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Tipos de disolucin y liquidacin de sociedades

Voces: Ley General de Sociedades Disolucin Liquidacin societaria Liquidacin concursal Extincin Quiebra - Liquidador.

1. Introduccin
Nuestro ordenamiento jurdico prev dos tipos de disolucin y
liquidacin de sociedades que son:
1. La disolucin, liquidacin, con posterior extincin de la sociedad,
regulada en la Ley General de Sociedades.
2. La disolucin y liquidacin, con la posterior declaracin de
quiebra de la sociedad si es que existieran crditos bajo la
categora de incobrables, regulada en la Ley General del Sistema Concursal.
En ese sentido, el presente artculo tiene como finalidad analizar
cul debe ser la justificacin y el contexto que se debe presentar para
que una sociedad se acoja a alguno de los tipos de disolucin y liquidacin antes mencionadas, debiendo mencionar anticipadamente
que el acogimiento de una u otra forma de disolucin y liquidacin
excluye la posibilidad de aplicar la otra.

2. Disolucin
Como punto de partida tenemos que la disolucin es el acto jurdico en virtud del cual se inicia el procedimiento de liquidacin de la
sociedad, como consecuencia de algunos de los acuerdos o causales
previstos en la ley o en el estatuto(1) Definicin que encuentra acorde
tanto para el inicio de una disolucin y liquidacin societaria como
concursal debido a que:
Si se decidiera adoptar la va de la disolucin societaria, se
tendra que adoptar, a travs de un acuerdo de socios, la disolucin en base de alguna de las causales establecidas en el
artculo 407 de la Ley General de Sociedades(2) (en adelante
la LGS).

Hctor Jorge Gmez Bermeo(*)

Asimismo, si en caso se decidiera irse por una disolucin y liquidacin concursal, es un requisito para iniciar el procedimiento la
adopcin en Junta General del acuerdo de socios en donde se
sometan a dicho procedimiento, conforme lo establecido en el
artculo 25 inciso 1 literal a de la Ley General del Sistema Concursal(3) (en adelante la LGSC).
Si bien tenemos como caracterstica comn que en ambos procedimientos que la decisin de adoptar una u otra forma de disolucin
y liquidacin recae en la Junta General, que es el rgano supremo de
la sociedad, el contexto para acogerse a una u otra alternativa recae
en si la causa por la que los accionista pretenden disolver la sociedad
tiene vinculacin con un detrimento patrimonial, el cual puede verse
materializado en la acumulacin de ejercicios que han arrojado prdidas consecutivas, obligaciones comerciales a cargo de la sociedad
impagas, entre otras.
En el contexto descrito, debemos tener en claro que la nica causal societaria que se ajusta a dicho contexto es el inciso cuarto del
artculo 407 de la LGS, el cual establece como causal de disolucin:

Prdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad

inferior a la tercera parte del capital pagado, salvo que
sean resarcidas o que el capital pagado sea aumentado o reducido en cuanta suficiente.

Sin perder de vista el mismo contexto descrito en el prrafo anterior, tenemos que el artculo 24 inciso 1 de la LGSC, establece dos
supuestos para el inicio de un procedimiento concursal, las cuales se
basan en una causal obligacional y en otra patrimonial, conforme lo
establecido a continuacin:

24.1 Cualquier deudor podr solicitar el inicio del Procedimiento Concursal Ordinario siempre que acredite encontrarse en, cuando menos, alguno de los siguientes casos:
a) Que ms de un tercio del total de sus obligaciones se
encuentren vencidas e impagas por un perodo mayor a
treinta (30) das calendario;
b) Que tenga prdidas acumuladas, deducidas las reservas,
cuyo importe sea mayor al tercio del capital social pagado.

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Por lo mencionado, tenemos que la LGSC abarca una causal

(la causal obligacional) que no se encuentra regulada en la LGS; sin
embargo, ambas tratan la causal patrimonial. Entonces cul sera la
relevancia de elegir entre una u otra de disolucin si la sociedad se
encuentra inmersa en una causal patrimonial?
La respuesta a la interrogante versa principalmente en la etapa
de liquidacin, ya que si el patrimonio que cuenta la sociedad podr
llegar a satisfacer las deudas generadas por stas en el ejercicio de
su actividad, sera adecuado acogerse a una disolucin y liquidacin
amparada en las normas de la LGS, ya que ofrece un marco jurdico
ms flexible y el poder de las decisiones de gestin se mantendra
en la Junta General de Socios; sin embargo, si se tiene en consideracin que el patrimonio de la sociedad no podr soportar y satisfacer todas las deudas generadas por la sociedad, la opcin ante esta
circunstancia debe ser el inicio de un procedimiento de disolucin y
liquidacin amparndose en las normas establecidas en la LGSC, debido a que se tendra el beneficio de la suspensin de la exigibilidad
de las obligaciones que la sociedad tiene con sus deudores, siendo
los mismos acreedores quienes convendrn la forma de liquidacin
respetando para stos efectos el rango y prioridad de los crditos
que se encuentren involucrados en el procedimiento.

3. Liquidacin
En lo que respecta a la liquidacin, ste es el paso siguiente
despus de haberse acordado la disolucin de la sociedad a travs
de la Junta General. En ese sentido, debemos entender a la etapa
de liquidacin como todas aquellas () operaciones que conducen a la conclusin de las relaciones jurdicas pendientes entre la
sociedad y terceros, ya sea aqulla el sujeto activo o pasivo de las
mismas, comprendido el pago de las deudas y el cobro de los crditos, as como la enajenacin del activo cuando ello sea preciso.
En esencia, supone dos momentos: la liquidacin del pasivo, eso
es, el pago de sus acreedores y la distribucin del activo entre los
socios(4).
Ahora bien, con la finalidad de poder dar mayores luces y alcances
respecto a las diferencias que se pueden encontrar entre la liquidacin
societaria y la concursal, se deber tener en cuenta el contenido del
cuadro comparativo que se seala a continuacin:
LIQUIDACIN SOCIETARIA

LIQUIDACIN CONCURSAL

Regulacin:

Regulacin:

Todo el proceso de liquidacin lo

tiene a cargo la sociedad, debindose aplicar nicamente las normas contenidas en la Ley General
de Sociedades.

Iniciado el procedimiento de liquidacin, ste se lleva a cabo bajo la

supervisin de INDECOPI, debindose aplicar nicamente las normas contenidas en la Ley General
del Sistema Concursal.

Junta General de Socios:

Junta General de Socios:

La Junta General de Socios no pierde protagonismo como rgano

principal de la sociedad en liquidacin; con lo cual, toda decisin que
se adopten Junta, seguir obligando a la sociedad en todos sus extremos.

El protagonismo y el poder decisorio

de la Junta General de Socios se traslada a la Junta de Acreedores debidamente constituida en el procedimiento
de disolucin y liquidacin que se sigue ante INDECOPI.

LIQUIDACIN SOCIETARIA

LIQUIDACIN CONCURSAL

Designacin y requisitos del

liquidador:

Designacin
liquidador:

requisitos

del

El liquidador es nombrado por la

Junta General de Socios; y en lo referente a los requisitos, la Ley General
de Sociedades no establece un listado de requisitos que debe cumplir el
liquidador; sin embargo, en trminos
de responsabilidad ste debe de actuar con la diligencia de un ordenado comerciante que le es exigible
tanto a directorios como gerentes.

El liquidador es nombrado por la

Junta de Acreedores; y a diferencia
de la Ley General de Sociedades, la
Ley General del Sistema Concursal
prescribe varios requisitos que apuntan a calificaciones especiales del
liquidador, tanto en lo econmico
como en lo profesional.

Representacin:

Representacin:

El liquidador representa a la socie- El liquidador representa los intereses

dad en liquidacin.
generales de los acreedores.
Renuncia al cargo de liquidador:

Renuncia al cargo de liquidador:

En la Ley General de Sociedades, el

trmino de las funciones del liquidador no se vincula con cargas o acciones que ste debe llevar a cabo para
apartarse adecuadamente del cargo
designado, pudiendo renunciar a su
cargo sin mayor inconveniente siempre que cumpla con los requisitos
establecidos en el artculo 15 de la
Ley General de Sociedades.

La General del Sistema Concursal, la

renuncia al cargo de liquidador debe
realizarse ante la Junta de acreedores, conforme los trminos establecidos en el artculo 92 inciso d) de
la referida ley.

Convenio de Liquidacin:

Convenio de Liquidacin:
En la Ley General del Sistema ConLa Le General de Sociedades no pre- cursal, si se prev la celebracin de
v la celebracin de un Convenio de un Convenio de Liquidacin, debido
Liquidacin.
a que dicho documento constituye el
instrumento que contiene las condiciones y trminos que regirn en el
proceso de liquidacin.
Intangibilidad:

Intangibilidad:

La General de Sociedades no establece la intangibilidad del patrimonio de la sociedad, por lo que todos
los bienes que lo comprenden el
patrimonio de la sociedad, se encuentran sujetos a la exigibilidad e
los crditos de sus acreedores.

La Ley General del Sistema Concursal suspende la exigibilidad de las

obligaciones de los deudores de la
sociedad y protege el patrimonio de
sta, hasta que la Junta de Acreedores se constituya.

Uso y disposicin de bienes:

Uso y disposicin de bienes:

La Ley General de Sociedades no establece plazos ni condiciones para la

venta y adjudicacin del patrimonio
de la sociedad.

La Ley General del Sistema Concursal

establece disposiciones especficas
sobre transferencia de activos pertenecientes al patrimonio de la sociedad deudora.

Determinacin de crditos:

Determinacin de crditos:

Como el rol de fiscalizacin no se encuentra a cargo de un tercero, sta

recae exclusivamente en el liquidador designado por la Junta General
de Socios en base a la informacin
contenida en los libros contables de
la empresa; por lo que, el riesgo de
que pueda existir algn tipo de deuda simulada es mayor.

Esta funcin se encuentra a cargo

del INDECOPI, en la etapa de reconocimiento de crditos; con lo
cual, el riesgo de simulacin de
crditos es inferior que en la liquidacin societaria.

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LIQUIDACIN SOCIETARIA

LIQUIDACIN CONCURSAL

Pago de acreedores y prelaciones:

Pago de acreedores y prelaciones:

La liquidacin societaria solamente

solo prev el pago de los acreedores
antes que a los socios, sin dar mayores luces de quien es el que debe
cobrar en primer rango, segundo
rango, y as sucesivamente.

La liquidacin concursal si se ha
encargado de disear toda una estructura de pagos y prelaciones en
el cobro de la acreencia basndose
para stos efectos en la naturaleza
del crdito del acreedor.

Derecho de separacin:

Derecho de separacin:

El ejercicio de ste derecho de sepa- El ejercicio de ste derecho recae

racin recae en un accionista socio en cualquiera de los acreedores que
de la sociedad.
formen parte de la Junta de Acreedores.

4. Casos de incompatibilidad
Como ya hemos mencionado a lo largo del presente artculo una
disolucin y liquidacin societaria parte de una premisa distinta que
una disolucin y liquidacin concursal. En ese sentido, con la finalidad
de graficar ms esta distincin y dejar en claro que nos encontramos
frente a procedimientos diferentes y excluyentes el uno del otro, procedemos a comentar los siguientes casos:
1. Resolucin N 1625-2013-SUNARP-TR-L de fecha 04 de octubre de
2013, el mismo que versa en la exclusin del procedimiento de disolucin y liquidacin concursal cuando ha existido previamente un procedimiento de disolucin y liquidacin societaria inscrito en registros
pblicos, el mismo que cuenta con los siguientes antecedentes:
El seor Jorge Luis Zubitae Henrich inici una demanda de
obligacin de dar suma de dinero contra SOMEX SAC ante el
quinto juzgado civil-comercial de Lima; proceso que culmin
con la declaracin de disolucin y liquidacin de la referida sociedad, remitindose los actuados a INDECOPI a efectos que
ste procesa con dar trmite al procedimiento concursal del
deudor SOMEX SAC.
Una vez iniciado el procedimiento en INDECOPI, por acuerdo
de la Junta de Acreedores de SOMEX SAC se designa a DATA
CONSULTORA INTEGRAL Y PROYECTOS SA como entidad liquidadora de la referida sociedad, suscribindose para stos
efectos el convenio de liquidacin correspondiente, y consecuentemente ste acuerdo sea registrado en el registro de personas jurdicas de Registros Pblicos.
Ingresado el ttulo, el registrador observ el referido ttulo debido a que () los actos contenidos en el presente ttulo referidos a la disolucin de la sociedad en el marco de la Ley General
del Sistema Concursal, resultan incompatibles con el proceso
de disolucin y liquidacin seguidos al amparo de la Ley
General de Sociedades y que obra debidamente inscrito en
el asiento c-011) de la partida de la sociedad. En tal sentido,
cabe precisar que no es posible acoger la rogatoria de dicho
acto por resultar incompatible con el acto registrado.

Sin perjuicio de lo sealado, es preciso mencionar que la Resolucin N 3640-2011/CCO-INDECOPI del 09/05/2011 expedida por
la Comisin de Procedimientos Concursales, recada en el procedimiento seguido en ejecucin del apercibimiento establecido en
el artculo 692-A del Cdigo Procesal Civil y 32 de la Ley General
del Sistema Concursal y acuerdo optado el 27/09/2012 mediante
la cual se designa a DATA CONSUL TORIA INTEGRAL y PROYEC-

INFORME ESPECIAL
TOS S.A como entidad liquidadora, resulta incompatible con el
acuerdo de junta de accionistas del 04/0212011 mediante la
cual se acord la disolucin de la sociedad (asiento C-00011),
teniendo en cuenta que no puede liquidarse un patrimonio
bajo las reglas contenidas en la Ley General de Sociedades y
al mismo tiempo conferir a la Junta de acreedores la atribucin de dirigir el proceso de liquidacin del patrimonio de la
sociedad, en tanto no se haya acreditado previamente la revocacin del acuerdo de disolucin (artculo 2017 del Cdigo
Civil, artculo X del Ttulo Preliminar del Reglamento General de los
Registros Pblicos). (el resaltado es nuestro).
El recurrente interpuso recurso de apelacin a la observacin
formulada por el registrador aduciendo como argumento principal la no inscripcin del acuerdo de la Junta de Acreedores
constitua un incumplimiento de un mandato judicial.
El Tribunal Registral procedi a resolver que en el presente
caso no se estaba incumpliendo un mandato judicial, ya que el
procedimiento de liquidacin de la sociedad lo tramitaba una
entidad administrativa, y lo ms relevante fue como resolvi:

Ahora bien, el artculo 26.3 de la Ley General del Sistema Concursal, seala:

No procede promover el Procedimiento Concursal Ordinario respecto de deudores que se encuentren tramitando su disolucin y liquidacin, al amparo de las
disposiciones de la Ley General de Sociedades.

Como se advierte de la norma citada, la existencia de

un proceso de liquidacin ya iniciado bajo el marco
general de la Ley General de Sociedades es un impedimento para promover el Procedimiento Concursal
Ordinario. (el resaltado es nuestro).

Por todo lo mencionado, en vista que en el presente caso nos

encontramos frente a un ttulo incompatible, de conformidad
con el artculo 2017 del cdigo civil, no se podra inscribir el
acto materia de rogatoria.
2. En contraposicin a la resolucin antes acotada, tenemos la Resolucin N 1926-2014-SUNARP-TL-L de fecha 14 de octubre de
2014, emitida por el Tribunal Registral, la cual versa en la incompatibilidad de la inscripcin de una disolucin y liquidacin societaria, cuando ya existe una inscripcin de una declaracin de
insolvencia como consecuencia de una disolucin y liquidacin
concursal, el mismo que cuenta con los siguientes antecedentes:
La sociedad denominada industria Peruana de Metales y Derivados S.A. la cual tiene inscrita una declaracin de insolvencia, dispuesta mediante la Resolucin N 003-95-CSA-INDECOPI/EMP emitida por la Comisin de Salida del Mercado de
INDECOPI.
Asimismo, consta anotada en el asiento D0001 la ratificacin como
liquidador a la sociedad de Asesora y Negocios Financieros S.A.
La Industria Peruana de Metales y Derivados S.A. solicit la inscripcin del nombramiento del gerente general, y la disolucin
y liquidacin societaria de la referida sociedad.
En el asiendo D0002 aparece anotada la suspensin del proceso de declaracin judicial de quiebre, en tanto no se resuelva
el expediente principal seguido por IPDEMYSA contra INDECOPI y otros sobre la impugnacin administrativa.

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El ttulo fue tachado por el registrador debido a que ()

al haber suspendido en va de medida cautelar, la declaracin de quiebra, el estado legal actual de la sociedad sera
el de INSOLVENTE (pero supeditado a las resultas del proceso de impugnacin de resolucin administrativa a que
se refiere el asiento D0002). Al encontrarse la sociedad
en estado de insolvencia de acuerdo al art. 35 de la derogada Ley de Reestructuracin Patrimonial (decreto Legislativo N 845) y el artculo 51 de la vigente Ley General del
Sistema Concursal (Ley N 27809), aplicable conforme a
su Primera Disposicin Transitoria, corresponde a la junta
de acreedores decidir el destino de la misma, ya sea su reestructuracin patrimonial, su disolucin y liquidacin, etc.
En tal sentido, en tanto no se deje sin efecto la declaracin
de insolvencia) o de situacin de concurso) la representacin de la sociedad y su delegacin a terceros corresponder a la junta de acreedores. (el resaltado es nuestro).
El recurrente present un recurso de apelacin argumentando que la sociedad se encuentra disuelta de pleno derecho, siendo una interpretacin errada considerar a la misma
como insolvente.
El Tribunal Registral procedi a confirmar la tacha del ttulo
aduciendo entre sus argumentos principales que () en tanto
no se deje sin efecto la declaracin de insolvencia (o la situacin de concurso), la representacin de la sociedad, la disolucin y liquidacin corresponder a la Junta de Acreedores.
Como consecuencia de lo descrito en el presente acpite, ha
quedado claramente dilucidado que cada tipo de disolucin y liquidacin es excluyente la una de la otra; por lo que, para una liquidacin societaria no se podrn aplicar las normas de la LGSC, y del
mismo modo para una liquidacin concursal no se podrn aplicar
las normas de la LGS, ya que cada figura responde a un contexto y
una necesidad distinta.

5. Conclusiones
Primera.- Nuestro ordenamiento jurdico ha regulado dos tipos de disolucin y liquidacin de sociedades, la primera es la societaria y la segunda la concursal. En ese sentido, se debe precisar
que la justificacin en la aplicacin de una u otra figura parte de la
premisa de la causa del porqu la sociedad desea disolverse y liquidarse, ya que si la justificacin de dicha decisin yace en cuestiones
ajenas al detrimento patrimonial de la sociedad, deber aplicarse
alguna de las causales de disolucin previstas en el artculo 407
de la LGS.
Segundo.- Contrario sensu, si la causal de disolucin obedece
efectivamente a una cuestin de detrimento patrimonial, se deber analizar cul es el estado real en que se encuentra el patrimonio de la sociedad y la cantidad de crditos que satisfacer, ya que
en base a este contexto la sociedad podra adoptar cualquiera de
los tipos de disolucin liquidacin, sea la societaria al amparo de
la causal establecida en el inciso 4 del artculo 407 de la LGS, o
cualquiera de las causales establecidas en el inciso 1 del artculo
25 de la LGSC.
Tercero.- Se debe precisar que el hecho que coexistan dos tipos
de disolucin y liquidacin en nuestro ordenamiento jurdico, esto
no implica que puedan ser aplicadas de forma simultanea ya que la
decisin de adoptar alguna de ellas, excluye la posibilidad de aplicar

la figura restante, ms an si se revisa el contenido del inciso 3 del

artculo 26 de la LGSC la cual establece que:

No procede promover el Procedimiento Concursal Ordinario respecto de deudores que se encuentren tramitando su disolucin y liquidacin, al amparo de las disposiciones de la Ley General de Sociedades.

Cuarto.- Volviendo a lo anterior, la decisin de adoptar una u

otra forma de disolucin y liquidacin debe basarse en satisfacer sta
interrogante puede el patrimonio de la sociedad satisfacer todos los
crditos generados como consecuencia de sus actividades? Si la respuesta es que el patrimonio que tiene la sociedad puede afrontar todos los crditos que tiene, no habra mayor inconveniente de adoptar
la disolucin y liquidacin societaria.
Quinto.- En cambio si la respuesta a la interrogante antes planteada es negativa y se est ante la inminente temor que los crditos
generados van a terminar afectando el patrimonio de la sociedad sin
que exista una satisfaccin de todos los acreedores involucrados, lo
ms recomendable es acudir a un proceso de disolucin y liquidacin
concursal, ya que se podr obtener como beneficio principal respecto
a la disolucin y liquidacin societaria la intangibilidad del patrimonio
de la sociedad hasta que no se acuerde el convenio de liquidacin por
parte de la Junta de Acreedores debidamente constituida.
NOTAS
(*) Abogado por la Universidad San Martn de Porres, con estudios de
especializacin en Derecho Corporativo. Estudios de postgrado en
Derecho Civil en la misma universidad. Especialista en contratacin
privada y derecho societario.
(1) Garrigues y Uria, citados por ELIAS, en: ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano, Editorial Normas Legales, Trujillo, 2000.
(2) Artculo 407 de la LGS.- Causas de disolucin:

La sociedad se disuelve por las siguientes causas:

1. Vencimiento del plazo de duracin, que opera de pleno derecho,
salvo si previamente se aprueba e inscribe la prrroga en el Registro;

2. Conclusin de su objeto, no realizacin de su objeto durante un
perodo prolongado o imposibilidad manifiesta de realizarlo;

3. Continuada inactividad de la junta general;

4. Prdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad inferior a la
tercera parte del capital pagado, salvo que sean resarcidas o que el
capital pagado sea aumentado o reducido en cuanta suficiente;

5. Acuerdo de la junta de acreedores, adoptado de conformidad con
la ley de la materia, o quiebra;

6. Falta de pluralidad de socios, si en el trmino de seis meses dicha
pluralidad no es reconstituida;

7. Resolucin adoptada por la Corte Suprema, conforme al artculo 410;

8. Acuerdo de la junta general, sin mediar causa legal o estatutaria; y,
9. Cualquier otra causa establecida en la ley o prevista en el pacto
social, en el estatuto o en convenio de los socios registrado ante la
sociedad.
(3) Artculo 25 inciso 1 de la LGSC: El deudor acompaar a su solicitud
un Resumen Ejecutivo fundamentando el inicio del Procedimiento
Concursal Ordinario, la viabilidad econmica de sus actividades, de
ser el caso y los medios para solventar las obligaciones adeudadas.
Asimismo, presentar, en lo que resulte aplicable, la siguiente documentacin:

a) Copia del acta de la Junta de Accionistas o del rgano correspondiente en la que conste el acuerdo para acogerse al Procedimiento
Concursal Ordinario;
(4) RODRIGUEZ, citado por ELIAS en: Cfr. Op. Cit. 1. n

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