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EL SISTEMA DE
REESTRUCTURACION
PATRIMONIAL EN EL
PERU
INTRODUCCIN
La presente monografa ha sido elaborada sobre la base de una investigacin en la cual
se ha realizado un anlisis de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, Decreto legislativo
N 845 y la Ley de Fortalecimiento del Sistema de Reestructuracin Patrimonial (Ley N
27146), Se ha tomado en consideracin para la elaboracin del mismo las estadsticas de
la presentacin de solicitudes en los diferentes tipos de procedimientos de los ltimos
aos de funcionamiento de este sistema, y han sido desarrollados citando a grandes
empresas que se han acogido a este sistema.
Para una mejor apreciacin lo hemos dividido en cinco captulos que desarrollamos a
continuacin:
En el primer capitulo se desarrolla los antecedentes legislativos que hubo en el Per en
cuanto al proceso de quiebra, desde el tratado de Bilbao de 1737, a la Ley de
Reestructuracin Patrimonial de 1996 y algunas de sus modificaciones en los ltimos
aos. Luego, en el segundo captulo, se definen los conceptos bsicos, las funciones
que cumple dentro de la sociedad y la economa evitando la liquidacin de las empresas
viables, para ello tambin se define el rol del Estado en este proceso.
En el Tercer Captulo se desarrolla el marco legal interno sobre la Reestructuracin
Patrimonial, en la cual se dan las caractersticas que pueda tener una empresa para
poder acogerse a la ley de Reestructuracin Patrimonial y los procedimientos a los que
se debe someter para dicho proceso, as tambin mencionamos el rol que cumplen el
Poder Judicial e Indecopi al respecto. Mas adelante en la segunda parte de este capitulo
se desarrollara el marco legal interno complementario y su
relacin
con la ley de
sociedades, la ley de banca y la ley de mercado de valores y como estas normas van a
facilitar o por el contrario, a dificultar el normal desarrollo de los procedimientos
de
ANTECEDENTES LEGISLATIVOS
En nuestro pas antes de las disposiciones legales dadas sobre quiebra, se aplico en esta
materia la ley espaola como las ordenanzas de Bilbao de 1737, fue la primera
reglamentacin que regulaba un procedimiento de quiebras el cual era exclusivo para
comerciantes. Aqu los quebrados se dividan en tres clases: atrasados, por infortunio y
fraudulentos. Tambin hace referencia de los no comerciantes a travs de la figura del
concurso, donde aparece la cesin de bienes a los acreedores bajo la forma de juicio
voluntario. Luego surgi el cdigo de las VII Partidas ambas normas bastante avanzadas
para su poca.
Con la venida del siglo XX, el progreso de la poca y el surgimiento de nuevas
constituciones surgi el Cdigo de Comercio de 1902, el cual se divido en 4 libros, de los
cuales solo el libro IV De la Suspensin de Pago, de las Quiebras y de las
Prescripciones fue el que se refiere al tema, teniendo vigencia hasta que empez a regir
el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912, el cual estuvo contenida en la ley N 1510,
siendo derogada por la Ley Procesal de Quiebras (ley N 7566) que tomo como base al
modelo chileno; todos estos ordenamientos jurdicos se dedicaron a regular la liquidacin
extrajudicial y la quiebra, con el fin de declarar la quiebra de las empresas para evitar
pagar a sus acreedores. Posteriormente en la dcada de los 90; se da una concepcin
moderna con respecto a la crisis de las empresas, donde el inters es el reflotamiento o
supervivencia de la empresa, cuya ultima opcin es la quiebra, es as que se promulga
nuevos ordenamientos jurdicos como son: El Decreto Ley N 26116 Ley de
Reestructuracin Empresarial y su reglamento D.S N 044-93-EF Derogado por el
Decreto Legislativo N 845 LEY DE REESTRUCTURACION PATRIMONIAL pues en el
rgimen concursal adoleca de algunas deficiencias y vacos. Esta norma recientemente
ha sido modificado en parte por la Ley N 27146.
1. BREVE ANALISIS DE LAS MODIFICATORIAS DEL DERECHO CONCURSAL
I.2.
Este Cdigo tomo base el Cdigo de Comercio Espaol de 1885; el mismo que se
promulgo el 15 de febrero, pero entro en vigencia a partir del 01c de julio de 1902. Este
comprenda de 4 libros, pero el que es de nuestro inters es el Libro IV De la
Suspencin De Pago, De Las Quiebras y De Las Prescripciones, el cual tuvo 69
artculos, de las cuales las importantes fueron:
A) Daba la facultad al comerciante que tenia bienes suficientes de poder preveer la
imposibilidad de pago de sus deudas en las fechas sealadas, constituyndose en
Las leyes de este periodo permitan al acreedor hacerse el, pago directo de sus
acreencias con los bienes del deudor sin previo juicio, institucin que ha sido derogada
en caso todas las legislaciones, ste periodo fue excesivamente disciplinario, se privo Al
deudor de sus derechos civiles, era considerado como un muerto en vida, no poda
contratar, ni trabajar independientemente, no traa consigo la pena de prisin o de muerte
pero si la indignidad, la vergenza y el deshonor.
I.3.3.
aspecto judicial para que no origine un aspecto social ya que ella se asocia con el
desempleo, el enriquecimiento ilcito, desconfianza, etc. , en algunos casos por la
magnitud del quebrado alcanzando sus efectos de crisis social de lo que se desprendi la
necesidad imperante de la intervencin del estado para defender el inters social.
La Ley Procesal de Quiebras tuvo como puntos ms importantes:
A) El, juicio de quiebras era universal, es decir que abarca todos los juicios seguidos en
contra del fracasado, es lo que la doctrina denomino Fuero de Atraccin; se aplica
contra los bienes de una persona natural o jurdica sea comerciante o no, para pagar
sus deudas.
B) Se originaba a solicitud del deudor, de uno o varios acreedores o por parte del
Ministerio Pblico.
C) El auto de quiebra es diferente a una declaratoria de quiebra, pues el primero no se
publicaba en el diario oficial no produca efecto jurdico y el segundo otorgaba efecto
frente a terceros despus de la publicacin.
D) Cuando el fallido era declarado en quiebra se le privaba del derecho de
administracin sobre sus bienes, salvo que sean inembargables.
E) Esta ley se ocupaba primero de la junta de acreedores y despus del reconocimiento
del crdito, cuando deba de ser al revs, como ocurre actualmente.
F) El procedimiento de clausura de la quiebra, se daba una vez ejecutoriada la sentencia
por el sindico, l cual pagaba los crditos en el orden de preferencias y hasta donde
alcance los fondos.
G) Poda ser rehabilitado el fallido culpable o fraudulento, siempre y cuando haya
cumplido con su pena o haya sido indultado, pero previamente tiene que haber
cumplido con el pago de todas sus deudas.
I.4.
Este ordenamiento jurdico, da inicio a una concepcin moderna del derecho concursal;
este cambio tuvo su origen en Europa, a partir de 1980, cuando el organismo principal en
materia jurdica del consejo de Europa nombra a una comisin para que se pronuncie
sobre diversas materias, en especial sobre las reformas concrsales; la comisin sealo
que deba dictarse normas para poder resolver las dificultades que pasaban las empresas
en esos momentos, es as que elaboran un proyecto el cual fue acogido por los miembros
del consejo adecundola a la realidad. La mayora de los pases, instituyen nuevos
procesos de reconvencin o supervivencia que las coloque en la posibilidad de enfrentar
exitosamente las exigencias
seala que
II.
MARCO CONCEPTUAL
1. CONCEPTO
Se entiende por Reestructuracin Patrimonial al proceso a la que se someten las
empresas cuando tienen problemas econmicos y financieros y as, evitar su liquidacin,
para lo cual, los acreedores acuerdan otorgarle un plazo determinado para que se
reestructure y puedan recuperar sus crditos otorgados.
2. LA FUNCIN DE UN SISTEMA DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL
Un sistema de reestructuracin debe tener por funcin salvar empresas; salvar puestos
de trabajo; proteger a la clase trabajadora frente a los costos de la crisis empresarial;
proteger el crdito; o, proteger todos los intereses antes mencionados? Es posible
salvar empresas, proteger puestos de trabajo y, al mismo tiempo, proteger el crdito?
Un sistema de reestructuracin debe preferir el objetivo de salvar empresas y proteger
puestos de trabajo, a costa de un crdito ms caro? Estas y otras son las preguntas que
trataremos en el presente acpite a partir de una revisin de la doctrina internacional
sobre el tema y de las principales tendencias que se han sostenido hasta la fecha. En el
debate sobre cul debe ser la funcin que orienta un sistema de reestructuracin
patrimonial, pueden distinguirse dos posiciones claramente marcadas: (I) la posicin
quienes propugnan la eficiencia como fin ltimo; y, (II) la posicin de quienes propugnan
el rol redistributivo como funcin principal.
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Entindase que VNM significa valor del negocio en marcha; y VNL significa valor del negocio si se liquida
los activos.
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segundo caso, en cambio, la empresa en crisis genera ingresos suficientes para cubrir
sus costos de produccin, pero insuficientes para cubrir la carga financiera. En estos
casos convendra mantener el negocio en funcionamiento, pero bajo una estructura de
capital fortalecida y con un menor nivel de endeudamiento (pues, VNM>VNL) Para la
respuesta a la interrogante sobre qu son costos de coordinacin, habr que analizar el
comportamiento de un acreedor individualmente considerado (que no coordina con los
dems posibles acreedores del mismo deudor), as como sus incentivos para distinguir
entre la crisis del negocio inviable y la crisis del negocio viable.
Un acreedor individualmente considerado no se encontrar interesado en efectuar estas
distinciones para determinar si conviene mantener en funcionamiento el negocio o si, por
el contrario, conviene liquidarlo. El acreedor individual preferir maximizar su recupero
ejecutando un bien de la empresa cuyo valor sea suficiente para el cobro de su crdito. Si
todos los acreedores mantienen ese patrn de comportamiento (lo que es previsible
dados sus incentivos), la empresa en insolvencia ser liquidada, sin tener en cuenta si
era eficiente o no continuar con el negocio. Dicho en otras palabras, los costos de
coordinacin referidos no hace posible la evaluacin referida de s VNM>VNL o s, en
cambio, VNL>VNM. Sin embargo, los acreedores considerados como un grupo, hubieran
preferido coordinar sus acciones de recupero, de tal forma que el deudor solamente fuera
liquidado cuando los resultados de una liquidacin sean mayores que los resultados de
mantener el negocio en funcionamiento a travs de una reestructuracin empresarial.
Cuando el sistema de reestructuracin logra reducir los costos de coordinacin entre
acreedores, si es posible asignar valores a VNM y VNL y, de esa forma, es posible tomar
una decisin sobre el destino del negocio que maximice el tamao de la torta a repartir
entre los acreedores. En ese sentido, los sistemas de reestructuracin procuran prevenir
la accin individual de los acreedores y promover una accin colectiva y ordenada y,
asimismo, establecen una serie de disposiciones orientadas a procurar que la decisin
entre reestructuracin o liquidacin sea la ms conveniente para el fin de maximizar el
valor del negocio y, con ello, el recupero de los crditos. Solucionado el problema de los
costos de coordinacin entre los acreedores, previniendo en forma efectiva la accin
individual de los acreedores, se generar un escenario adecuado para maximizar el valor
del negocio una vez presentada la insolvencia. La consecuencia natural de lograr el
objetivo general de maximizar el valor del negocio una vez presentada la insolvencia,
ser que los acreedores podrn cobrar ms y mejor. Dicho en otras palabras, la
consecuencia de concretar el objetivo de maximizar el valor del negocio ser proteger de
mejor forma el crdito que se vio afectado por la crisis. El objetivo general de maximizar
11
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pueden
de
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ejemplo) Los acreedores voluntarios, adems, se encuentran en mejor posicin que los
acreedores laborales para distribuir entre el universo de todos sus deudores las prdidas
que pudieran generarse por eventuales incumplimientos. En cambio, los acreedores
laborales suelen tener a su empleador como nico y exclusivo deudor, lo que les impide
distribuir el riesgo del incumplimiento. De esa forma, los acreedores voluntarios se
preocuparn por celebrar contratos con su deudor que los protejan de forma ms
adecuada frente al riesgo de una eventual insolvencia. Los trabajadores, en cambio, no
pueden protegerse con la misma efectividad a travs de la contratacin ex ante la
insolvencia frente al riesgo de que la crisis se concrete. De ah que se proponga
asignarles parte del valor del negocio.
Sin embargo, los tradicionalistas no han desarrollado los mecanismos que debera utilizar
la autoridad a cargo del proceso de reestructuracin para determinar el valor del negocio
que sera finalmente asignado a los trabajadores. En la evaluacin de la postura de los
tradicionalistas cuando sostienen que un sistema de reestructuracin debe proteger no
solamente a los acreedores del deudor que forman parte del proceso sino, adems, a las
partes o entidades que no forman parte del mismo (lase, trabajadores, consumidores,
proveedores, fisco, comunidad, etc.), debemos preguntarnos si es que se han ofrecido
buenos argumentos a favor de la proteccin de estos otros intereses.
2.2.1. Los intereses de la comunidad. Podra argumentarse que los intereses de la
comunidad (consumidores, por ejemplo) requerirn de proteccin por parte del sistema
de reestructuracin solamente si, cuando una empresa cierra sus puertas o sale del
mercado, su reemplazo por otra resulta de difcil concrecin. Sin embargo, en pases en
los que se han hecho esfuerzos efectivos para abrir los mercados reduciendo los costos
de acceso a los mismos 2, tal justificacin no resultar vlida, pues ante la salida de un
negocio, existirn muchos otros que permanecern o, en su c 2aso, surgirn otros nuevos
que se encontrarn aptos para brindar los mismos productos o servicios, en mejores
condiciones para los consumidores. Inclusive en mercados en los cuales el reemplazo de
aquellos negocios que cierran resulta difcil, es inadecuado sostener que un sistema de
reestructuracin debe proteger los intereses de la comunidad, por los altos costos que
ello impondra a la sociedad. Para mayor claridad a este respecto, pongamos por ej. Un
sistema de reestructuracin que teniendo en cuenta que el reemplazo de los negocios
que salen del mercado resulta difcil o imposible, pretende "ayudar a la comunidad
reorganizando empresas cuyo valor de liquidacin excede su valor como negocio en
funcionamiento (VNL>VNM) Habra una objecin de eficiencia contra esta prctica, pues
estaran sobreviviendo aquellas empresas que para la comunidad no resulta eficiente que
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El caso peruano constituye un ejemplo interesante sobre como despus de 1990 se abren los mercados reduciendo la
participacin del Estado en la actividad econmica y fomentando una mayor participacin del sector privado.
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sobrevivan. Si su valor como negocio en liquidacin es mayor que su valor como negocio
en marcha, ser justamente porque tal negocio no est cumpliendo adecuadamente su
rol de satisfacer los intereses de la comunidad (en nuestro ejemplo, los intereses de los
consumidores) Un sistema de reestructuracin que permita la permanencia de una
empresa en el mercado a pesar de que su VNL>VNM, sera un sistema que fomentara la
permanencia artificial de los negocios. Dicha permanencia artificial tendra los mismos
efectos nocivos que subsidiar negocios que no son rentables en s mismos. Ello elevara
los costos para todos. Los negocios eficientes se vern desanimados a seguir siendo
eficientes, pues el Estado subsidia y, con ello, premia a los ineficientes. El Estado
desincentivara la formacin de negocios eficientes. Con ello, los consumidores tambin
pagaran la factura pues el mercado dejar de brindarles mayores y mejores alternativas
de consumo. Adems, las tasas de inters se elevaran, pues cobrar a los negocios
subsidiados ser ms difcil. Los negocios eficientes sufrirn an ms entonces, pues
habr que pagar tales mayores tasas de inters para acceder a prstamos. El resultado
general ser que la actividad empresarial ser descincentivada y, con ello, finalmente,
habr tambin un costo que se sentir en los niveles de empleo.
En conclusin, no se han brindado argumentos que permitan sostener la conveniencia de
mantener un negocio que no satisface los intereses de la comunidad. Los intereses de la
comunidad sern siempre mejor servidos si el sistema de reestructuracin permite que
sobrevivan y se reestructuren solamente aquellos negocios cuyo valor como negocio en
funcionamiento resulta mayor que su valor en liquidacin de activos (VNM>VNL).
2.2.2. Los intereses de los trabajadores. Utilizar el sistema de reestructuracin para
proteger a los trabajadores resulta tambin ineficiente. Recordemos que los puestos de
trabajo sern salvados cuando un sistema de reestructuracin permite la reestructuracin
de aquellos negocios que demuestran viabilidad (cuando VNM>VNL) En consecuencia,
existir un conflicto entre el objetivo de preservar puestos de trabajo y el objetivo de
maximizar el valor del negocio para beneficio del inters de cobro de los acreedores,
solamente, cuando estemos ante negocios cuyo valor en liquidacin de activos resulta
mayor que su valor como negocio en reestructuracin (cuando VNL>VNM) Sin embargo,
si se concluye que el valor de liquidacin resulta mayor que el valor del negocio
reestructurado, se concluye tambin que los bienes de la empresa sern mejor
aprovechados si son reasignados a otras actividades que representen un mejor uso.
Aplicando la misma lgica al caso de los trabajadores, tenemos que el capital humano
tiene fundamentalmente dos componentes: (I) capital humano especfico con valor para la
empresa, que comprende aquellas habilidades del trabajador que tienen mayor valor para
la empresa que para el mercado en general; y (II) capital humano general, que
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comprende aquellas habilidades del trabajador que tienen el mismo valor para la empresa
y para el mercado en general. En ese sentido, si se concluye que los bienes de la
empresa sern mejor aprovechados si son reasignados a otras actividades, ello implicar
tambin que el capital humano especfico ser tambin mejor aprovechado si es
reasignado a otra actividad. Lo anterior, teniendo en cuenta que si la firma no es viable
como una unidad, aquellas habilidades del trabajador productivas para el negocio
entendido como una unidad, no tendrn valor si es que el negocio es liquidado.
Por otro lado, desde el punto de vista de eficiencia, ser totalmente indiferente si el
capital humano general se mantiene en el negocio en crisis o en otro negocio distinto,
pues como se ha explicado, dicho capital humano tiene un valor similar para el negocio y
para el mercado. En consecuencia, resulta ineficiente que un sistema de reestructuracin
se plantee como objetivo proteger los intereses de los trabajadores y busque salvar
puestos de trabajo. Desde el punto de vista de eficiencia, aquellos trabajadores que
resultan desocupados con motivo de la liquidacin del negocio debern ingresar a
aquellos negocios que valoran ms sus servicios y, en consecuencia, se encuentran
dispuestos a pagarles mejor. El costo de la transicin de un empleo a otro es una materia
que no corresponder ser tratada por el sistema de reestructuracin patrimonial.
Corresponder al derecho laboral tratar dicha problemtica; y, al Estado, generar la
informacin adecuada y oportuna acerca de las oportunidades que ofrece el mercado
laboral, a fin de facilitar la bsqueda de nuevos empleos. En conclusin, resulta
ineficiente que se reestructuren firmas con el objeto de salvar puestos de trabajo. La
sociedad, tiene mejores instrumentos que un sistema de reestructuracin, para resolver
los problemas de la transicin de un empleo a otro. La sociedad puede responder de
manera ms efectiva al problema de prdidas de trabajo que lo que podra hacer un
sistema de reestructuracin. Lo anterior no pretende negar que la preservacin de
puestos de trabajo y la distribucin justa del valor del negocio no sean objetivos loables.
Un modelo de reestructuracin eficiente, entendido adecuadamente, no ignora sino que
por el contrario promueve la concrecin de estos objetivos.
Un modelo de reestructuracin que por preservar puestos de trabajo traslada todo el
costo de la insolvencia a los acreedores voluntarios, tendr como consecuencia
inmediata que el acceso a capital sea ms caro, pues los acreedores voluntarios tendrn
que incorporar tales mayores costos en su contratacin ex ante la insolvencia del deudor.
Un crdito ms caro, naturalmente, generar menor actividad econmica y, una menor
actividad econmica, obviamente, se sentir tambin en menor empleo. En suma, forzar
el modelo de reestructuracin para salvar puestos de trabajo, vendr a un costo y ese
costo, finalmente, se sentir en los niveles de empleo. Por todo lo anterior, y no
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indirecto de un encarecimiento del crdito, ser que los empresarios tendrn menor
acceso a inversin por la va del endeudamiento y, como consecuencia de ello, menos
posibilidades de emprender nuevos proyectos que, con un crdito barato, hubieran
resultado rentables. Muchos proyectos que con un crdito ms barato hubieran resultado
posibles quedarn en el papel. Con ello, la sociedad toda perder: se perder la
posibilidad de una mayor inversin, la posibilidad de generar ms empleo, as como la
posibilidad de brindar a los consumidores mayores y mejores opciones de consumo.
Otros proyectos quiz si se emprendern, pero a un costo ms alto. Las empresas
tendrn que asignar gran parte de sus recursos al pago de su deuda financiera. Estos
recursos, con un crdito menos caro, quiz hubieran podido ser mejor utilizados en otras
actividades. Asimismo, teniendo en cuenta que de los resultados del proyecto, buena
parte ser destinada al pago de los acreedores inversionistas, el margen de ganancia que
quedar para los dueos del negocio y gestores del proyecto se ver reducido. Ello
descincentivar a las empresas a un manejo eficiente del negocio, pues sabrn que
buena parte del beneficio de sus esfuerzos no ser disfrutado por ellas sino por sus
acreedores. En conclusin, sin un sistema de reestructuracin, el buen funcionamiento
del mercado se ver seriamente amenazado. De poco o nada habr servido dictar
disposiciones que modernicen la legislacin bancaria, de mercado de valores, societaria,
laboral y tributaria, pretendiendo generar un ambiente favorable a la inversin nacional y
extranjera. De poco o nada habr servido desregular los mercados limitando la
participacin del Estado en la actividad econmica. La efectiva apertura de mercados a
un mercado global y competitivo no traer los resultados esperados. Sin un modelo de
reestructuracin eficaz y confiable, la inversin no llegar como se prevea, pues invertir
resultar demasiado caro y poco rentable. Los problemas descritos para el supuesto de
inexistencia de un sistema de reestructuracin, tambin se presentarn en el supuesto de
existencia de un sistema de reestructuracin que funciona inadecuadamente. Para evitar
que los problemas mencionados se concreten no bastar entonces con contar con un
sistema de reestructuracin, sino que resultar necesario que el sistema de
reestructuracin por el que se apueste sea efectivo en la tarea de maximizar el valor del
negocio una vez verificada la insolvencia y, con ello, en la tarea de contribuir a reducir los
costos de acceso al crdito. Cmo garantizar que un sistema de reestructuracin sea
efectivo resulta una pregunta relevante.
4. El rol del Estado y del sector privado en la reestructuracin patrimonial
El Estado, entendido como la autoridad judicial o administrativa a cargo del proceso de
reestructuracin, suele tener la responsabilidad de supervisar, fiscalizar y sancionar el
comportamiento de las partes del proceso. As, el Estado tiene la responsabilidad de velar
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porque se declaren ineficaces los actos de disposicin del deudor celebrados antes del
inicio del proceso y se penalice ejemplarmente a las partes implicadas. El Estado vela
adems por que una vez iniciado el proceso los pagos a los acreedores se hagan
respetando los derechos de preferencia establecidos en la Ley. Con la idea de limitar el
rol del Estado en este aspecto, promoviendo en su lugar un rol mayor para sector
privado, podra sostenerse que el deudor y sus acreedores se encuentran en aptitud de
contratar ex ante la insolvencia detallando qu tipos de conductas no se encontrarn
permitidas y especificando las medidas y sanciones a aplicarse. Sin embargo, los costos
de preveer y luego delinear todas las posibilidades de comportamientos inadecuados
resultaran muy elevados y, en consecuencia, las partes muchas veces probablemente no
contrataran en forma eficiente. En ese sentido, parece adecuado que para un mejor
funcionamiento del modelo de reestructuracin patrimonial, el Estado (y no los privados)
cuente
con
facultades
efectivas
para
supervisar,
fiscalizar
sancionar
los
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otro mecanismo privado (o de mercado). La idea de fortalecer el rol del sector privado en
la reestructuracin patrimonial encuentra sustento en el resultado de comparar la
efectividad del sector privado con las otras alternativas posibles como mecanismos
asignadores de recursos a mejores usos. Lo anterior no significa que los privados
siempre tomarn decisiones correctas. En muchas circunstancias los mecanismos
privados pueden llevarnos a soluciones inadecuadas. Los mecanismos privados no son
perfectos. Sin embargo, es razonable esperar que los mecanismos privados sean ms
eficientes que el Estado cuando se tienen que tomar decisiones de negocio. El rol del
sector privado deber ser promovido y fortalecido en la tarea de decidir cmo se conduce
el negocio a fin de maximizar su valor. El modelo conceptualmente ideal ser aqul que
limita la participacin de la autoridad a cargo del proceso, tiene un muy limitado nmero
de reglas que las partes no pueden cambiar y, con ello, brinda a las partes la mayor de
las libertades para decidir y contratar sobre las mejores reglas aplicables a su caso
concreto.
5. Finalidad de la reestructuracin patrimonial
Por diversas circunstancias, la situacin patrimonial de una persona natural o jurdica,
que realice o no actividad empresarial, puede verse comprometida debido a que se
encuentra imposibilitada para cancelar oportunamente la totalidad de las obligaciones
que asumi frente a sus distintos acreedores (trabajadores, Estado, proveedores,
entidades del sistema financiero, etc.).
La reestructuracin patrimonial pretende otorgar un espacio de negociacin a las partes
que estn afectadas por una situacin de crisis patrimonial (el deudor y sus acreedores).
Con este propsito, los acreedores ven suspendida temporalmente la exigibilidad de sus
crditos para que, en el mismo perodo, puedan acordar con el deudor las medidas que
sern ejecutadas para superar los problemas econmicos y lograr el pago de las
obligaciones pendientes. De esta manera, los mecanismos de reestructuracin
patrimonial promueven la continuacin de las actividades del deudor y, en caso ello no
resultara posible porque no existe la viabilidad requerida, efectuar , con el menor costo
posible, un ordenado proceso de liquidacin de los bienes del deudor.
6. Qu ventajas se derivan del inicio oportuno de un proceso de reestructuracin
patrimonial?
Los procesos de reestructuracin patrimonial estn orientados, siempre que el deudor
acuda a ellos de manera oportuna, a fortalecer su patrimonio de tal manera que puedan
resolverse los problemas que originaron el incumplimiento de pago de sus obligaciones. A
travs de estos procesos pueden superarse los problemas relacionados a los elevados
costos financieros que afectan la actividad productiva, la disminucin de los ingresos por
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contraccin del mercado, entre otros, con la finalidad que, en un plazo razonable, se
pueda cumplir con el pago de las deudas pendientes, bajo las condiciones que finalmente
aprueben los acreedores.
La solucin que se adopte en cualquiera de los procesos de reestructuracin patrimonial
tendr efectos frente a todos los acreedores del deudor,. Se reduce de esta forma los
costos de negociacin al estar obligados todos los acreedores a acatar el acuerdo
tomado, en el que un tercero imparcial, la Comisin de Reestructuracin Patrimonial del
INDECOPI o el rgano que haga sus veces, ha intervenido para garantizar que el mismo
observa las exigencias previstas en las leyes respectivas.
7. Procesos de reestructuracin patrimonial previstos en la ley
Los procesos de reestructuracin patrimonial previstos en la ley son los siguientes:
Procedimiento simplificado.
III.
MARCO LEGAL
peruano
de
reestructuracin
empresarial,
pasndose
de
un
modelo
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Quiebras de 1932, Ley 7566, que, como mejor solucin a la crisis, propici la liquidacin
bajo el marco de un proceso judicializado; se pas a un modelo que en su lugar propici
la reestructuracin de los negocios viables, segn lo que los acreedores considerasen
ms conveniente a sus intereses. El nuevo marco de reorganizacin empresarial tuvo la
virtud adicional de limitar la intervencin del Poder Judicial, trasladando el rol de
supervisor del proceso a una autoridad administrativa especficamente creada para ello:
el Indecopi.
La Ley de Reestructuracin Empresarial plante el concepto de insolvencia, por primera
vez en el Per, como una alternativa de reestructuracin de deudas dentro de una crisis
econmica empresarial. La filosofa de dicho dispositivo legal fue promocionar la
permanencia en el mercado de aquellas empresas econmicamente viables que tenan
condiciones para asumir el reto de la libre competencia y simplificar la salida de aquellas
que no eran econmicamente viables.
De esta forma, se plante que el anlisis de viabilidad del negocio y, en consecuencia, la
decisin sobre el destino de la empresa deudora ya no estuviera ms en manos de un
funcionario estatal sino en la de sus acreedores (trabajadores, proveedores, financieros y
tributarios), quienes son los mayores interesados para una solucin gil, ordenada y
transparente. El Estado pas de ser protagonista principal de los acuerdos, a supervisor
de los mismos y garante de la credibilidad del sistema, posibilitando que los procesos se
desjudicialicen con el objeto de que tuvieran un desarrollo mucho ms gil y eficiente.
Si bien la experiencia adquirida como consecuencia de la aplicacin de la Ley de
Reestructuracin Empresarial demostr la idoneidad del modelo legal adoptado, tambin
sirvi para que se revelaran problemas, dificultades no previstas y sectores empresariales
que no haban sido comprendidos en los supuestos de hecho contenidos en la
legislacin, motivo por el cual resultaba necesaria la implementacin de una reforma
estructural que adecuara los dispositivos de reconversin econmica a la realidad
productiva y empresarial del pas.
En 1996 se public la Ley de Reestructuracin Patrimonial, aprobada por Decreto
Legislativo N 845, la cual cubri los vacos identificados en la ley anterior e impuls de
manera distinta la reestructuracin empresarial en el pas. La nueva Ley introdujo una
serie de reformas en los procedimientos de declaracin de insolvencia, de reconocimiento
de crditos y, en general, en todos los aspectos vinculados al desarrollo del proceso
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De esta forma, corresponde al Poder Judicial revisar las decisiones del Indecopi si es que
estas son impugnadas a travs de una accin contencioso administrativa. De otro lado,
corresponde al Poder Judicial garantizar el funcionamiento de los mecanismos de
proteccin del patrimonio previstos en la ley, suspendiendo las acciones judiciales
orientadas a ejecutar el patrimonio del deudor cuando se les notifique su declaracin de
insolvencia. Finalmente, corresponde al Poder Judicial declarar la quiebra del deudor
cuando el liquidador designado por la Junta de Acreedores verifique la inexistencia de
activos y la existencia de pasivos pendientes de pago.
Sin embargo, la experiencia demostr que los procedimientos tramitados al amparo de la
Ley de Reestructuracin Patrimonial resultaron muy vulnerables a la interposicin de
acciones de amparo, fundamentalmente promovidas por acreedores cuya propuesta o
sentido de voto no era atendido en las respectivas sesiones de junta de acreedores o,
inclusive, por el propio deudor. El uso y abuso de medidas cautelares origin una
interrupcin sucesiva y prolongada de planes de reestructuracin, acuerdos de
liquidacin, cambios de administracin y reprogramacin de pagos acordadas en junta de
acreedores.
As, desnaturalizando la va del amparo (diseada por ley para el anlisis de casos de
violacin de derechos constitucionales), se ha observado el uso de esta va para
impugnar decisiones administrativas sustantivas, tales como la declaracin de
insolvencia, el reconocimiento o denegatorias de crditos, y de los acuerdos adoptados al
interior de las juntas de acreedores.
En respuesta a ello, el 29 de junio del 2000 se dict la Ley N 27295, en la cual se regula
claramente cul es la va procesal idnea para promover acciones judiciales que ataen
al mbito de competencia de la Comisin de Reestructuracin Patrimonial del Indecopi,
cules son los rganos competentes en la solucin de controversias en materia
concursal, as como cules son las instancias competentes para conocer y resolver
acciones de garanta y los efectos de su interposicin.
De acuerdo a dicha Ley, agotada la va administrativa en el Indecopi, el ejercicio de las
pretensiones impugnatorias sobre las materias y resolucin final recada en el
procedimiento administrativo corresponde ser promovida en la va del proceso
contencioso-administrativo. Asimismo, se reitera que en sede administrativa el rgano
con competencia exclusiva es el Indecopi y en sede jurisdiccional lo es la Corte Suprema
de Justicia de la Repblica, a travs de sus Salas correspondientes (salas civiles).
25
Finalmente, se establece, como medida extraordinaria, que las acciones de garanta que
se interpongan en cuestiones referidas a la Ley de Reestructuracin Patrimonial deban
ser conocidas en primera instancia por la Sala de Derecho Pblico y en segunda
instancia por la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica. Esta norma no ha buscado ms que fortalecer el sistema de reestructuracin
patrimonial y garantizar el acceso de los agentes econmicos a los beneficios de los
procedimientos de reestructuracin y saneamiento empresarial, con la finalidad de
asegurar que las decisiones que stos adopten en el marco de los distintos procesos
concursales puedan ser debidamente implementadas, sin perjuicio de la tutela efectiva de
los derechos constitucionales de tales agentes.
Por tanto, se ha establecido un marco legal acorde con los fines del proceso concursal,
en el cual se delimita con precisin el rol del Poder Judicial en los procesos de
reestructuracin.
1.2. Procedimiento de insolvencia: Reestructuracin y Liquidacin
El proceso de insolvencia tiene por finalidad declarar el inicio de un estado excepcional y
transitorio, como consecuencia de la verificacin que efecta la autoridad administrativa
sobre la situacin de cesacin de pagos o reduccin patrimonial en la que se halle
incurso el deudor correspondiente.
El proceso de insolvencia es una alternativa que puede ser utilizada directamente por el
deudor o por alguno de sus acreedores. Cuando es el deudor el que decide acogerse al
proceso, ste debe acreditar ante el Indecopi que tiene ms de las dos terceras partes
del total de sus obligaciones vencidas e impagas por un perodo mayor a treinta das, o
demostrar que tiene prdidas acumuladas que representen ms de las dos terceras
partes de su capital social pagado, debiendo presentar para tales efectos la
documentacin contable y financiera pertinente. En cambio, cuando el proceso es
iniciado a pedido de un acreedor, el acreedor o acreedores que inician el proceso
debern acreditar que se les adeuda un crdito mayor de cincuenta (50) Unidades
Impositivas Tributarias (UIT) y vencido en ms de treinta das calendario.
Acreditada la reduccin patrimonial referida cuando el pedido es presentado por el
deudor, o la cesacin de pago de los crditos mayores a cincuenta (50) Unidades
Impositivas Tributarias (UIT) cuando el proceso se inicia a pedido de acreedores, el
Indecopi procede a declarar la situacin de insolvencia del deudor, expidiendo la
26
debe
suspender
todas
las
acciones
judiciales,
arbitrales
27
28
una
vez verificado
el
cumplimiento
de los
requisitos
29
Una vez instalada la junta de acreedores, sta tendr que pronunciarse sobre la
propuesta de refinanciamiento o reprogramacin que deber presentar el deudor.
Aprobada la propuesta por mayora, concluir el proceso, y el acuerdo ser de obligatorio
cumplimiento para el deudor y todos los acreedores, suspendindose la ejecucin de las
obligaciones, de tal forma que su patrimonio no podr ser materia de ejecuciones
individuales.
En el caso del concurso preventivo, se prev la posibilidad de que el deudor obtenga la
proteccin patrimonial anticipadamente. En efecto, a partir de la publicacin del aviso por
el cual se informa la admisin a trmite la solicitud de concurso preventivo, y siempre que
el deudor as lo hubiera solicitado, el solo mrito de dicha publicacin generar la
suspensin de la exigibilidad de las obligaciones que tuviera pendientes de pago el
deudor. Con el objeto de desincentivar un uso inadecuado del concurso preventivo, la Ley
ha establecido que en caso se solicite la proteccin de bienes al inicio del procedimiento
y la Junta de Acreedores desapruebe la propuesta de refinanciamiento presentado por
deudor, stos ltimos puedan iniciar inmediatamente el inicio de un proceso de
insolvencia, siempre que medie el consentimiento del deudor. Sin embargo, pese a las
reformas introducidas a los procesos preventivos, la experiencia ha demostrado que a
pesar de las aparentes ventajas de tales procedimientos frente al proceso de insolvencia,
el mercado ha preferido la utilizacin de los procesos de insolvencia. Debido a la falta de
difusin y a los vacos existentes en la normatividad que los regula, estos procedimientos
no han alcanzado el xito esperado. Ello ha originado que un gran nmero de empresas
no puedan beneficiarse con las virtudes que ofrecen los procedimientos preventivos,
careciendo las medianas y pequeas empresas de una herramienta efectiva para la
reestructuracin empresarial.
Los problemas que enfrentan los acreedores en un concurso preventivo suelen muchas
veces relacionarse con la informacin que manejan en el proceso sobre el estado
patrimonial del deudor. Si bien se critica el tiempo que demanda la aprobacin de un
Acuerdo Global de Refinanciamiento, ello se debe a la carencia de informacin contable y
financiera del deudor, que les permita tomar decisiones adecuadas al caso concreto. El
costo que deben afrontar los acreedores para acceder esta informacin durante el
proceso genera que la negociacin se prolongue innecesariamente, poniendo en riesgo
potenciales acuerdos de refinanciacin.
30
31
32
33
acciones.
El modelo peruano entonces podra caracterizarse como un modelo enteramente privado,
con modelos societarios propuestos por la legislacin, y con normas de aplicacin
supletoria en caso de falta de pacto de las partes. La intervencin estatal es mnima.
2.1.2. Estn adecuadamente conciliadas la Ley General de Sociedades y la Ley de
Reestructuracin Patrimonial?
Con la dacin de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, Decreto Legislativo N 845 y la
posterior Ley de Fortalecimiento del Sistema de Reestructuracin Patrimonial, Ley N
27146, se termin por conciliar en gran medida las disposiciones pertinentes de la Ley
General de Sociedades que guardan relacin con el funcionamiento del Sistema de
Reestructuracin Patrimonial.
34
35
Cmo
se
relacionan
solidez
del
sistema
financiero,
inversin
reestructuracin patrimonial?
36
Un sistema financiero que rena las caractersticas de ser competitivo, slido y confiable,
fomentar el ahorro. Fomentar el ahorro tendr como consecuencia a su vez fomentar la
inversin.
En ese sentido, ahorro equivale a inversin: el sistema financiero deber encontrarse
regulado y supervisado de tal forma que se fomente el ahorro, pues sin ahorro, las
entidades financieras no tendrn los recursos que les permitan generar inversin directa
o indirecta.
A su vez, inversin equivale a desarrollo: a travs de la inversin directa o indirecta, las
entidades financieras se constituyen en pieza fundamental en la tarea de contribuir al
desarrollo nacional. Fomentar el ahorro es pues pieza clave para la inversin y la
inversin es pieza clave para desarrollo social.
En un escenario en el cual el modelo de reestructuracin patrimonial establecido no
facilita la recuperacin de los crditos en los casos de insolvencia empresarial, sino que,
por el contrario, la perjudica, el sistema financiero se ver debilitado por su menor
capacidad de recuperar los prstamos otorgados y, con ello, su menor capacidad de
proteger a los ahorristas, por eso el buen funcionamiento del modelo de reestructuracin
patrimonial resulta fundamental para la posibilidad de contar con un sistema financiero
competitivo, slido y confiable, capaz de fomentar el ahorro, ser fuente de inversin y, con
ello, contribuir al desarrollo social. A su vez, un sistema financiero slido y confiable,
resulta fundamental para la posibilidad de contribuir al mejor funcionamiento de la
reestructuracin patrimonial a travs del reflotamiento de los negocios viables.
2.2.2. Cul es el rol asignado al Estado en el sistema financiero?
La ley de Banca asigna al Estado un rol regulador y supervisor a travs de la
Superintendencia de Banca y Seguros (SBS). La misin de la SBS ser proteger los
intereses de los depositantes, preservando la solvencia del sistema financiero. Su labor
abarca las tareas concretas de regular y supervisar. A travs de su rol regulador la SBS
establece las reglas de juego sobre las cuales las empresas supervisadas deben
competir y, a travs de su rol de supervisin, la SBS supervisa el efectivo cumplimiento
de tal regulacin.
El rol asignado a la SBS busca aadir valor al buen funcionamiento del mercado. Si, por
el rol de regulacin y supervisin asignado a la SBS se genera ms confianza en el
pblico respecto de la solvencia del sistema, las entidades financieras se encontrarn en
mejor posicin de atraer ahorro y, con ello, disponer de recursos para intermediar,
generar inversin y contribuir al desarrollo del pas. Por otro lado, si se logra un sistema
de supervisin eficiente, se contribuir a mejorar la percepcin de riesgo-pas frente a la
37
38
39
40
2.3.4. Cules seran las ventajas de utilizar los mercados de capitales como
mecanismos de inversin para empresas en reestructuracin?
Utilizar los mercados de capitales como mecanismos de inversin para empresas en
reestructuracin podra representar claras e importantes ventajas para el mejor
funcionamiento del sistema de reestructuracin patrimonial.
Evaluando el impacto de tal posibilidad desde la perspectiva ex ante la insolvencia, la
empresa en marcha pueda tener la posibilidad de acceder a capital fresco a costos ms
bajos que el financiamiento que se puede obtener a travs del sector financiero. Desde la
perspectiva ex post la insolvencia, acceder a los mercados de capitales brindar el
beneficio de que aquellas empresas que demuestren viabilidad econmica a sus
potenciales inversionistas, podrn acceder a capitales de costos ms bajos que los
costos del capital que pudiera ofrecer el sistema financiero. Con ello, empresas viables
que antes quiz no podan acceder a una reestructuracin exitosa, por los costos ms
elevados del capital financiero, ahora tendrn la oportunidad de implementar con xito el
plan de reestructuracin que propongan a sus inversionistas.
Adicionalmente, de haber informacin clara y confiable sobre el negocio que le permite
acceder a los mercados de capitales, la evaluacin de la viabilidad del negocio ser ms
sencilla y certera. Definir si el negocio vale ms en reestructuracin que en liquidacin no
ser una definicin que requiera de mayor tiempo y recursos. Cumplidos los estndares
mnimos de informacin que requiere la CONASEV, los potenciales inversionistas
privados, analistas de riesgos e inversionistas institucionales, se encontrarn en aptitud
de estudiar rpidamente la viabilidad del negocio y las posibilidades de xito del plan de
reestructuracin que el deudor pudiera haber presentado. En esa medida, la decisin de
reestructuracin podr ser tomada ms rpido. No ser necesario destinar largo tiempo y
muchos recursos para depurar la informacin poco confiable presentada por el deudor
para luego, dedicar an ms tiempo y recursos al anlisis de la viabilidad del negocio. Si
se cumplen con estndares de informacin sobre el manejo del negocio que garanticen
claridad y confiabilidad, las decisiones se podrn tomar ms rpido y el margen de error
ser menor. En esa medida, desde la perspectiva ex post, el sistema funcionar mejor
porque los procesos podrn ser sustancialmente ms cortos y con mayor certeza en la
decisin de reestructurar.
Finalmente, el haber cumplido con estndares mnimos de informacin que permiten a los
deudores acceder a potenciales inversionistas a travs de los mercados de capitales,
permitir que el mercado a travs de los potenciales inversionistas interesados en el
proyecto de reestructuracin propuesto, se encuentre en aptitud de valuar correctamente
la empresa. Ello fortalecer el rol del mercado en la valuacin de la empresa, y reducir
41
la participacin del Estado para esos efectos. De esa forma, se permitir que en el Per
se comiencen a implementar reorganizaciones del tipo de las que ocurren en Alemania,
en las que se somete a subasta pblica la empresa y el proceso concluye cuando el
negocio es vendido al mejor postor y los acreedores son inmediatamente pagados con
los resultados obtenidos. El beneficio claro es un proceso de reestructuracin de costos
muy bajos para el Estado, para los acreedores y que, por ello, garantiza una
maximizacin del valor del negocio en beneficio directo del mejor pago a los acreedores.
Un proceso que, en suma, se convierte en un mecanismo eficaz para el objetivo de
proteger adecuadamente el crdito.
El potencial de mejora del sistema de reestructuracin a partir del uso de la oferta pblica
primaria de valores, en efectividad ex ante y ex post la insolvencia, reduciendo adems
los costos del proceso, es bastante importante. Tal potencial de mejora es an ms claro
si se tiene en consideracin lo que se coment en el acpite anterior, en el sentido de que
existe una demanda potencial de los inversionistas institucionales (fondos de inversin y
fondos de pensiones) que hoy no est satisfecha por la oferta de valores disponible en el
mercado. De lograr canalizar parte de dicha demanda a la reestructuracin de aquellos
negocios que demuestren viabilidad econmica, se lograra fortalecer sustancialmente el
sistema de reestructuracin patrimonial.
2.3.5. Cules son las limitaciones actuales para que las empresas en
reestructuracin accedan a los mercados de capitales como mecanismos de
inversin?
Debido a que los negocios en el Per nacen familiares, crecen como familiares (si es que
logran crecer) y mueren como familiares; hace que no exista en el Per una visin
empresarial de separar el control del negocio de la propiedad del negocio, permitiendo el
acceso de mayores inversionistas (como nuevos propietarios), a partir del acceso a
capitales que brindan los mercados de valores. El empresario peruano se resiste a ceder
parte de la propiedad de su negocio, a pesar que ello le abrira las puertas para acceder a
mayores y mejores fuentes de inversin.
Bajo tal cultura de hacer negocio, sin duda, se limitan las posibilidades de crecimiento
de los negocios y, con ello, las posibilidades de que los empresarios peruanos se
encuentren en aptitud de competir exitosamente en un mercado global que les impone
mayores exigencias de eficiencia. El problema se resume en las siguientes palabras: a
menor informacin clara y confiable sobre el negocio, menores opciones de acceder a
inversin y, por ello, menores opciones de crecimiento.
El problema antes referido se evidencia de manera todava ms clara cuando el negocio
se enfrenta a la necesidad de acogerse a alguno de los procedimientos de
42
43
pagos, bastando con que la informacin sea suscrita por el representante legal de la
empresa.
El panorama es aun ms preocupante cuando se revisan los estndares de informacin
requerida para el ingreso al procedimiento de saneamiento transitorio. En el Decreto de
Urgencia N 064-99 se dispone que para acogerse al procedimiento transitorio la
empresa acompaar a su solicitud los mismos requisitos establecidos para el
procedimiento simplificado antes referido, con excepcin del convenio de reprogramacin
de pagos. Bastar con que la empresa adjunte a su solicitud una propuesta debidamente
sustentada sobre los trminos generales del programa de saneamiento. Si a estos
estndares de informacin bastante bajos se suma el hecho de que una vez admitida la
solicitud, la empresa obtiene proteccin de su patrimonio a partir de la primera
publicacin del aviso de convocatoria a junta de acreedores, el procedimiento transitorio
se constituye en una alternativa muy atractiva para que, sin mayor evaluacin sobre la
viabilidad del negocio, el deudor proponga una reestructuracin sin sustento real y, a
cambio, obtenga proteccin efectiva de sus activos.
En suma, para acceder al procedimiento de insolvencia previsto en la legislacin vigente,
los negocios bsicamente pueden seguir manejndose bajo los mismos estndares de
informacin que se manejaban antes de que se presentara la crisis. Y para acceder a los
procesos de concurso preventivo, procedimiento simplificado y procedimiento transitorio,
pueden acogerse a la proteccin que les brinda el marco legal, con an menores
requisitos de informacin.
2.3.6. Cmo lograr mayor consistencia entre la Ley de Reestructuracin
Patrimonial y la Ley del Mercado de Valores?
Consideramos que el sistema de reestructuracin patrimonial puede fortalecerse
sustancialmente si se toman los ejemplos que ha introducido la Ley del Mercado de
Valores, en cuanto a la regulacin de la transparencia y confianza en la informacin
En primer trmino, debiera evaluarse la conveniencia de establecer un estndar de
informacin sobre el manejo del negocio nico para acceder a los procesos de
reestructuracin previstos en la legislacin vigente. Tal estndar de informacin deber
ser tal que permita garantizar transparencia y confianza a los que decidirn el destino del
deudor, as como transparencia y confianza a los potenciales inversionistas.
Por otro lado, a partir de un trabajo coordinado entre Indecopi y la CONASEV, habr que
evaluar la conveniencia de que la CONASEV complemente su regulacin sobre las
ofertas pblicas primarias de valores, a fin de adecuarlas a las necesidades de inversin
en empresas en reestructuracin. Obviamente, lo anterior deber hacerse sin descuidar
44
las
inversiones,
apertura
comercial,
reestructuracin
patrimonial
normas
45
se acogen al sistema, con las limitaciones que ello impone para que los acreedores
tomen decisiones correctas y oportunas, as como para la posibilidad de atraer inversin
a partir de los mercados de capitales.
IV.
demanda
por
servicios
de
reestructuracin
patrimonial
ha
aumentado
46
47
procedimiento
simplificado.
48
49
50
Otro dato estadstico interesante a tener en cuenta cuando se analiza como se encuentra
distribuida la demanda por los servicios de reestructuracin, es el dato respecto a los
sectores econmicos involucrados en procesos de insolvencia. El cuadro siguiente refleja
los sectores econmicos involucrados en procesos de insolvencia desde 1993 hasta
1999.
51
de los proveedores
52
mostrado nicamente nos dice que los acreedores laborales son los que presentan ms
pedidos de reconocimiento de crditos. Este dato resulta de suma relevancia si se intenta
evaluar los costos de administracin del sistema de reestructuracin patrimonial.
1.3 Principales acreedores del sistema de reestructuracin patrimonial
Teniendo en consideracin las acreencias presentadas, pero esta vez por monto
reconocido, la acreencia reconocida a favor de las entidades bancarias es sin duda la
53
54
Para efectos de evaluar con mayor precisin el porcentaje de empresas que son
realmente reestructuradas, es pertinente tener en consideracin, adems, qu proporcin
de las empresas en las que inicialmente se acord la reestructuracin, luego, devienen
en un proceso de liquidacin por decisin de la propia junta de acreedores.
Las estadsticas revisadas al respecto nos muestran claramente que no todas las
empresas que se encuentran dentro de un proceso de reestructuracin, terminan su
proceso. El cuadro que se inserta a continuacin evidencia que del 100% de los casos en
que se acord reestructuracin, en el 24,9% de los casos la decisin es posteriormente
modificada a una decisin de liquidacin de activos.
55
56
57
acreedores y decidir el destino del deudor. Esta etapa es la que suele representar la
mayor carga procesal en los procesos y la que, en consecuencia, tiende a hacer ms
largos los procesos y, con ello, generar los mayores costos de administracin del sistema
de reestructuracin patrimonial.
El cuadro que se inserta a continuacin refleja que el procedimiento de saneamiento
transitorio, en comparacin con el procedimiento de insolvencia, se ha demostrado como
ms efectivo para la tarea de garantizar que la etapa de reconocimiento de crditos
transcurra de la forma ms clere posible. Mientras que en un procedimiento de
insolvencia la etapa de reconocimiento de crditos demora 56 das calendario, en un
procedimiento de saneamiento transitorio el reconocimiento de crditos por conciliacin
total o parcial suele demorar tan slo 27 das calendario.
4. La predictibilidad del sistema de reestructuracin patrimonial
La predictibilidad del sistema de reestructuracin patrimonial ha sido seriamente limitada
por el incremento de las acciones de amparo que se interponen frente a procesos de
reestructuracin patrimonial. As tenemos que en el ao 1993 solamente se presentaron 3
acciones de amparo frente a procesos de reestructuracin patrimonial, en el ao 1999 ,
18 acciones de amparo, y en el ao 2000, hasta el mes de mayo se han presentado 14
acciones de amparo. A pesar de que los esfuerzos promovidos por el Indecopi para que
el Congreso aprobara una legislacin tendiente a delimitar con mayor claridad las
competencias del Poder Judicial para pronunciarlas
58
diseo legal, limiten la participacin del Indecopi a proteger efectivamente los activos del
deudor, reconocer los crditos presentados, y participar solamente en la primera junta de
acreedores en la que se decide el destino del deudor y se aprueba el plan de
reestructuracin correspondiente, de ser el caso. Asimismo,
59
60
IV.
61
reestructuracin y reducir los costos del proceso es inconsistente con los objetivos de la
Ley.
Cuando un deudor se ve en la necesidad de acogerse a la Ley de Reestructuracin
Patrimonial, es su inters y el de sus acreedores el encontrarse en aptitud de tomar en
forma oportuna una decisin sobre el destino del negocio.
Deudores y acreedores terminarn finalmente pagando el costo de haber presentado
menor informacin al inicio del proceso. Uno de los problemas que han
venido
simplificado y
62
En ese sentido, la existencia de una preferencia oculta de primer orden, sin ningn tipo
de lmites, genera un escenario en el cual los acreedores laborales vinculados al deudor
tendrn los incentivos para incrementar artificialmente el monto de sus obligaciones,
perjudicndose con ello las posibilidades de cobro de los dems acreedores de
naturaleza laboral, as como tambin ponindose seriamente en riesgo la efectividad del
sistema de garantas reales peruano y, con ello, la solidez del sistema bancario.
Por todo lo anterior, consideramos necesario limitar la extensin de la preferencia de
primer orden consagrada. Para esos efectos, se propone que en el caso de acreedores
laborales cuya vinculacin con el deudor haya quedado debidamente acreditada en el
proceso, el primer orden de preferencia slo alcanzar a aquellos crditos verificados que
se hayan devengado dentro del ao inmediatamente anterior a la fecha de presentacin
de la solicitud para el inicio del proceso.
4. Disposiciones que promuevan la reorganizacin empresarial de empresas en
reestructuracin patrimonial
4.1. Determinacin de la composicin accionaria en los casos de reorganizacin
empresarial bajo la supervisin del Indecopi
En su artculo 46, la Ley de Reestructuracin Patrimonial dispone que la junta de
acreedores cuenta con atribuciones para aprobar la fusin o escisin de la sociedad. La
Ley de Reestructuracin Patrimonial dispone que la junta de acreedores cuenta con
atribuciones para adoptar dicho tipo de acuerdos bajo el marco de un proceso de
reestructuracin. Sin embargo, la Ley de Reestructuracin Patrimonial no regula
expresamente el derecho de separacin de los socios o accionistas en estos casos. Por
lo anterior, y con el principal objeto de promover que los acreedores reunidos en junta
aprueben reorganizaciones empresariales cuando la empresa deudora demuestre
viabilidad econmica, se requiere de una regulacin especial del derecho de separacin
para los casos de reestructuracin patrimonial que proteja adecuadamente los intereses
de los acreedores.
4.2. Derecho de separacin vs. orden de prioridad
El artculo 200 de la Ley General de Sociedades dispone que conceden el derecho de
separarse de la sociedad los acuerdos de cambio de objeto social, traslado de domicilio
al extranjero, de creacin de limitaciones a la transmisibilidad de las acciones, as como
de los dems casos que establezca la ley o el estatuto. Otros casos que conceden el
derecho de separacin a los socios son los casos de acuerdos de transformacin, fusin
y escisin.
63
64
admitido a trmite el pedido para acogerse a stos ltimos, segn el caso, la autoridad a
cargo del procedimiento deber efectuar una publicacin difundiendo tal situacin y
convocando a los acreedores del deudor concursado para que se apersonen solicitando
el reconocimiento de sus crditos.
En el caso del procedimiento de declaracin de insolvencia, la instalacin de la Junta de
Acreedores se producir con la participacin de los acreedores que se hayan apersonado
al proceso hasta el vigsimo da hbil posterior a la publicacin mencionada en el prrafo
anterior, siempre que sus crditos hayan sido reconocidos por la Comisin. Este
procedimiento, que constituye una va rpida alterna al tradicional procedimiento de
declaracin de insolvencia, privilegia una pronta instalacin de la Junta de Acreedores
para que puedan adoptarse decisiones de negocio oportunas. La explicacin es simple:
los crditos discrepantes provienen en su gran mayora de acreedores bancarios y
comerciales, que a su vez suelen ser los principales acreedores en los concursos.
Con ello se generara un ambiente de confianza y seguridad propicio para la negociacin
entre los acreedores, y se eliminara la posibilidad de que acreedores tardos puedan
variar las decisiones que oportunamente tomaron los acreedores ms diligentes. En la
medida que el concurso produce una mutacin del derecho a perseguir el pago de un
crdito por el derecho a participar en Junta de Acreedores, se establecera que el
apersonamiento al proceso constituye una carga para el acreedor, con lo cual se
privilegiara la accin del acreedor diligente que se apersona oportunamente.
La bondad de la propuesta se centra en que existira una etapa procesal claramente
identificada en los procesos preventivos de reorganizacin y en los procesos liquidatorios,
en la que los acreedores deben apersonarse para solicitar la verificacin de sus crditos.
Una vez precluida sta etapa, los acreedores que no verificaron sus crditos perderan el
derecho a integrar la masa de acreedores para efectos de participar en las decisiones de
la Junta de Acreedores, sin que ello signifique que pierdan su legtimo derecho de cobro,
el cual se subordinar a las condiciones que se pacten en el respectivo plan de
reestructuracin o convenio de liquidacin. De esta forma, la Junta de Acreedores se
instalara solamente cuando la autoridad concursal hubiera concluido su labor de
verificacin de los crditos apersonados oportunamente.
La propuesta implicar quiz asumir un mayor plazo al inicio del proceso.
5.2. Reconocimiento de crditos
En los procedimientos de declaracin de insolvencia y concurso preventivo contenidos en
el Texto Unico Ordenado de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, el reconocimiento de
los crditos que formarn parte de la masa concursal se encuentra a cargo de las
65
un eficiente
control ex-post sobre los crditos reconocidos a fin de impedir situaciones de simulacin
o fraude.
Bajo el nuevo modelo de reestructuracin patrimonial, las Secretaras Tcnicas de las
Comisiones de Reestructuracin Patrimonial evaluaran las solicitudes de reconocimiento
de crditos y procederan al reconocimiento de los mismos siempre que lo declarado por
el deudor coincida con lo solicitado por el acreedor (constatacin de crditos). En caso
que no exista coincidencia entre ambos montos, se abrira una etapa similar a la del
procedimiento transitorio en la que se pondra en conocimiento del deudor las solicitudes
de reconocimiento de crditos cuyos montos diferiran con su posicin, para que en un
plazo perentorio manifieste su conformidad o disconformidad sobre tales crditos
(conciliacin de crditos), indicando, de ser el caso, el monto coincidente diferenciando
capital, intereses y gastos, as como el orden de preferencia de los crditos.
Con la finalidad de dotar al procedimiento de reconocimiento de crditos de mayores
seguridades que garanticen un adecuado uso de los mecanismos de constatacin y
conciliacin de crditos, se propone que en los casos de crditos invocados por
acreedores vinculados al deudor y en los casos que surgiera alguna controversia o duda
66
67
68
V.
CONCLUSIONES
69
y de costos
En trminos generales existe una adecuada conciliacin entre las normas de la Ley
General de Sociedades y la Ley de Reestructuracin Patrimonial ya que la regulacin
societaria
La Ley del Mercado de Valores ha asignado tanto al Estado (CONASEV) como a los
agentes de mercado (Bolsa de Valores) un doble rol el de regular y supervisar Sin
embargo, el marco legal deja un espacio importante a los agentes de mercado en la
tarea de regulacin que ejerce la Bolsa de Valores de Lima, autorregulando sus
actividades y las de sus asociados.
70
A pesar de las bondades del marco legal vigente sobre reestructuracin patrimonial,
debe destacarse que su efectividad se encuentra hoy seriamente limitada por los
siguientes aspectos:
procedimiento de saneamiento transitorio, los plazos largos y elevados costos que los
procesos de reestructuracin vienen imponiendo a los privados, al Estado y a la
sociedad; las repetidas intervenciones del Poder Judicial en los procesos
administrativos de reestructuracin patrimonial y la falta de transparencia y
confiabilidad de la informacin que presentan los deudores que se acogen al sistema.
Para hacer frente a los problemas observados a partir del diagnstico del presente
sistema de Reestructuracin
es un
de empresas en Reestructuracin
71
VI.
BIBLIOGRAFIA
Textos
-
www.indecopi.gob.pe
www.congreso.gob.pe
72
ANEXO
73
DE
CREDITOS
AGROPECUARIOS .-
Confrmese
que
el
74
proceso, es decir los factores que afectan la marcha del negocio. Igualmente, deber
presentar, en lo que resulte aplicable, la siguiente documentacin:
1) Copia del acta de la Junta de Accionistas o del rgano correspondiente en la que
conste el acuerdo para acogerse al Procedimiento nico.
2) Informacin de la empresa sealando su nombre o razn social, su actividad
econmica, su domicilio y las provincias en las que mantenga sedes administrativas o
realice actividades productivas, la identidad de su(s) representante(s) legal(es) y copia de
los poderes con los que est(n) facultado(s).
3) Copias del Balance General, del Estado de Cambios en el Patrimonio Neto y del
Estado de Ganancias y Prdidas de los ltimos dos ejercicios y de un cierre mensual con
una antigedad no mayor de dos meses a la fecha de presentacin de la solicitud, as
como el flujo de caja de los ltimos dos ejercicios.
4) Informacin detallando en que se aplico de los fondos generados por la empresa y el
origen de los mismos durante los dos ltimos ejercicios.
5) Informacin acerca de las fuentes de financiamiento a que ha accedido la empresa
durante los dos ltimos ejercicios, as como sobre la forma en que se ha acordado el
retorno de dicho financiamiento y el tiempo que se ha destinado para ello.
75
76
para
que
se
adopten
los
acuerdos
correspondientes,
quedando
77
78
hasta cinco (5) Unidades Impositivas Tributarias, adicional a los gastos que ocasione para
la Comisin la publicacin de la convocatoria.
ETAPA DE APERSONAMIENTO DE ACREEDORES AL PROCESO.- Slo tendrn
derecho a solicitar la verificacin de sus crditos los acreedores que se presenten al
procedimiento dentro del plazo de cuarenta y cinco das hbiles posteriores a la fecha de
publicacin del aviso que informa sobre el inicio del Procedimiento nico. Las solicitudes
de verificacin de crditos presentadas con posterioridad al plazo antes mencionado, as
como cualquier pedido de ampliacin de crditos, sern declarados improcedentes por la
Comisin. Ello no implica que los crditos presentados en forma extempornea no sern
considerados para efectos de su pago en el Plan de Reestructuracin o el Convenio de
Liquidacin respectivo. Si el crdito no es considerado en el Plan de Reestructuracin o
Convenio de Liquidacin, no fue declarado por el deudor en su relacin de obligaciones,
ste ser exigible una vez concluido el plazo previsto para el pago de los crditos que
formen parte del proceso.
PROCESO DE VERIFICACION DE CREDITOS.- La Secretara Tcnica constatar los
crditos presentados dentro de la etapa de presentacin de los acreedores al proceso,
determinando si existe coincidencia entre lo declarado por el deudor y lo solicitado por el
acreedor. En caso no exista coincidencia entre lo declarado por el deudor y lo invocado
por el acreedor, la Secretara Tcnica, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a la
conclusin del plazo previsto para el apersonamiento de los acreedores al proceso,
requerir al deudor para que, en un plazo no menor de tres (3) das ni mayor de diez (10)
das hbiles de recibida la notificacin, manifieste su posicin respecto de los crditos
invocados por dichos acreedores.
El pronunciamiento del deudor deber hacerse, adems, en disco magntico u otro medio
anlogo segn las especificaciones que seale la Secretara Tcnica. Recibido el
pronunciamiento del deudor, la Secretara Tcnica, dentro del plazo de cinco (5) das
hbiles, emitir una resolucin de verificacin de crditos en la que se detallar la
relacin de todos las obligaciones con las que el deudor haya manifestado conformidad,.
Adems de ser notificada a cada uno de los interesados y al deudor, dicha resolucin
ser publicada en el local de la Secretara Tcnica dentro del plazo mencionado
precedentemente.
79
Sin embargo, en los casos de crditos invocados por acreedores vinculados al deudor y
en aquellos en que surja alguna controversia o duda sobre la existencia de los mismos, la
verificacin de dichos crditos ser evaluada por la Comisin. La Comisin realizar el
anlisis de los crditos presentados para su verificacin, investigando su origen,
legitimidad.
documentacin presentada por las partes, que obre en sus archivos hasta la fecha en
que la Secretara Tcnica efecta la publicacin de la resolucin que se pronuncia sobre
el reconocimiento de crditos constatados y conciliados por el deudor. Sin perjuicio de lo
anterior, la Comisin podr requerir informacin adicional cuando lo considere
conveniente. En cualquier caso, la Comisin deber pronunciarse sobre la totalidad de
las solicitudes de verificacin de crditos en un plazo que no exceder de treinta (30) das
hbiles.
REESTRUCTURACION PATRIMONIAL Y MERCADOS DE CAPITALES.- La Comisin
Nacional Supervisora de Empresas y Valores - Conasev emitir las normas necesarias
para complementar la regulacin sobre las ofertas pblicas primarias de valores, a fin de
adecuarlas a las necesidades de inversin en empresas en reestructuracin. Asimismo, la
Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores - Conasev y la Superintendencia
de Banca y Seguros - SBS, adecuarn a dicha necesidad la regulacin vigente sobre las
limitaciones para inversin en ofertas pblicas primarias de valores que se imponen a los
fondos de pensiones, los fondos de inversin y las entidades financieras o de seguros.
5.
Propuesta
normativa
para
mejorar
la
predictibilidad
del
sistema
de
reestructuracin patrimonial
AUTORIDAD CONCURSAL.- Los rganos con preferencia para conocer los
procedimientos y, en general, todos los asuntos regulados en la Ley, as como para velar
por el cumplimiento de las normas que regulan el Sistema de Reestructuracin
Patrimonial son las Comisiones de Reestructuracin Patrimonial o el Tribunal del
INDECOPI, en sede administrativa, y las Salas correspondientes de la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica, en sede jurisdiccional. Las resoluciones que agoten la va
administrativa que se emitan en materias de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, slo
pueden ser impugnadas en la va del proceso contencioso administrativo. No procede el
uso de vas procsales distintas para impugnar asuntos derivados de la aplicacin de la
Ley de Reestructuracin Patrimonial y sus normas complementarias.
80
81
reestructuracin y liquidacin de las Sociedades Agentes de Bolsa se rige por sus normas
especiales y, supletoriamente, por lo dispuesto en la presente Ley, en lo que fuere
aplicable.
Asimismo, no se encuentran comprendidas las empresas que al momento de constituirse
hubiesen renunciado expresamente en sus estatutos, a la posibilidad de acogerse al
Procedimiento nico contenido en la presente Ley, optando, para solucionar situaciones
de crisis, por la cancelacin automtica de sus obligaciones a travs de canje de deuda
por acciones, subasta pblica de la empresa o proteccin selectiva del patrimonio.
La renuncia al Procedimiento nico, as como los procedimientos de cancelacin
automtica de obligaciones, subasta pblica de empresas y proteccin selectiva del
patrimonio, sern reglamentados dentro de los 90 das posteriores a la entrada en
vigencia de la presente Ley. Tratndose de deudores sujetos al Procedimiento nico
previsto en la Ley, las disposiciones de sta se aplicarn preferentemente a cualquier otra
que contenga disposiciones distintas.
82
Cada caso es presentado con una sntesis histrica de la empresa, un anlisis financiero
de su situacin cuando se acoge al sistema de reestructuracin patrimonial, y una breve
referencia de su situacin actual.
1. -SAGA FALABELLA
1.1 Resea de la empresa
La empresa Sears Roebuck del Per S.A. inicio sus operaciones en 1955, inaugurando
una tiendo en el distrito de San Isidro, Lima. Dicho establecimiento contaba con una
ubicacin estratgica, con grandes playas de estacionamiento, escaleras mecnicas, aire
acondicionado y un novedosos sistema de venta al crdito que constituyo una gran
innovacin en el mercado.
El xito de dichas estrategias motivo la inauguracin de tres nuevas tiendas en los
siguientes aos. A principios de la dcada de los 80s Sears Roebuck & Co., la casa
matriz, decidi retirarse del mbito internacional, con excepcin de Norteamrica, por lo
que puso en venta todas sus subsidiarias internacionales. En 1984, vendi la empresa al
Grupo Roca, y estableci un contrato de uso del nombre Sears por cuatro aos, al
termino de los cuales se comenz a utilizar comercialmente el nombre de Saga
(Sociedad Andina de Grandes Almacenes)
En 1988, por efecto de la aguda recesin econmica del pas , Saga sufri una grave
contraccin de sus ventas(en mas del 80%), determinando que sus ingresos no fuesen
suficientes para atender a sus obligaciones corrientes.
Despus de consolidarse la
83
Ventas en Soles
Variacin Anual
1982
217.508.952
1983
160.887.258
-26,0%
1984
161.320.558
0,3%
1985
179.016.388
11,0%
1986
240.975.853
34.6%
1987
294.545.340
21,0%
1988
201.095.108
-31,0%
1989
86.711.276
-56,9%
1990
58.049.838
-33,1%
1991
37.427.287
-35,5%
1992
30.614.849
-18,2%
Fuente : Plan de Reestructuracin y bases de Reflotamiento , Junio 1993
Del cuadro se entiende que a partir de 1987 las ventas se contrajeron drsticamente, y
que en una dcada, estas cayeron en mas del 855. De esta forma se entiende que el
problema fue mas de demanda (operativa) que de refinanciacin. Experiencias similares
motivaron la salida del mercado de empresas de giro similar tales como: Oeschle,
Monterrey, Galas y Todos. Sin embargo, este no fue el nico problema de Saga, los
excesivos gastos financieros que el ocasionaron la falta de pago de clientes que
mantenan deudas a plazo ( si se toma en cuenta que la mayora de venta a plazos se
encontraba en soles y con la inflacin de esos aos y la devaluacin de la moneda a
inicios de dcada) , tornaron la situacin de la tienda comercial en una situacin mas
difcil aun.
En 1991 y 1992 los gastos financieros de la empresa aumentaron en mas del 35%. En
1991, Saga solo era capaz de pagar el 81% de su deuda corriente (deuda de corto plazo)
y para 1992 solo poda cumplir con el 51% de sus obligaciones mas cercanas. Asimismo
84
(1)
Por ratio de endeudamiento se entiende la razn entre activo total y pasivo total. En la
literatura financiera se entiende que no existe indicadores financieros ideales.
Por ndice de apalancamiento se entiende por la razn entre el pasivo y el capital social
de la empresa.
85
Antes
Plan
54,69%
23,42%
21,94%
21%
9%
9%
61%
100%
7 846 948
100%
3 015 793
soles de ventas netas de mercaderas, superior a los 438 millones de soles en 1998. Para
el ao 2000 pretende alcanzar los 170 millones de dlares en ventas, as como inaugurar
una nueva tienda. De esta forma se puede observar que de no haber existido un sistema
como el de reestructuracin patrimonial, probablemente saga hubiese salido del mercado
y se hubiese perdido la posibilidad de continuar con la inversin productiva.
2.- BAKELITA Y ANEXOS S.A. (BASA)
2.1.- Resea de la empresa
En abril de 1949, los accionistas fundadores de Basa, los seores Julio Deneumostier
Carrizales, David Ravanetos Beddigews y Miguel Claro Serrano, decidieron constituir una
empresa, bajo la forma de Sociedad Annima, con el objeto principal de fabricar bienes
de material plstico en sus diversas modalidades y el desarrollo de actividades
comerciales tanto nacionales como internacionales.
A la fecha Basa tiene 52 aos al servicio de la Industria nacional, habindose mantenido
al margen de los cambios que se haban venido experimentado en el pas desde los aos
1990-1992.
Sin embargo, el cambio en la poltica econmica determinado por la globalizacin y la
libre competencia al interior del mercado peruano generaron que basa, se viera obligada
a invertir fuertes cantidades de dinero para incrementar su productividad va la
adaptacin de su tecnologa a los estndares internacionales, el cierre de algunas lneas
de produccin, as como un programa de reingeniera al interior de la empresa.
Este proceso genero la necesidad de realizar inversiones del orden de los US$
4000000,00 que fueron necesarios para el reequipamiento y modernizacin de la planta,
lo cual genero en Bakelita y Anexos S.A., una aguda crisis financiera. En atencin a dicha
situacin la empresa junto con la mayora de sus acreedores, evaluaron la factibilidad de
recuperar el nivel y posicin en el mercado nacional a travs del acogimiento a la ley de
reestructuracin patrimonial va Concurso Preventivo
(1)
87
88
Miles de US$
30.000
25.000
20.000
23.990
21.330
19.630
13.880
15.000 10.77013.680
10.000
5.000
0.000
Fuente : BASA
En el ao previo al ingreso de BASA al procedimiento de insolvencia, las ventas totales
de la empresa disminuyeron en 30%, pero este no era el nico problema financiero que
tenia la empresa. Por otro lado, en 1997 su ndice de apalancamiento financiero aumento
en mas de un punto. El ndice de endeudamiento (pasivo totales entre activos totales)
aumento a 0.95 debido principalmente al aumento en los pasivos totales en mas de 30%.
Al entrar al procedimiento BASA tenia una deuda de S/. 85 594 647 nuevos soles con sus
acreedores. De esta forma, se puede comprender la difcil situacin que atravesaba
BASA en 1997, y la decisin de esta, a fines del mismo ao de buscar una
reestructuracin de pasivos o reprogramacin de deudas con sus acreedores. Sin
embargo la Junta de Acreedores, presidida por el representante del Banco de Crdito
decidi reestructurar la empresa el 15 de junio de 1998 debido a la futura viabilidad de la
empresa y como una mejor opcin ante una salida del mercado.
La decisin de la Junta se fundamento en una propuesta presentada por BASA ante la
Junta de Acreedores, en la cual se detallo la conveniencia de seguir con la empresa. En
caso de que la empresa se reestructurara esta tendra un valor de mercado de 24 663
miles de dlares, en cambio si se decide por la liquidacin esta nicamente tendra un
valor de mercado de 16 208 miles de dlares. Ante estas alternativas, la Junta de
Acreedores opto por la reestructuracin de la empresa proponiendo una administracin
mixta para el proceso. En este sentido, se conservaba la antigua administracin pero la
89
reestructuracin
2.-
naturales para que ocupen los cargos de gerente General, Gerente de Finanzas, Gerente
Comercial y Contador general.
6.-
90
7.-
El conjunto de los bancos participantes del presente plan, con conocimientos del
_____________________________________________________________________________
4 El actual Gerente general de Basa es el seor Miguel Pinasco Limas
91
92
93
6%
85%
comerciales
laborales
tributarios
Es de esta forma, que dentro del proceso , Cepsa presento una propuesta de liquidacin
ante la Junta de acreedores frente a la inviabilidad de una posible reestructuracin . Los
principales puntos que expuso CEPSA a la Junta fueron: la incertidumbre que las
contingencias de CEPSA puedan eliminar los flujos futuros , los gastos de
reestructuracin y racionalizacin eran muy altos y existan
serias limitaciones al
desarrollo de nuevos productos en CEPSA, dado los contratos generados con la venta de
marcas propias a la competencia. Con estos argumentos, la Junta de Acreedores de la
empresa, presidida por un representante del Banco Latino, aprob la liquidacin de la
misma el 11 de noviembre de 1999. Asimismo la entidad liquidadora elegida para el caso
fue CBH Consultores S.A.
Dentro de la estrategia de liquidacin presentada por CEPSA, se incluyo la
implementacin de una novedosa Unidad Operativa Bsica (UOB) que seguira
funcionando a la par que se tramitara el proceso de liquidacin para asegurar los flujos
futuros de la empresa.
Finalmente el 22 de febrero del 2000 se aprob el convenio de liquidacin . Los puntos de
mayor relevancia dentro del convenio de liquidacin fueron los siguientes:
1. El plazo del convenio de liquidacin se fijo en un ao
2.- Transferencia en una sola operacin de los activos y pasivos de CEPSA bajo un
esquema de reorganizacin simple, los cuales en conjunto conformaban una unidad de
94
indicadores financieros (el peor ao de la empresa fue en 1998, a pesar de que a partir
de 1997 ya exista sntomas de deterioro financiero), de tal forma que se pudo haber
convenido de mejor forma y en mejor posicin el destino futuro de la empresa.
95
En Miles
Activos
de US$
En Miles
Pasivos y Patrimonio
de US$
Activos Fijos
Inmuebles
10 084
Pasivos
Pasivos Financieros-
5 308
3 438
13 522
LP
Otros LP
Total Pasivos-Largo
464
11 970
Plazo
Patrimonio
Capital Social
Total Patrimonio
Total Activos
13 522
Total Pasivo y
1 552
1 552
13 552
Patrimonio
Actualmente EMFESA cuenta con los siguientes productos:
1.- Franquicia de Casbury Schweppes (Orange Crush, Pia, Agua Tnica y Ginger Ale de
Canad Dry)
96
del
plan
de
negocios
de
EMFESA,
esta
operara
totalmente
97
98