundamental, que es el del progreso de la Nacin.
Sobre este punto, aunque refirindose a la libertad de expresin, el patrono cvico de la prensa
argentina, Mariano MORENO, poco antes de morir, deca que para l era preferible vivir junto a
una libertad peligrosa, que disfrutar de la paz que le brinda una servidumbre tranquila. Y esa idea
de MORENO, en mayor o menor grado, fue la que inspir la generacin del 37. Esa idea de
MORENO fue la que inspir, en mayor o menor grado, a Esteban ECHEVERRIA cuando redact el
dogma socialista, documento fundamental del cual se nutrieron muchos de los pensadores que
forjaron luego la Constitucin Nacional.
Muchos de esos constructores fueron periodistas. A veces por vocacin, a veces por necesidad, a
veces por hobby como diramos hoy. ALBERDI fue periodista. SARMIENTO fue periodista; MITRE
tambin; GOROSTIAGA y Juan Mara GUTIERREZ tambin lo fueron. Hasta quizs el artfice
material de esta Constitucin, Justo Jos de URQUIZA, en cierto modo tambin fue periodista
porque, gracias a su aporte de capital, se pudo fundar unos de los diarios ms antiguos del pas:
La Capital de Rosario. Nuestros constituyentes tenan una idea muy clara sobre la importancia de
la prensa en la conformacin de un sistema republicano de gobierno.
A partir de 1810, surgieron en nuestro pas gran cantidad de medios escritos, gran cantidad de
diarios y peridicos. Algunos de vida efmera, algunos que duraron meses, otros aos. Pero si
vamos a las pginas de esos diarios, vamos a advertir con qu amplia libertad se ejerca la
expresin del pensamiento humano. No eran diarios de informacin, eran bsicamente diarios de
opinin. Pero esa prctica, que se exterioriz desde el nacimiento de la sociedad argentina, se
plasm categricamente en la Constitucin Nacional.
Quizs la libertad de expresin y la libertad de prensa, como especie de ese gnero que es la
libertad de expresin, es la libertad que aparece ms veces enunciada en la Constitucin Nacional.
A veces en forma expresa, a veces en forma implcita:
a) El artculo 1 de la Constitucin Nacional, cuya fuente directa fue la Constitucin de 1826,
establece como forma de gobierno la representativa y republicana. Como sinnimo de lo hoy
llamamos la democracia constitucional. Como sinnimo de un sistema poltico en donde impera la
libertad, no solamente en el campo poltico o en el campo econmico, sino tambin bsicamente
en el campo filosfico. Libertad que en el campo filosfico se traduce en la idea de tolerancia, en la
idea del respeto recproco, en la idea del pluralismo, en la idea de un combate civilizado de ideas,
no de fuerza.
b) La libertad de prensa aparece tambin exteriorizada en el artculo 14 de la Constitucin. Ese
artculo que enuncia algunas de las libertades constitucionales bsicas y cuyo precursor fue
ALBERDI, basndose en la Constitucin chilena de 1833. Luego, en 1860, se aadi el artculo 32,
que tambin habla de la libertad de prensa. En este caso la fuente fue la enmienda primera de la
Constitucin de los Estados Unidos. Reflej una gran preocupacin de parte de la provincia de
Buenos Aires, cuando se incorpora al Estado argentino para tratar de que las leyes nacionales no
llegaran a amordazar la amplia libertad de prensa que exista en ese momento en la provincia.
Clusula que despus, a travs de la elaboracin jurisprudencial de la Corte Suprema, se extendi
a todo el orden nacional. Recuerden que el artculo 32 establece que el Congreso Federal no

dictar leyes que restrinjan la libertad de imprenta. La Corte entendi que eso tambin es
extensible a las provincias.
c) El artculo 33, incorporado en 1860, cuya fuente es tambin la Constitucin americana, ms
precisamente la Novena Enmienda de la Constitucin de los Estados Unidos. Es una clusula
residual, en la cual quedan comprendidas muchas de las garantas que tienden a preservar la
libertad de expresin y la libertad de prensa, las que tambin aparecen puntualmente consagradas
en algunos de los tratados internacionales sobre derechos humanos.
d) El artculo 68, elaborado por Alberdi, tomando como base la Constitucin de los Estados Unidos,
aunque apartndose de ella. Es el nico caso donde la libertad de expresin tiene carcter
absoluto. Es la prerrogativa que se le concede a los legisladores, que no pueden ser molestados
por las opiniones que vierten con motivo del ejercicio de su funcin. Y esa prerrogativa, a travs
de la interpretacin que hizo nuestra Corte Suprema de Justicia, se extiende no solamente al
mbito fsico del Congreso (como acontece en los Estados Unidos), sino tambin a cualquier lugar
en donde los legisladores hagan uso de sus funciones, a travs de la expresin de diversos puntos
de vista.
e) El artculo 83 de la Constitucin, cuya fuente es la Constitucin de 1826, en cuanto establece la
publicidad, en determinados casos, de los actos legislativos. Publicidad que luego se extiende, a
travs de una interpretacin sistemtica de la Constitucin, a todos los actos legislativos.
f) Tenamos tambin el antiguo artculo 85, que qued derogado con la Reforma Constitucional de
1994. Estableca la inmediata publicidad a travs de la prensa de la eleccin presidencial,
siguiendo los lineamientos de la Constitucin de 1826. Luego de la Reforma del ao 1994, se
incorpor el artculo 43, por el que se establece un lmite para la accin de hbeas data,
preservando el secreto profesional periodstico.
Creo que es muy difcil que vayan a encontrar en el texto constitucional otra libertad que aparezca
tantas veces enunciada y tantas veces especialmente protegida por la Constitucin Nacional. Y eso
creo que obedeci a que los Constituyentes eran concientes de que la libertad de expresin en
general y la libertad de prensa en particular, es la madre de todas las libertades. Porque la historia
nos revela que ,cada vez que surge un rgimen autocrtico, la primera libertad cercenada es la
libertad de expresin. La primer libertad que se ataca es la libertad de prensa. Y la razn es muy
simple. Acallando la libertad de expresin, se priva a la ciudadana del conocimiento de hechos y
de otras opiniones, siendo muy fcil de esa forma acometer impunemente contra las restantes
libertades del hombre hasta sumirlo en un verdadero cautiverio.
De ah que muchas veces, quizs en forma potica, se dice que la libertad de prensa es la madre
de todas las libertades. Un politlogo francs, Raymond ARON, cuando haca su clasificacin de los
sistemas polticos, tomaba simplemente como base la existencia de la libertad de prensa. Nos
deca, si quieren verificar el grado de vigencia democrtica de un sistema poltico, traten de
verificar cun libre es la libertad de prensa en ese sistema. A mayor libertad de prensa, mayor
tipificacin democrtica. A menor libertad de prensa, ms cerca estamos del autoritarismo.
Argentina es uno de los pases en donde existe mayor libertad de prensa. No solamente en
Amrica, sino de todo el mundo. Por lo menos desde el punto de vista jurdico.
Desde el punto de vista fctico, creo que acontece algo similar. Y ello en gran medida obedece a
dos razones. Por un lado, a este generoso marco constitucional que se le ha dispensado. Y en
segundo lugar, por supuesto, a la accin de los hombres, de los periodistas y de quienes no lo
son, que siempre han bregado por la plena vigencia de la libertad de expresin. Incluso, a costa
de sus bienes y de sus vidas.
El desarrollo de libertad de prensa en nuestro pas, por supuesto, que estuvo sujeto a una serie de
vaivenes propios de las variantes que se fueron produciendo en nuestra vida poltica,
particularmente en el curso del siglo XX. Pero a pesar de ello, paulatinamente y desde 1853 en
adelante, la libertad de prensa y la libertad de expresin se fueron consolidando. Se fueron
ampliando, a punto tal que quizs sea algo injusto, pero los estudios estadsticos nos dicen que,
despus de la iglesia catlica, lo que mayor credibilidad merece para la ciudadana es la prensa.
Quizs porque tenemos una prensa pluralista. Quizs porque tenemos una gran cantidad de
medios grficos, televisivos y radiales que responden a diferentes lneas editoriales. Con lo cual se
satisface ese requerimiento del pluralismo.

Tambin es cierto que la libertad de prensa, desde que fue sancionada nuestra Constitucin hasta
nuestros das, ha tenido que soportar permanentes ataques. Hay una gran cuota de intolerancia a
veces en la sociedad. Esa intolerancia solamente puede ser entendida como resabio de una cultura
autoritaria, en la cual han estado sumida varias generaciones de argentinos, particularmente
durante el siglo XX. Por eso, es conveniente aclarar algunos puntos sobre lo que es la libertad de
prensa como factor o elemento dentro del sistema poltico.
Por supuesto que la libertad de prensa no es absoluta. En nuestro sistema constitucional no existe
ninguna libertad absoluta, ni siquiera el derecho a la vida es una libertad absoluta. La libertad de
prensa es importante. Es una garanta no solamente individual, sino tambin de tipo institucional,
pero en modo alguno es absoluta. De modo que, si a travs de su ejercicio se lesionan
arbitrariamente derechos individuales y sociales, los autores de esas violaciones tienen que asumir
las responsabilidades consecuentes.
Pero tambin es cierto que las limitaciones que se han tratado de implantar para evitar lo que se
ha llamado abuso de prensa, y a los cuales se refiri brillantemente Dalmacio VELEZ SARSFIELD
en la Convencin Bonaerense de 1859, muchas veces, son simples excusas para callar aquellas
voces de quienes no piensan como pensamos nosotros.
En gran parte del siglo XIX y bien entrado el siglo XX, las restricciones a la libertad de prensa
obedecan a razones de seguridad del Estado, preservacin del orden pblico, necesidad de
conformar ciertos valores de tipo transpersonalista que en modo alguno se compadecen con los
valores personalistas que nutren a la Constitucin Nacional.
Pero, al menos en nuestro pas, lo que advertimos es que, a partir de la dcada del 80 del siglo
pasado, paulatinamente, esas restricciones se han reducido y han sido sustituidas por otras en
donde, sin desconocer la fundamentacin constitucional que tiene la libertad de prensa, se han
introducido ciertas formas sofisticadas destinadas a cercenar la libre expresin del pensamiento
humano, mediante el artilugio de preservar otros derechos humanos.
Si tuviramos que citar algunos de esos valores, podramos mencionar la sobrevaloracin que se
le ha asignado a los derechos personalsimos, al derecho al honor, al derecho a la intimidad, al
derecho a la vida privada, al derecho a la propia imagen. Algunas ideas que se han esbozado
considerando que la prensa es una cosa peligrosa, como si fuera un revolver o un automvil.
Creo que la prensa no es una cosa peligrosa. Lo peligroso quizs ser el pensamiento humano que
se refleja a travs de la prensa. Pero decir que pensar es peligroso, eso no se compadece con un
sistema democrtico constitucional.
Tambin hemos odo decir que la prensa es un poder. La prensa no es un poder. Por de pronto, la
prensa no es una sola. La prensa est integrada por una gran cantidad de medios que responden a
distintas lneas editoriales. La prensa no es un poder, ni aspira a ser un poder. La prensa lo que
trata de ser es un espejo, lamentablemente a veces cncavo, a veces convexo, que procura
reflejar la realidad social, para transmitir esa realidad a la ciudadana. Pero de ninguna manera
constituye lo que podramos llamar un poder. Hay periodistas que piensan que la prensa es un
poder y utilizan la prensa como un poder. Pero estn equivocados.
Argentina, reitero, es uno de los pases que tiene mayor libertad de expresin y mayor libertad de
prensa en todas partes del mundo. Esa conclusin la pudimos advertir, ya hace ms de ocho aos
atrs, en diversas reuniones que se han hecho en la Sociedad Interamericana de Prensa y en la
Asociacin Mundial de Prensa. Pero tambin advertimos que hoy da existen una serie de riesgos
para la subsistencia de esa libertad con los caracteres que le dieron nuestros Constituyentes en
1853-1860. Y esas amenazas fueron brillantemente sistematizadas en la Declaracin de
Chapultepec, en el ao 1994, en una reunin organizada por la Sociedad Interamericana de
Prensa.
De esas amenazas vamos a citar solamente algunas, que se dan en casi todos los pases
americanos:
1. El afn por regular los contenidos de los medios de prensa. Particularmente, ya no tanto de los
medios de prensa grfica, pero s de la radio, de la televisin e incluso del cine.

La regulacin especfica en materia de radiodifusin, no nos cabe duda que es necesaria porque es
un bien escaso y corresponde que haya una regulacin legislativa sobre el particular. Pero esa
regulacin tiene que ser esencialmente de carcter tcnico y no apuntar a los contenidos que se
exteriorizan a travs de esos medios. Probablemente estas regulaciones con el desarrollo de la
Internet tiendan a diluirse en el tiempo.
2. La colegiacin obligatoria de los periodistas. Colegiacin obligatoria que en su momento la Corte
Interamericana de Derecho Humanos calific como contraria al pacto de San Jos de Costa Rica,
en la Opinin Consultiva Cinco del ao 1985.
3. Aquella que se traduce en ciertas ideas o en ciertos proyectos que exigen para ejercer el arte
del periodismo un ttulo profesional. El ttulo profesional, por supuesto ,que facilita y enriquece a
quien va a ejercer la actividad de periodismo. Pero el periodismo no es una actividad que se pueda
aprender en una universidad o en una escuela. El periodismo se aprende en el taller de un diario,
en la redaccin de un diario, en las antesalas de un canal de televisin, en los estudios de una
radio, porque bsicamente es un arte. Y el periodismo debe poder ser ejercido por cualquier
persona y no solamente por un ncleo selecto de individuos.
Ah tambin la Corte Interamericana de Derechos Humanos descalific las leyes que pudieran
existir en el continente americano que establecen como condicin para acceder al ejercicio del
periodismo la posesin de un ttulo profesional.
4. La inhabilitacin para ejercer el periodismo, como sancin judicial.
5. La sancin de leyes especficas para la prensa. La Argentina quizs es el nico pas de Amrica
Latina que no tiene una ley de prensa. Felizmente no tiene una ley de prensa. Las leyes de prensa
siempre se dictan con el pretexto de proteger el ejercicio de la libertad de expresin, pero
terminan siendo un bumern que se vuelve contra la libertad de prensa. Es suficiente, por ejemplo
como ocurre entre nosotros, que las normas generales sean aplicables tambin a la prensa. Pero
no crear normas especficas para la prensa.
6. Cercenar el acceso a la informacin estatal. No hay razn para que la informacin del Estado,
salvo cuando por el trmite de su desenvolvimiento es reservada o secreta, no sea divulgada a
toda la ciudadana.
7. La censura en su forma clsica como en sus formas modernas.
8. El desacato, que entre nosotros felizmente ya no existe como figura penal. Pero s existe el
desacato congresual y el desacato judicial. Sebastin SOLER deca que el desacato es el paraso de
los mandarines. Personalmente, creo que un gobernante impone su autoridad con el ejemplo, con
la conducta, sin que necesite leyes que refuercen esa autoridad. Respeto se gana con el buen
ejercicio de la autoridad.
9. Los ataques fsicos a los periodistas, fruto de la intolerancia. Y que, a veces, lamentablemente,
culminan con el asesinato de alguno de ellos.
10. El desconocimiento del secreto profesional del periodista, olvidando que, si bien se trata de un
deber tico preservar el secreto profesional, tambin se trata de un derecho jurdico del periodista
para poder ejercerlo. El periodista que no respeta el secreto profesional difcilmente pueda tener
acceso a fuentes informativas.
Un tema por el cual est bregando la Sociedad Interamericana de Prensa, ya desde hace muchos
aos, es el de la despenalizacin de las calumnias e injurias. Tratando de que se desarrolle en los
pases americanos un sistema similar al que se aplica en los Estados Unidos, que es el pas que
tiene la ms amplia libertad de prensa. Corresponde la aplicacin de sanciones civiles. Pero no de
sanciones penales por el slo hecho de ejercer la libertad de expresin.
11. Riesgos representados por alguna cuota de intolerancia de algunos magistrados judiciales que
establecen la censura judicial. Quin autoriza a un juez para censurar? De dnde surge la
facultad de un juez para censurar las manifestaciones del pensamiento humano? No negamos que
a veces esas decisiones responden a buenas intenciones. Pero, como bien dice el juez de la Corte,
Dr. Enrique PETRACCHI, el camino al infierno est empedrado de buenas intenciones.

12. Por ltimo, las presiones econmicas y fiscales a las cuales a veces se somete maliciosamente
a los medios de prensa. En este momento, por ejemplo, en la Argentina los medios de prensa
grfica estn padeciendo una situacin muy delicada. Ya son varias las decenas de medios de
prensa que han tenido que cerrar sus pequeas empresas en el interior del pas. Que han tenido
que cerrar sus talleres porque no han podido soportar la crisis econmica, que ya tiene varios
aos de arrastre. A ello aadimos un hecho muy singular: en los ltimos aos, Argentina es el pas
donde se ha producido la mayor cada del tiraje de diarios. En 1997 el tiraje de los diarios en todo
el pas era el doble de lo que es ahora.
Para concluir, creo que en el marco del siglo XXI, y si aceptamos que la libertad de prensa es la
madre de todas las libertades, se impone un esfuerzo particular de todos nosotros para tratar de
revertir ese proceso. Ese proceso se puede revertir de dos maneras. Fomentando la tica
periodstica. Pero fomentando la tica periodsticas no a travs de leyes, sino a travs de la
demandas de la poblacin. Porque el nico juez que tiene la prensa es la poblacin. Si al
ciudadano no le gusta un medio de prensa lo descarta. Y si el ciudadano descarta un medio de
prensa, ese medio est destinado a morir.
La segunda herramienta es tratar de fortalecer y preservar la libertad de expresin y dentro de
ella la libertad de prensa. Tratar de ser tolerantes y de tolerar aquellos pensamientos, aunque no
los compartamos. Porque, en definitiva, para poder hablar de libertad de prensa no es suficiente
con decir viva la libertad y muera quien no piense igual que lo que pienso yo.
De manera que, concluyendo esta breve exposicin, creo que es bueno recordar un frase de Alexis
de TOCQUEVILLE. Alexis de TOCQUEVILLE, refirindose a la prensa y a los periodistas, deca que
los periodistas, y haca un paralelo con los polticos, al igual que los polticos pueden ser buenos o
malos, pero si no hay libertad indefectiblemente sern siempre malos.
Algunos sostienen que deberan ponerse lmites al material que se difunde, por ejemplo, por
televisin, teniendo en cuenta el horario de proteccin al menor, para que los padres no carguen
siempre con la obligacin de explicarle a los chicos cada cosa que va apareciendo, cosas que a
veces hasta los padres tienen que restringirse de ver. Creo que es una preocupacin, por
supuesto, ms que razonable, pero yo me pregunto: los padres necesitan del Estado para que les
ayude a educar a sus hijos? O los padres deberan dedicarse ms a educar a sus hijos? Porque lo
que hemos advertido en los ltimos treinta aos es que la televisin ha sido un sustituto, muchas
veces muy cmodo, para algunos padres ya que mantiene a sus hijos ocupados durante varias
horas.
Yo creo que, en este sentido, debe haber una gran responsabilidad de parte de los padres, porque
este es un episodio de la vida cotidiana. Es un hecho real, es un hecho que no se puede evitar. Es
un hecho que apareci en la televisin, que apareci en los diarios, que apareci en todas partes.
Y, por supuesto, que los chicos tienen acceso a eso, aunque los padres traten de evitarlo. La
obligacin del padre es brindar una explicacin. La funcin de padre es un cargo y una carga. Y es
una carga muy pesada.
Todo este tema es uno de los riesgos que asumimos cotidianamente para vivir en libertad. En los
Estados Unidos, har aproximadamente unos ocho aos atrs, el presidente Clinton desarroll un
programa que se llamaba el cliper chips con el cual se pretenda controlar el material disponible en
Internet. El programa fracas porque requera la conformidad de todos los Estados del mundo
para poder instrumentarlo.
Cualquier mecanismo que tienda a encontrar una solucin para un problema real y serio como
este, necesariamente, va a terminar en cierta cuota de restriccin a la libertad de prensa. Y toda
restriccin acarrea una consecuencia que es una inquietud de parte del restringido por saber por
qu me prohben ver esto. Es un tema muy delicado. En el caso Reno la Corte Suprema de los
Estados Unidos destac que ciertas restricciones carecen de validez constitucional, porque a veces
por tratar de proteger a los menores estamos restringiendo el derecho a la informacin de los
mayores.
De modo que creo que es preferible hacer algn esfuerzo para tratar de brindar esa comprensin.
Sin perjuicio de hacer hincapi en el otro punto, al cual hice referencia, que es la tica
periodstica. Fomentar la tica periodstica, no a travs de leyes, sino a travs de un proceso de
educacin que a lo mejor lleva aos, que a lo mejor lleva generaciones, pero esa es la nica
manera real de poder convivir en libertad.

NOTAS
(1) Versin corregida por el autor de su exposicin en las Jornadas Homenaje al 150
Aniversario de la Constitucin Nacional, que se desarroll el 15 de agosto de 2003 en el
Saln
Auditorio
del
Colegio
Pblico
de
Abogados
de
la
Capital
Federal.
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(2) Abogado y Doctor en Derecho, Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires.
Licenciado Especializado en Ciencia Poltica, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la
Universidad de La Plata. Miembro de Nmero de la Academia Nacional de Ciencias Morales y
Polticas de Buenos Aires. Miembro Correspondiente de la Real Academia de Ciencias Morales y
Polticas de Madrid y de la Academia de Ciencias Morales y Polticas de Chile. Profesor Titular de
Derecho Constitucional en la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires y de Rgimen
Jurdico de la Informacin en el Instituto de Comunicacin Social de la Universidad Catlica
Argentina. Autor de 14 libros y ms de 350 artculos publicados en diarios y revistas nacionales y
extranjeras, sobre temas de Derecho Constitucional, Derecho Administrativo y Ciencia Poltica.
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