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Facult de Droit
cole doctorale Civilisations et Socits euro-mditerranennes et compares
Nahid LYAZAMI
Directeur de recherche : Madame Anne-Marie ROMANI,
Maitre de confrences lUniversit du Sud Toulon-Var
Jury
Madame Marie LAMOUREUX, Professeur lUniversit de Haute-Alsace
Madame Eva MOUIAL BASSILANA, Professeur lUniversit du sud Toulon-Var
Monsieur Moulay Mohamed RHALIB, Professeur lUniversit de Tanger - Maroc
Madame Anne-Marie ROMANI, Maitre de confrences lUniversit du sud Toulon-Var
Monsieur Abdelaziz SQUALLI, Professeur lUniversit de Fs - Maroc
Ddicace
mes parents, mon mari, ma fille bien aime Lina,
mes frres et toute ma famille, je consacre cet humble
travail.
Remerciements
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Principaux sigles et
abrviations
ACAM
ADR
AGS
Al
AMF
AMI
AMSED
BAM
Banque Al Maghreb
BCP
BODACC
BRDA
BULL.CIV
Bulletin civil
C.A
cour dappel
C.COM
Code de commerce
CAC
CASS
Cassation
CASS.COM
CCG
CCIP
CCSF
CDVM
CEDH
CEMA
CGEM
CGI
CGNC
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
CGPME
CGT
CH.CIV
Chambre civile
CH.COM
Chambre commerciale
CH.CRIM
Chambre criminelle
CH.SOC
Chambre sociale
CIMAR
CIMAT
CIMR
CIRI
CJD
CJUE
CMEJ
CNEA
CNG
CNSS
COCHEVE
Commission
des
chefs
des
services
financiers
et
des
CORRI
CPC
CRI
DCC
DECM
DOC
EIRL
ENM
EURL
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
FBF
FCGD
FDES
HCP
ISCAE
JCP
JO
Journal officiel
JORF
LBO
Leveraged Buy-Out
MARC
MARLC
MENA
MRE
NCPC
NSC
OCP
OHADA
OP. Cite
PRO.COLL
Procdures collectives
RA
Rglement amiable
RC
Rglement communautaire
RD Banc. Fin
RJDA
RONC
RTD
SCA
SCS
SECT
Section
SFA
SFI
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
SNC
SPP
SUIV
Suivant
TCM
TFUE
TGI
TPI
Tr.Com
Tribunal de commerce
URSSAF
USAID
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Sommaire
Principaux sigles et abrviations ........................................................................................................................ 4
Sommaire ........................................................................................................................................................... 8
Introduction..................................................................................................................................................... 9
Premire partie : Des cadres normatifs divergents ..................................................................................... 37
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Introduction
1/ La dgradation de la situation de lentreprise saccrot le plus souvent de
faon exponentielle. Si lon ne ragit pas assez vite, les mesures prises auront
toujours un temps de retard par rapport aux besoins. En outre, lentreprise se privera
des outils de sauvetages amiables dont le succs repose souvent sur la clrit, le
caractre prcoce du feed back . Il faut privilgier une intervention aussi prompte
que possible.
2/ La ncessit de trouver un quilibre subtil et simultan de toutes les
F. TERRE Droit de la faillite ou faillite du droit . Revue juridique et commerciale.1991, page 1 et suiv.
Prface. Yves CHAPUT Droit des affaires , historique des procdures collectives. 2 me dition Dalloz
2004.page 551.
3
Dfinition Un mot qui trouve ses racines en droit Romain, le mot vient du verbe faillir_ cest--dire
manquer-ou tromper, elle entrainait la vente en bloc des biens du failli, car il a manqu aux obligations
caractrisant une tromperie au dtriment de ses cranciers .
Un autre terme qui trouve ses racines en droit Amricain, cest le mot banqueroute- : o le comptoir des
commerants le banc- tait bris-rotta-, la banqueroute condamnait le banqueroutier aux galres . Lessentiel
pour comprendre le droit, droit de lentreprise, dition Lamy 2011-2012, page 1885-3327.origine de la faillite.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
redresser, mais galement dviter une perte demploi avec toutes ses consquences
calamiteuses, ainsi quune stigmatisation du dirigeant qui sera dsign toujours du
doigt4, alors quil pouvait tre seulement victime dune conjoncture conomique ou
financire phmre.
5/ Il ne faut pas oublier que tant en droit franais quen droit marocain, la
culpabilit du commerant tait omniprsente. La faillite dorigine italienne avait pour
fonction de sanctionner un dbiteur dfaillant ayant manqu sa parole5.
Le lgislateur marocain, pour sa part, a pu constater le besoin dabandonner
sans tergiversation la procdure de dconfiture conscutive linsolvabilit que lon
connat galement aussi dans le droit musulman classique. Il tait fort indispensable
de rompre avec les pratiques dantan tendant renforcer la protection des cranciers
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Il ne faut pas laisser au dbiteur les moyens dafficher un luxe insultant .L.SEGUR. Expos des motifs du
projet de loi contenant le Livre III sur les Faillites et les banqueroutes, Code de commerce, Paris 1810, page 57.
5
YVES CHAPUT. Du code de commerce un code sauvegarde des entreprises. In. Quel code de commerce
pour demain ? Pascal BLOCHE et Sophie SCHILLER. Edition litec.2007.page 219.
6
Abdelaziz SQUALLI, Droit et pratique en matire de faillite et de liquidation des entreprises , dition
Sofapress.1995. tude critique de la notion de cessation de paiement en matire de faillite et de liquidation
judiciaire. Revue du droit des entreprises.n11,1995. Page 53.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
dor en matire dhygine sanitaire et qui a aussi ses lettres de noblesse dans tous les
autres domaines de la vie. Dans lenvironnement conomique, les difficults sur
lesquelles peuvent buter les entreprises sont lourdes de consquences sur le plan
conomique et social.
7/ Il faut donc faire en sorte de les prvenir avant quil ne soit tard. On ne peut
que saluer leffort considrable et mritoire du lgislateur marocain dont le souci
majeur est la sauvegarde des quilibres financiers de lentreprise pour quelle ne
bascule pas dans la cessation des paiements.
Tout en privilgiant le redressement des entreprises toujours viables et saines,
le lgislateur marocain a mis en place une composante essentielle du systme de
prvention des difficults des entreprises ; savoir, le rglement amiable tout en
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
la ralit des choses nous laisse dcouvrir que le lgislateur est tenu de marquer sa
prsence effective non pas lorsque lentreprise et son dirigeant souffrent lagonie,
mais plutt quand la situation de lentreprise nest pas encore compromise.
La prsence au moment adquat de la protection judiciaire est providentielle
pour le dbiteur qui ne doit que sestimer heureux davoir trouv une boue de
sauvetage qui lui vitera de frler la mort de son entreprise.
10/ La refonte des orientations des procdures collectives au Maroc demeurait
dun grand intrt. Il tait indispensable de revoir les choses sous un autre angle. Il
faut empcher de dclarer la faillite ou la liquidation judiciaire de tout dbiteur qui a
dpos son bilan ou qui est assign par ses cranciers.
Les textes rglementant le droit des procdures collectives sont trs anciens.
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Le dahir du code de commerce DCC qui date de 1913 sest rserv les mmes
dispositions du code de commerce franais de 1807, tel quil avait t modifi par les
lois de 1838 et 1889.7
Selon larticle 197 modifi par le dahir du 10-2-1951 tout commerant qui
cesse ses paiements est en tat de faillite . De mme larticle 332 de lancien code
de commerce stipulait tout commerant qui cesse ses paiements peut obtenir le
bnfice de la liquidation judiciaire . On peut en dduire que les deux textes
principaux noffrent les procdures de faillite et de liquidation judiciaire que pour les
commerants en tat de cessation de paiement.
Si le lgislateur marocain avait soumis le bnfice de la procdure de faillite et
de liquidation aux seuls commerants sombrant dans ltat de cessation de paiement,
en France, la loi n85-98 du 25 janvier 1985 exigeait ltat de cessation de paiement
et tendait ce bnfice tout commerant, artisans, agriculteur et toutes les
personnes morales de droit priv8.
En droit marocain, il nexistait pas que la procdure de faillite et de liquidation
judiciaire. Le concordat rglement par les articles 256 278 du dahir du code de
commerce est toujours prvu sil arrivait que les parties en conflit parviennent
trouver un terrain dentente ou, en dautres termes, selon A. Martin SERF, le
concordat est une convention collective passe entre le dbiteur et ses cranciers
7
8
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Le projet avait prvu en outre, ce quon appelait les faillites sommaires, prvues
par larticle 616 du projet de rforme du code de commerce :
A.MARTIN-SERF Rflexions sur la nature contractuelle du concordat .Revue juridique et commerciale, n9et
10, 1980, page 293.
10
SQUALLI Abdelaziz, op cite, page 181. Le droit marocain en matire des procdures collectives est un droit
vtuste et dpass qui ncessite des rformes profondes, ces dernires doivent tre orientes vers le sauvetage des
entreprises en difficult qui devient aujourdhui une ncessit incontestable .
11
La liquidation judiciaire ne peut tre ordonne que sur requte prsente par le dbiteur au tribunal de premire
instance de son domicile, dans les 15 jours de la cessation de paiement.
Le droit de demander cette liquidation appartient au dbiteur assign en dclaration de faillite pendant cette
priode.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
1er cas de figure : Jugement dclarant la faillite dans laffaire SOLARNO sur assignation dun crancier suite au
non paiement dune traite chue au 30-juin 1970.
Le dirigeant dclar en faillite a pu prsenter des offres concordataires ( savoir : remboursement de la totalit des
crances privilgies CNSS et FISC et paiement de 20% des crances chirographaires immdiatement aprs
lhomologation de laccord), ses cranciers chirographaires qui ont fini par tout accepter. Le concordat fut
homologu par le tribunal par un jugement rendu 3 dcembre 1982.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
B- Le droit franais, un droit dynamique, rnovateur14/-le droit franais a connu un essor remarquable et une volution notable en
matire de difficult des entreprises. Il suffit de remonter un peu en arrire pour
dcouvrir la pertinence des textes qui ne cessent dapporter des dispositions fort
intressantes, rpondant au maximum aux questions ou situations floues.
Un droit en perptuelle rnovation, qui attire toujours lattention des praticiens
et des hommes daffaires et qui fait objet de plusieurs querelles doctrinales. Ces
dernires constituent une aubaine en or pour le droit des entreprises en difficult, car
elles lui permettent dtre sous la loupe et, par consquence, de subir des
amnagements trs intressants pour le monde du droit des affaires. Selon certains
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auteurs les scandales sont des sources de progrs de la science juridique 13.
a- Survol historique sur les procdures prventives
15/Cette volution du droit des entreprises en difficult14 dite discontinue, en
quelque sorte, peut tre rsume en quelques dates caractristiques.
Dans lantiquit, le dbiteur tait rduit un tat desclavage, il tait soumis
corps et bien ses cranciers.
Au moyen ge, le dbiteur toujours dans une situation infamante tait
condamn des peines afflictives.
Le XIX sicle tait marqu par une tendance dans laquelle prvalait une
volont dindulgence lgard des faillis. La loi de 28 mai 1838 sur les faillites et
Second cas de figure : Intervention dun concordat entre un commerant dclar en faillite M.ben Brahim Ait
Massoud, et ses cranciers, et homologu par un jugement rendu le 14 dcembre 1977 par le tribunal de 1re
instance Casablanca. Parmi les propositions concordataires (paiement de 30% des chirographaires durant 3 ans et
que le premier dsintressement aura lieu aprs lcoulement dune anne qui suit lhomologation du concordat).
Troisime cas de figure : Aprs le jugement de liquidation judiciaire dclar lencontre de ltablissement Elie
BENSSOUSSAN le 13 novembre 1975, un concordat amiable a pu voir le jour homologu le 27 dcembre 1976.
Par le tribunal de 1re instance de Casablanca. Qui revoit lui aussi paiement de 40% des dettes sur une priode 4
ans.
Quatrime cas de figure : Dclaration de la faillite par le tribunal de 1re instance de Casablanca, lencontre de la
socit TISSADAFI le 18 octobre 1983. Ladministrateur de la socit a pu proposer des offres concordataires qui
stimulaient lengouement des cranciers. Le concordat a t donc homologu le 26 septembre 1984 par le mme
tribunal. V. SQUALLI Abdelaziz Droit et pratique en matire de faillite et de liquidation judiciaire des
entreprises .1re dition 1995, page 163 et suiv.
13
Yves CHAPUT Quel code de commerce pour demain ? Du code de commerce un code de la sauvegarde des
entreprises . Edition litec. 2007. Page 220.
14
Les procdures applicables au droit des entreprises en difficult sont des procdures collectives, car elles
impliquent de nombreux acteurs conomiques et sociaux soumis une rglementation commune : les actionnaires
et les associs de la socit en difficult ; les cranciers de lentreprise, comme banquiers et fournisseurs, lEtat en
tant que crancier public, et les salaris de lentreprise au titre de leur contrat de travail.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
banqueroutes a rform lensemble du livre sur les faillites. Elle a fait une distinction
entre le dbiteur malchanceux de bonne foi qui bnficiait de la liquidation judiciaire et
le dbiteur malhonnte qui tait soumis la faillite.
La loi du 22 juillet 1867 a supprim la contrainte par corps inflige lencontre de celui
qui narrive pas honorer ses dettes15.
Le 4 mars 1889 est une date heureuse pour les dbiteurs malheureux et de
bonne foi, victimes des alas. Mme sil tait en ralit difficile de faire la distinction
entre le malchanceux et le coupable.
Parmi les rformes conscutives, on trouvera le dcret-loi du 8 aot 1935 qui a
pu apporter un soulagement profond aux salaris qui bnficiaient dun privilge
considrable. Car il sagit de prendre en compte des drames sociaux et les pertes
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La contrainte par corps fut abolie deux reprises : 1793 et en 1848, puis supprim en matire civile et
commerciale par la loi du 22 juillet 1867.
16
M.FERRARI. Le pacte datermoiement, dlit de fuite passible de banqueroute , gazette du palais, 2 mai 1969,
1, doctrine.
17
Yves CHAPUT, op cite.
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disparu, car elle na jamais pu simposer comme procdure de prvention. Elle fut
abroge par la loi n85-99 du 25 janvier 1985 relative au redressement judiciaire et la
liquidation judiciaire.
Cette loi du 25 janvier 1985 et son dcret dapplication du 27 dcembre 1985
taient au chevet des entreprises malades menaces par la disparition.
Lobjectif du redressement tait de permettre la sauvegarde de lentreprise, le
maintien de lactivit, de lemploi et lapurement du passif. Le paiement des cranciers
tait relgu un second plan.
On peut retenir de cette loi quelques notions marquantes18 :
- Le pouvoir judiciaire tait considrable. Quant aux cranciers ils taient
privs de tout pouvoir de dcision.
- Les cranciers taient temporairement paralyss et largement sacrifis. Ils
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corpus lgislatif mis en place lpoque visait essentiellement une modernisation des
ides, mais aussi des techniques.
La rforme de la loi du 10 juin 1994 vise renforcer le dispositif de la
prvention, travers un accroissement significatif du rle tenu par le prsident du
tribunal de commerce ou de grande instance, mais aussi en incitant au recours la
technique du mandat ad hoc. Le prsident devient alors clef de vote de la
prvention 19.
Selon certains auteurs le juge fournit les moyens et les donnes objectifs
pour une ngociation claire avec les principaux cranciers, dont dpendra souvent
la sauvegarde de lentreprise 20.
La loi du 10 juillet 1994 avait apport des ajustements considrables au profit
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A.COURET Le traitement non judiciaire des difficults des entreprises , in Nicolas DEPOIX ROBAIN, Le
rglement amiable des difficults des entreprises, dition septentrion. 7 juillet 1997.page 20.
20
MM.GAVALDA et MENEZ, Le rglement amiable des difficults des entreprises .JCP 3196.n8, page 26.
21
Pierre-Michel-LE CORRE Droit et pratique des procdures collectives dition Dalloz.2006-2007.n051.
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Ordonnance n2010-1512 du 9 dcembre 2010 et son dcret dapplication n2012-122 du 30 janvier 2012.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Le nouveau dcret est venu donc pour complter certains points rests flous. Il
a donc fix partir de quel montant du total du bilan le dbiteur est rput remplir les
conditions de seuil autorisant louverture dune SFA. Article.D628-2-1nouv.
La loi n2012-346 du 12 mars 2012, publie au J.O le 13 mars de la mme
anne relative aux mesures conservatoires en matire de procdure de sauvegarde,
de redressement judiciaire, ou de liquidation judiciaire et aux biens qui en font lobjet
est rpute tre une loi sur la lutte contre les patrons voyoux et contre linsolvabilit
organise 29. Elle visait protger les actifs des entreprises dfaillantes, comme elle
prserve les intrts des cranciers et salaris contre le comportement abusif de
certaines multinationales qui dtournent les actifs dune succursale dfaillante.
Cette loi permet que soit ordonnes des mesures conservatoires par le
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Blandine-HERICHER-MAZEL.www.juristravail.com
La loi sur la faillite sest vite rvle inadquate aux ralits conomiques.car, elle engendrait la privation
automatique des pouvoirs du chef dentreprise, mais aussi lintervention tardive des tribunaux et la ngligence par
le lgislateur de laspect psychique des chefs dentreprise qui vivent lamertume du dpt de bilan. Yves
CHAPUT Droit des affaires , op cite page, 552et 553.
30
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Corine SAINT-ALARY-HOUIN Droit des entreprises en difficult, 4me dition Paris Monchrtien, 2001.
La lgislation applicable en matire de prvention et de traitement des difficults des entreprises. Snat, rapport
dexpertise, annexe II. Paris, le 8 septembre 1998.www.senat.fr
33
Rapport SUDREAU La rforme de lentreprise , coll. 10/ 18.
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donc pas obstacle louverture dune ou plusieurs procdures secondaires par les
tribunaux des autres Etats membres, dans lesquels le dbiteur possde un
tablissement.
Larticle 3 du rglement communautaire traite la comptence internationale, il
stipule cet gard que Les juridictions de ltat membre sur le territoire duquel est
situ le centre des intrts principaux du dbiteur sont comptentes pour ouvrir la
procdure dinsolvabilit. Pour les socits et les personnes morales, le centre des
intrts principaux est prsum, jusqu preuve contraire, tre le lieu du sige
statutaire.
Al2 Lorsque le centre des intrts principaux du dbiteur est situ sur le
territoire dun tat membre, les juridictions dun autre tat membre ne sont
comptentes pour ouvrir une procdure dinsolvabilit lgard de ce dbiteur que si
34
Le rglement communautaire 1364-2000 est entr en vigueur le 31 mai 2002.V. annexe A modifi suite
lentre en vigueur de la loi n2005-845 du 26 juillet 2005. Rglement (CE). N694/ 2006.27 avril 2006.JOUE. 6
mai, n1, 121, page 1.entre en vigueur 7 mai 2006.
35
D.FASQUELLE Les faillites de groupes de socit dans U.E : la difficile conciliation entre approche
conomique et juridique bull, Joly socits.2006-2, page 151.
Le forum shopping signifie que Les entreprises soucieuses de prserver leurs intrts dplacent leurs avoirs dans
un Etat de lU.E o la lgislation leur est plus favorable .
36
Rapport R.HUYGUES Lattractivit du territoire pour les siges sociaux des grands groupes
internationaux ,1er ministre, octobre.2003.page 41.
37
Ouverte par le tribunal du ressort dans lequel est situ le centre des intrts principaux du dbiteur, cest le lieu
du sige social et statutaire. V. arrt de la cour de justice de la communaut europenne.17 janvier 2006. Affaire
C-1/ 04.Staubitz-schreiber.
Un tablissement peut tre dfini comme Tout lieu doprations o le dbiteur exerce de faon non transitoire
une activit conomique avec des moyens humains et des biens .article 2 du rglement n1346/ 2000.
Cependant, Les procdures territoriales puissent tre ouvertes non seulement sur base dun tablissement mais
aussi sur celle de la simple prsence de biens du dbiteur affects une activit conomique sans quil y ait
ncessairement un tablissement .V. rapport sur la convention relative aux procdures dinsolvabilit.
N70.Virgos&scHmidt.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
celui-ci possde un tablissement sur le territoire de cet autre tat membre. Les effets
de cette procdure sont limits aux biens du dbiteur se trouvant sur ce dernier
territoire38.
Selon larticle 29 du Rglement, louverture de cette procdure secondaire peut
tre demande par le syndic de la procdure principale ou par toute autre personne
ou autorit habilite demander l'ouverture d'une procdure d'insolvabilit en vertu de
la loi de l'tat membre sur le territoire duquel l'ouverture de la procdure secondaire
est demande .
Ce rglement sapplique en France toutes les personnes lgard desquelles
une procdure de sauvegarde, de redressement, de liquidation peut tre ouverte.
En revanche, les procdures de surendettement des particuliers, le mandat ad hoc, ou
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38
V. affaire C-396/ 09.interdil srl en liquidation/ Fallimento interdil srl.20, octobre 2011.
On peut se rfrer laffaire spectaculaire dEurotunnel du 2 aot 2006 qui a connu une centralisation dans un
seul Etat membre des procdures collectives ouvertes lgard de plusieurs filiales trangres dun mme groupe.
V. aussi arrt cour de cassation.ch.com.30 juin 2009, n08-11902.
Le tribunal de commerce de Paris est dclar comptent pour ouvrir 17 procdures de sauvegarde dont dix
socits trangres sont concernes par cette sauvegarde. Cette mthode a conduit des rsultats satisfaisants : la
restructuration financire du groupe eurotunnel.
39
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
- Faire dissiper le flou qui rgne sur lintgration des procdures dites hybrides
dans le champ dapplication du rglement, tel que la procdure de
sauvegarde. Cet obstacle a pu tre dpass afin de garantir une sorte de
scurit juridique42.
- Bien cerner la notion du centre des intrts principaux du dbiteur (center of
mains intrts ou COMI- qui doit correspondre au lieu o le dbiteur gre
habituellement ses intrts et qui est vrifiable par les tiers43.
- Rendre plus confortable la situation des cranciers ayant apport des
concours dans le cadre de la procdure principale.
Si une procdure secondaire a t dclenche aprs une procdure principale, ils
doivent tre pays par priorits par rapports aux autres cranciers44.
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Arrt MG PROBUD rendu par la cour de justice de lunion europenne le 21 janvier 2010.
R.C 1346-2000, le 13 me considrant. Car il arrive que le dbiteur procde frauduleusement dplacer le centre
de ses intrts principaux pour rechercher une lgislation plus clmente qui correspond ses intrts.
Affaire PIN GROUPE AG, o le transfert du sige ou le centre des intrts principaux du dbiteur a t effectu
de Luxembourg vers lAllemagne. Aussi arrt INTEREDIL rendu par la cour de justice de lunion europenne
CJUE le 20 octobre 2011.affaire C-396/ 09.dition 2011.page 2593.note Alain LIENHARD. Arrt EUROFFOD.
CJCE 2 mai 2006.affaire C-341/ 04.Revue la semaine juridique entreprises et affaires, tudes socits et
procdures collectives.1309.n1920.11 mai 2012.obs Reinhard DAMMAN et Andr ALBERTINI. Page 26.
Le COMI correspond au lieu o sont prises les dcisions essentielles de la socit quil correspond ou non au lieu
du sige social.
V. Affaire belvdre-marie brizard, tribunal de commerce de Beaune.16 juillet 2008 a ouvert 8 procdures
principales de sauvegarde lgard des socits du groupe, dont 6 socits polonaises.
44
Car un autre Etat membre peut dclencher une procdure secondaire l o le dbiteur possde un tablissement,
il sagit de prserver les intrts des cranciers trangers dun dbiteur exerant des activits transfrontalires.
Ltablissement cest tout lieu doprations o le dbiteur exerce de faon non transitoire une activit conomique
avec des moyens humains et des biens. Ce qui englobe des filiales ou succursales, bureaux de reprsentation ou
agences.
45
V. Rsolution du parlement europen 15 novembre 2011.contenant des recommandations la commission sur
les procdures dinsolvabilit dans le cadre du droit europen des socits. Vers une directive dharmonisation.
43
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
20/ Linfluence du droit franais sur le droit marocain ne doit pas tre entame
de faon anarchique ni dmesure. Il faut slectionner ce qui conviendra au contexte
marocain et ensuite rejeter ce qui ne peut quengendrer des situations de confusion et
de retard dans les procdures de prvention.
Si le droit marocain saccroche de plus en plus vers une promotion des
solutions amiables dans le traitement des litiges commerciaux, il doit rendre plus
effectives et attractives les procdures dalerte et de rglement amiable, mais aussi de
favoriser le traitement administratif des difficults des entreprises par lEtat lui-mme.
Par le truchement de lEtat et de ses collectivits locales, des aides financires
et fiscales doivent tre consenties aux entreprises malheureuses sans dvaloriser le
rle crucial des initiatives prives qui peuvent apporter leur soutien. On se rfre,
essentiellement, au rle du banquier qui doit tre revu et la possibilit dinstauration
au Maroc du mdiateur de crdit limage du modle franais.
Il est communment admis que la pratique cre le droit. Cest une bonne chose
sans doute. Toutefois, ce droit constitu de plusieurs lois doit faire preuve dun usage
bon escient. Car trop de lois tuent la loi. En plus, on risque de tomber dans linflation
lgislative.
Certes, une rglementation moderne qui vient corriger un cadre lgal, devenu
inadapt aux contextes, est souhaitable. Mais pour que la mission du lgislateur soit
accomplie, des textes daccompagnement des lois doivent tre adopts.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
de prvention au Maroc.
La ralit de lapplicabilit de la procdure de prvention par les oprateurs
conomiques laisse beaucoup dsirer. Ils ne sadressent au tribunal de commerce
que lorsque lentreprise devient exsangue.
Supposant que le lgislateur fasse preuve de beaucoup de zle et ait
parfaitement adapt la loi marocaine aux ralits du climat des affaires ; les dirigeants
dentreprises vont-ils faire preuve daudace et emprunter le chemin qui mne vers le
bureau du prsident du tribunal de commerce afin de demander un rendez-vous pour
que soient envisages des mesures de redressement ?
A supposer toujours que le lgislateur marocain laisse comme tel le dispositif
prventif, les oprateurs conomiques peuvent-ils opter pour les modes alternatifs de
rglement des conflits commerciaux autant que voie extrajudiciaire ?
III) Limpact de la crise financire sur les entreprises franaises et
marocaines
22/ La crise mondiale actuelle a surpris les gouvernements de la plante par
son ampleur et sa brutalit, malgr les plans de relance conomiques mis en place et
linjection massive des capitaux pour renflouer les systmes financiers.
46
Persis Lionel ESSONO ONDO Deuximes journes du droit OHADA au Maroc , 21 au 23 avril 2011
Doctorant, Membre de lInstitut Franois GENY Ecole doctorale Sciences juridiques, politiques, conomiques et
de gestion Facult de Droit, Sciences Economiques et Gestion de LUniversit de Nancy2. Page 1. Jean
PALLUSSEAU, Le Big bang du droit des affaires , La semaine Juridique. Ed. G, n16 p. 15.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
La crise financire sest double dune crise de confiance envers le systme bancaire,
entranant un risque de banqueroute mondiale des banques. La sinistralit touche
lensemble des entreprises en France, sans distinction de taille ou de secteur
dactivit et stend toutes les rgions 47.
Des problmes de trsorerie et des difficults financires sajoutent une
conjoncture conomique qui dgringole au fil des annes, ce qui entraine des
consquences dsastreuses en cascade48. Plus concrtement, les PME ne peuvent
plus payer leurs factures temps, on court la catastrophe en chane, les grandes
enseignes ont plus de difficults rgler leurs fournisseurs, qui ne peuvent plus leur
tour sapprovisionner et payer les salaires de leurs employs 49, alors la crise
financire peut causer les faillites dentreprises50.
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
23/ Les entreprises risquent alors un dpt de bilan, cause de leur trsorerie
obre et en raison, notamment du resserrement du crdit bancaire. Les banques
sont devenues plus frileuses avec la crise.
Les jeunes entreprises taient les premires victimes, avant les PME. Elles
nont pas t pargnes des effets nfastes de la crise.
Cependant, parmi les manifestations dites heureuses de cette crise on
trouve, la plus forte croissance des procdures de mandat ad hoc et de conciliation.
Ces procdures trs efficaces et confidentielles, sont des outils adapts la gestion
de la crise ; permettant des entreprises, parfois trs importantes, de surmonter les
difficults ponctuelles, sans perdre la confiance de leurs partenaires et clients. Mais
galement un recours plus frquent la procdure de sauvegarde, avec deux types
de pratiques : la sauvegarde oprationnelle et la sauvegarde prepacke . La crise
a su dmontrer lefficacit accrue de ces procdures51, tant pour les PME que pour
47
Journal, les chos : Le monde de lentreprise a mis genou terre . Du lundi 05-01-2009.
Difficults commerciales et financires importantes du groupe Legler Maroc suite la crise mondiale de 2007. A
cause de la concurrence internationale, le groupe a finalement flanch cause du boom du textile chinois, indien
et Bengale. Legler Maroc narrive pas trouver une solution de reprise ou de relance dactivit mettant en pril
5000 employs de lentreprise et ses multiples fournisseurs et sous-traitants, mais aussi des banques qui se
trouvent obliger de provisionner des pertes sches.il sagit de la banque marocaine du commerce extrieur BMCE,
attijariwafabank, et la banque centrale populaire.BCP.Magazine conomie &entreprise lindustrie aux
abois .fvrier 2013.n156.page 18.note Ghassan wail EL KARMOUNI.
49
Selon Karine BERGER, directrice des tudes chez Euler herms SFAC. V. article du journal aujourdhui le
Maroc, la crise acclre la faillite des entreprises franaises .par Isabelle TOURNE ; n1778,17-10-2008.
50
Selon le porte-parole du groupe Cauval industries, premier fabriquant de meubles francais.qui a constat que
Les banques procdent galement des coupes de lignes de crdits sans que lon sache pourquoi .idem
51
Rapport dactivit 2009 dAGS. Par Maitre Helene BOURBOULOUX, administrateur judiciaire au tribunal de
commerce de Nanterre. Les solutions de prvention et les procdures amiables engages le plus tt possible
vitent laccroissement fatal des difficults des entreprises en priode de crise , point de vue, entreprises et
procdures collectives, page 12.
48
Page 29
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Selon
le
ministre
de
la
communication,
porte-parole
du
gouvernement,
M.
Khalid
NACIRI.www.aufaitmaroc.com, 18-08-2011. Le Maroc ne connat pas de crises financire mais des difficults
financires .
53
En attendant que la crise passe, il faut faire nimporte quoi pour viter un taux de mortalit lev, il faut viter
les grandes thories et tre pragmatique, il ne faut pas que le fisc fasse du zle dans le recouvrement et les
redressements. De mme les syndicats doivent tre comprhensifs pour sauver des emplois, les banques doivent
Page 30
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
LEtat financera une partie des charges sociales qui psent lourdement sur les
entreprises en cette priode condition de garder leurs salaris. (Prise en charge par
lEtat de 100% des cotisations patronales la caisse nationale de la scurit sociale
(CNSS).
La deuxime intervention aura trait lallgement des difficults de trsorerie
des entreprises, en mettant en place un plan pour garantir un financement dune
grande partie des fonds de roulement qui varierait entre 50 et 65%.
Le troisime volet concerne la promotion des exportations pour que lconomie
nationale soit active au lieu de subir linfluence extrieure54.
Aprs la runion de la cellule de veille, largentier du royaume a formul des
messages rassurants, en estimant que tout porte croire que lconomie marocaine
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
alors que des tablissements financiers mondiaux trs potentiels seffondrent comme
un chteau de sable.
28/ En France, hormis lagriculture, lensemble des secteurs est dans le rouge.
Limmobilier est totalement sinistr avec une hausse de faillite de 55% en 2008.
Les dfaillances progressent aussi dans lindustrie, les services, le btiment, le
commerce et explosent dans le transport.
Selon la confdration gnrale des petites et moyennes entreprises (CGPME), les
difficults sont surtout sensibles dans lhtellerie et la restauration.
Alors que le gouvernement a lanc un plan pour aider les PME pour se financer, il est
essentiel de faire un bon diagnostic pour faire le tri entre les entreprises qui traversent
une mauvaise passe, mais qui sont tout fait saines et les autres.
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
29/ Au Maroc le secteur le plus touch par la crise financire est le textile, la
srie noire commence dans le secteur du textile aprs 3 ans deuphorie. La crise
internationale et la rcession dans plusieurs pays dvelopps frappent le Maroc.
Concrtement, cela se traduit aujourdhui par un mouvement de licenciements
au niveau de plusieurs units de production, pour la plupart, installes dans la rgion
de Rabat-sal. Elles sont plus dune dizaine avoir mis sur les donneurs dordre
britanniques qui, sous leffet de la crise, ont rduit leurs commandes auprs des soustraitants marocains.
Limportante dvaluation de la livre sterling na fait quaggraver la situation. Le
textile est le secteur qui compte le plus grand nombre demplois au Maroc, plus de
200.000 salaris, des licenciements massifs feraient monter en flche le taux du
chmage.
Le gouvernement marocain na mis aucun commentaire sur cette situation,
mais une srie de runions ont t tenues entre professionnels afin de traiter les
problmes du secteur.
Lassociation marocaine du textile et dhabillement a lanc un cri de dtresse
demandant au gouvernement des mesures urgentes de sauvetage.
B-
Comme
en
France,
la
mise
en
uvre
dune
politique
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
place par les pouvoirs publics, les collectivits rgionales, et les tablissements
financiers, ds la fin de 2008 et tout au long de 2009, ont permis un trs grand
nombre dentreprises de poursuivre leurs activits. La prise de conscience est
gnrale et de multiples mesures ont t prises afin daider ces entits en crise. Le
but tant de pouvoir traiter le plus en amont possible les problmes rencontrs, afin
dviter que le dbiteur ne se retrouve dans une situation irrversible.
31/ En France par exemple et dans le but de venir en aide des entreprises qui
souffrent de difficults perceptibles, lassociation pour la gestion du rgime des
garanties des crances des salaris (LAGS)56 a su marquer sa prsence ; cest un
organisme patronal cr en 1973 et ayant pour mission de garantir, en cas de
procdure de sauvegarde, de redressement ou liquidation judiciaire des entreprises,
le paiement des crances salariales rsultant de lexcution du contrat de travail.
Face aux incertitudes de la conjoncture conomique et ses rpercussions sur
la situation des entreprises, ce dispositif trs performant a apport chaque jour la
preuve de sa ncessit et de son efficacit. Il a permis de limiter les effets
destructeurs sur le plan social de louverture des procdures collectives, en raison de
la multiplication des plans de sauvegarde de lemploi et des licenciements.
56
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
32/ Il est communment admis que le droit agit au service de la pratique, cest
pour cette raison que le lgislateur franais na pas nglig les transitions existantes
pour leur prparer les lois qui leur conviennent. Cest cet gard qua t adopte la
loi sur la sauvegarde financire acclre ou expresse(SFA), mise la disposition des
entreprises confrontes des difficults financires et qui nont pas pu obtenir, dans
le cadre dune procdure amiable, un accord, un acquiescement de tous les
cranciers runis autour dune table de ngociation.
On assiste en France des volutions lgislatives57, des solutions innovantes
pour favoriser le traitement prventif des difficults des entreprises.
33/ Au Maroc, les premires rponses la crise consistaient en plusieurs
actions du gouvernement pour soutenir les secteurs productifs directement exposs
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
lapparition
ralentissement
de
lactivit
V. dcret du 3 mars 2011.venu prciser les conditions de mise en uvre de la procdure de sauvegarde
financire acclre, Prise pour lapplication des articles 57 et 58 de la loi n2010-1249 du 22 octobre 2010.de
rgulation bancaire et financire, JO mars. Voir, supra. Chapitre 2 : lattractivit de la procdure de sauvegarde :
un mcanisme mconnu par le droit marocain.
58
Discours de Salahdine MEZOUAR, Ex-Ministre de lconomie et des finances, la confrence des Nation Unies
La crise conomique et financire mondiale et son impact sur le dveloppement .New York 25 juin 2009.
59
Acte de colloque Le Maroc face la crise et laprs crise , Universit Hassan II, facult de science juridique
conomiques et sociales) centre de recherches juridiques conomiques et sociales, Casablanca, 26 novembre 2009.
Mr Abdellatif AL JOUHARI, gouverneur de Bank al Maghreb.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
damliorer leurs conditions daccs aux crdits et aux marchs lexport et dviter
les suppressions demplois au sein de ces entreprises.
Dautres mesures de soutien public, en concertation avec le secteur priv, ont
vis directement les entreprises exportatrices. Ces mesures visent le maintien de
lemploi et des comptences au sein des entreprises exportatrices et devraient leur
permettre de renforcer leur comptitivit par une amlioration des conditions daccs
aux crdits et aux marchs60.
Et pour contrecarrer la baisse des transferts, lEtat a mis en place des actions
en faveur des marocains rsidents ltranger. Ces actions portent notamment sur la
gratuit des transferts de fonds jusqu fin 2009 pour les MRE, et une subvention
tatique pour les projets dinvestissements.
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
60
Signature dune convention entre lEtat et la CGEM, le 24 fvrier 2009, qui porte sur un montant de 3,24
millions de dirhams (300.000euros approximativement), traduite par lappui direct aux entreprises exportatrices,
dans leurs activits de promotion commerciale, travers la prise en charge par lEtat de 80% des frais relatifs aux
activits promotionnelles.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
normatifs divergents
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
35/ Il faut agir avant quil ne soit trop tard , tel pourrait tre le credo ou le
maitre mot des professionnels des entreprises en difficult, quils soient avocats,
experts
comptables,
commissaires
aux
comptes,
banquiers
spcialiss,
ou
en place une lgislation prvoyant un cadre gnral de traitement des difficults des
entreprises62. Auparavant, seule la liquidation judiciaire ou la faillite tait rserve aux
entreprises qui se trouvaient en tat de cessation de paiement63, alors quaucune
considration conomique ou stratgique ntait prendre en charge. La raction
traditionnelle ft la faillite et rien que la faillite.
37/ Comme de nombreux pays, le Maroc a institu le mcanisme de prvention
des difficults des entreprises, dans le cadre du livre V du DCC.
Avec ce dispositif lgal, le lgislateur fait de la survie des entreprises une
priorit dintrt gnral, compte tenu des enjeux directs et indirects en matire
demploi. Mais galement et surtout, afin de prserver les intrts des cranciers qui
se plaignent au Maroc des entreprises en difficult. Ces entreprises dclarent trop
facilement leur insolvabilit pour obtenir une dcision du tribunal pour larrt des
crances contractes loccasion de leurs affaires. Ce dispositif a pour vocation
ultime de rduire les risques pour une entreprise en difficult, datteindre ltape finale
du traitement des difficults des entreprises que constituent les procdures
collectives.
61
M. DE BALZAC. Histoire de la grandeur et de la dcadence de csar Birotteau . Marchand parfumeur,
adjoint au maire du 2 me arrondissement de la ville de paris. Edition Charpentier 1839, page 417.
62
Pour plus de dtail revenir sur le livre V du code commerce marocain, la loi n 15-95 promulgue le ler aot
1996 et entre en vigueur un an aprs.
63
Ce droit, tel quil est conu par le lgislateur et appliqu par la jurisprudence marocaine, tend uniquement vers la
liquidation du patrimoine du dbiteur et ne se souci plus dassainir la profession commerciale.
Selon MR.HJIB. M, ancien chef du bureau des faillites et liquidations judiciaires du tribunal de 1re instance de
Casablanca, actuellellement en retraite aprs trente ans de service, 99% des liquidations judiciaires se
reconvertissent en faillite faute de prsentation doffres concordataires par le dbiteur. Voir, SQUALI Abdelaziz,
thse, Paris I, Sorbonne. Droit et pratique en matire de faillite et de liquidation judiciaire des entreprises .1er
dition, 1995.page 6.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
En France en revanche, le travail sur le nombre des dfaillances dentreprise sera ais, cause de la disponibilit
de chiffres exactes et fiables mises la disposition des intresss, tantt par le tribunal de commerce de Paris qui
fournie un suivi statistique des difficults dentreprises, le nombre des dirigeants convoqus, nombre des
dirigeants prsents spontanment sans convocation pralable ,tantt par lobservatoire consulaire des entreprises
en difficult, et il ya mme des bilans fournis par le fond national de revitalisation du territoire. FNRT
65
Bouchra ABOUJAHA MRABET La procdure du rglement amiable dans la prvention des difficults des
entreprises : mthodologie mettre en uvre par lexpert comptable .Mmoire de. ISCAE 28 novembre
2002.page1.
66
Ibidem.
Page 39
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Il sest ainsi adapt aux standards internationaux69, ces derniers ne manqueront pas
de nous tirer vers le haut et damliorer le soubassement juridique de lentreprise
marocaine70. Cette dernire est alors condamne sadapter aux nouvelles normes.
On peut constater, avec vidence, labsence de marocanit de la nouvelle lgislation
en matire du droit des affaires. Cela est d la mondialisation des affaires qui
impose luniformisation des lgislations nationales. Le Maroc ne pouvait plus y
chapper.
43/ En ralit la refonte du droit commercial a commenc depuis bien
longtemps, aprs un travail approfondi dune commission dexperts, principalement
marocains, qui a dur prs de dix ans. Le projet est rest en veilleuse jusquau
199571.
Le dispositif marocain ne contient pas des rgles pratiques et prcises visant
formaliser et encadrer le dispositif de prvention. Avant la promulgation du code de
67
Sophie STANKIEWICZ MURPHY Comme ft dans la lgislation amricaine, Thse. Linfluence du droit
amricain de la faillite en droit franais des entreprises en difficult : vers un rapprochement des droits ?. 26
mars 2011.page 4.universit de Strasbourg.
68
Idem. page1.
69
La rforme est devenue invitable, cause du caractre dpass du code de commerce, surtout face au nouveau
environnement des changes et des engagements internationaux pris par la Maroc, notamment laccord
dassociation avec lunion europenne, qui lui fait obligation dharmoniser sa lgislation interne et de la mettre
au diapason des standards internationaux . Colloque organis par la fondation banque populaire pour la cration
dentreprise et la fdration des chambres de commerce et dindustrie du Maroc.5 juillet 1996.
70
Par Mr, Abdallah HASSOUNI loccasion de journes portes ouvertes 97. Institut suprieur de commerce et
dadministration des entreprises. ISCAE sous le thme : lentreprise marocaine et les impratifs de la mise
niveau.
71
Le projet de rforme du code de commerce qui date de 1988, labor par le ministre de commerce et dindustrie
na apport aucune modification substantielle en la matire.
Page 40
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
commerce en 199672, le monde des affaires tait rgi par une multitude de textes. Le
plus important est, sans aucun doute, le code de commerce terrestre du 12 aot
191373. Sur plus de 87 ans, ce code a consacr la commercialit et a rgi le monde
des affaires au Maroc. Ce texte tait dans ses divers aspects, une transposition du
code de commerce franais, qui tirait ses fondements du clbre code civil
napolonien.
Le nouveau code de commerce marocain se particularise par rapport au code
antrieur du 12 aot 1913, par son caractre novateur, global et synthtique, il se
rvle plus complet et mieux adapt lentreprise commerciale du XXI sicle
44/ Depuis 1995 les vnements vont se prcipiter, une nouvelle commission
dexperts marocains et trangers va raliser une refonte intgrale du droit commercial
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
marocain.
La refonte de notre droit des affaires na pas manqu de susciter bien des rflexions
et des commentaires. En gros, il y a ceux qui applaudissent, ceux qui contestent et
ceux qui approuvent mais avec bien des rserves.
Lentreprise marocaine se trouve alors soumise aux impratives de mise niveau
juridique, qui semble tre russie globalement. Cependant, limage de toute uvre
humaine, ses lacunes sont perfectibles.
45/ Linstallation progressive des entreprises trangres au Maroc ne cesse
daugmenter en flche, notamment dans la rgion nordique (Tanger travers le
offshoring). Le risque qui sannonce lhorizon cest lorsque ces entreprises
trangres 74 se trouvent devant des cas dinsolvabilit.
Le lgislateur marocain est tenu danticiper les difficults auxquelles seront
confrontes les entreprises dans un futur proche et essayer de prvoir une rforme75,
qui rpond aux exigences du Maroc.
72
Le nouveau code de commerce nest pas une compilation de textes qui existent dj, mais une vritable refonte
de la loi du 12 aout 1913 qui rgissait le commerce terrestre.
73
Ce dahir a subi quelques modifications, mais sans pour autant altrer le contenu du texte de base.
Dahir du 19 mai 1928,dahir du 19 janvier 1939,du 20 dcembre 1947,cest ce dernier qui a apport plusieurs
lments nouveaux ;mais il na fait que reprendre les dispositions de la loi franaise de 1935.Voir, SQUALI
Abdelaziz, thse, Paris, Sorbonne. Droit et pratique en matire de faillite et de liquidation judiciaire des
entreprises .1er dition, 1995. page5.
Le dahir de 1913,Etait considr de rdaction rapide ,quil fut une uvre de valeur mdiocre ,que son plan
ntait pas excellent , et que sa rdaction tait souvent maladroite et archaque . Lconomiste, 17-101996.par Mohamed LARBI BENOTMANE, facult de droit de rabat, Nouveau code de commerce, vingt ans
pour la mise lpreuve .
74
La majorit crasante des entreprises se trouvant sur le territoire marocain sont soit franaises soit espagnoles.
75
A travers : - une concertation entre les diffrents intresss par lamlioration du droit de la faillite.
Page 41
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
46/ Cette nouvelle rglementation est trs fortement inspire du droit franais.
De mme que certains passages des lois franaises sont repris tels quels dans le
DCC ; les auteurs de cette lgislation ont puis dans les dernires rformes
franaises, cependant cette lgislation reste doublement handicape76 :
- Certaines de ces dispositions sont quivoques, incompltes, inapplicables
ou contraires au droit des relations contractuelles.
- Le contexte dans lequel cette lgislation sapplique, est loin de ressembler
au contexte franais.
47/ Il sagit en fait, dans ce cas, du rsultat de deux approches lgislatives
diffrentes , par exemple en France, la majorit des textes lgislatifs renvoient
des textes rglementaires (dcrets en conseil dtat), visant permettre lapplication
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
des lois, par contre, au Maroc les textes lgislatifs ne renvoient gnralement pas
des dcrets rglementaires. Dans ce sens, la volont du lgislateur ne peut tre
explicite que par la pratique jurisprudentielle des juges.
48/ Nous avons consacr cette premire partie la dmonstration des grands
carts existants entre larsenal lgislatif marocain par rapport celui de son
homologue franais, non pas seulement au niveau de larsenal juridique, cest--dire
le cot thorique, mais galement au niveau de la mise en uvre de ces dispositions,
et leur vritable concrtisation dans la pratique.
Notre tude sera focalise alors sur le fait quen France les textes de loi sont en
perptuelle mouvance, leur mise jour est assure de faon presque annuelle. En
revanche au Maroc, les textes lgislatifs relatifs aux difficults des entreprises sont
embryonnaires et connaissent une stagnation.
49/ Les divergences ne cessent pas de se creuser au fil des annes. A titre
dillustration, il y a la jeunesse des tribunaux de commerce au Maroc, ainsi que
labsence de la magistrature spcialise, le caractre un peu timide de la
jurisprudence relative la prvention des difficults des entreprises, labsence des
subventions tatiques aux entreprises en difficult marocaines. Cette situation peu
la justice travers la cour suprme qui doit prsenter un bilan portant sur la mise en uvre du droit des
faillites et proposer des dispositions qui peuvent amliorer larsenal lgislatif en vigueur.
- Procder une valuation conomique et financire de ltat de droit de redressement judiciaire et de la
faillite au Maroc. Le taux de recouvrement de crance et le taux de cration et de survie des entreprises,
sont les indices rvlateurs de lefficacit de la loi marocaine traiter les entreprises en difficult.
76
Selon ltude mene par le fond montaire international. FMI. Lvaluation de la lgislation commerciale du
royaume du Maroc.
Page 42
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
enviable entrave toute tentative pour ces entreprises de pouvoir rebondir, puisquelles
se trouvent doffice dans une situation financire accablante etc.
50/ On va projeter la lumire dans le premier titre (I) sur laspect purement
franais de la procdure de prvention. Le choix fait par le Maroc, de faire usage de la
mme procdure, a gnr une multitude de problmes au niveau de son
application ? Deuxime titre (II).
- Sagit-il vraiment dune option judicieuse et rflchie ?
- Le lgislateur Marocain devra-t-il faire des modifications tous azimuts, au
niveau de son arsenal lgislatif prventif, afin de corriger les imperfections
prexistantes ?
-Quen est -il de la procdure de prvention aujourdhui au Maroc ?
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Cest ce quon va aborder lors de la deuxime partie pour savoir est ce quil y a
vraiment des initiatives louables entreprises par le Royaume du Maroc, tant au niveau
du cadre normatif, quau niveau institutionnel et rglementaire et si cest le cas, quid
de lintrt de cette rforme ? Est-il ncessaire de linstaurer dans le systme juridique
marocain ?
Page 43
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
V. Christophe DELATTRE. Revue des procdures collectives, revue bimestrielle LexisNexis jurislasseur.
Juillet-aot 2010, page 18. n4.
78
Cest le 26 janvier 2004 qumerge un projet de la loi de sauvegarde des entreprises, Motif du projet de
rforme : le droit des entreprises en difficult issu de la lgislation de 1985, est inadapt l conomie
franaise . Selon le ministre de la justice, garde des sceaux M. Dominique PERBEN, qui rajoute :
Il trouvait sa place dans un principe dconomie dirige, caractrise par les nationalisations, et
linterventionnisme de ltat dans la vie des entreprises. Il se traduisait par un considrable amoindrissement des
droits des cranciers, au profit de la recherche, tout prix, du sauvetage de la plus grande part des entreprises en
difficult, et par une attention insuffisante porte aux objectifs et au droulement de la liquidation
judiciaire .Sbastien THIEBAUT. Qui dirige lentreprise en priode dobservation ? .2003-2004, universit
Robert Schuman Strasbourg. Page 4 et 5.
Page 44
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
mme faon, car il na t soumis aucune rvision depuis les retouches du dahir de
10 fvrier inities par le protectorat franais.
53/ En droit franais lide de dtection prcoce nest certes pas rcente, elle a
dj germ il y a 40 ans avec lavnement de la suspension provisoire des poursuites
; puis sest dvelopp 20 ans plus tard avec le rglement amiable. Mais aujourdhui,
elle doit gagner en efficacit ; ce qui demeure lun des vux pieux. On sait dj que
les procdures danticipation ouvertes devant les tribunaux de commerce russissent,
dans deux cas sur trois, prenniser lentreprise et ses emplois.
54/ Le nombre faible des entreprises redresses, la fragilit des plans de
redressement, les incertitudes sur le sort des cranciers, ainsi que la dtrioration de
la conjoncture conomique (retards importants de paiement par les cranciers, baisse
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du nombre des commandes)79, sont autant de motifs qui rvlent que le dispositif
juridique est nettement inappropri et carentiel en ce qui concerne les mesures
prventives et le traitement conventionnel des difficults des entreprises.
Ces dispositions sont plutt favorables au traitement judiciaire. Elles ont t
rvles onreuses, inefficaces et trs longues, puisque ponctues par la disparition
de lentreprise.
55/ llaboration du nouveau texte ne sest pas faite en un jour, embryonnaire
depuis plusieurs annes auparavant, elle a connu plusieurs tapes allant de la
ngociation avec les professionnels, les chambres de commerce, la cour de
cassation, en passant par la naissance dun projet loi, ainsi que par les inluctables et
ncessaires amendements conduisant des rectifications substantielles, jusquau
vote dfinitif du texte en 26 juillet 2005 dans le cadre dune procdure durgence.
56/ La finalit de cette loi tait de conjuguer toutes les impratifs la fois et de
concilier les intrts en jeu, ainsi que de rompre avec lancien rgime80, qui vise
sauver lentreprise en difficult pour maintenir lemploi, partant du principe quil
suffisait de supprimer les dettes de celle-ci pour sauver lemploi.
79
Pierre-Michel LE CORRE, Droit des entreprises en difficult ,4me dition Dalloz, 2011, page 2.
On fait allusion la loi n84-148 du 1er mars 1984 relative la prvention et au rglement amiable des
difficults des entreprises et la loi n85-98 du 25 janvier 1985 relative au redressement et liquidation judiciaire des
entreprises. Caractrise par la mise en place dun dispositif de prvention des difficults et par linsertion du
mcanisme de suspension provisoire des poursuites prononce par le juge qui permet de relcher le dbiteur pour
quun accord amiable puisse tre conclu entre lui et ses cranciers. V. Programme de rforme de la justice
commerciale et de lenvironnement juridique de lentreprise.14 octobre 1998.Andr JAQUEMONT Droit des
entreprises en difficult .dition litec 2011.page 10 et suive.
80
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
obsolte.
La disparition du droit des faillites et lavnement du droit des entreprises en
difficult qui vise sauver lentreprise pour prserver les emplois et non pas de
sanctionner le dirigeant en le dpossdant de ses biens, est un pas gant.
Un progrs conceptuel louable a t ralis par la loi n67-563 du 13 juillet 196784 qui
a institu une distinction entre le sort de lentreprise et la personne du chef
dentreprise. Lide se ramne traiter sparment lentit conomique de ses
responsables.
59/ Cette loi de sauvegarde, mme si elle est franaise dinspiration et de
construction, ne manque pas de simprgner des lgislations trangres. Il sagit
surtout de la loi amricaine dans son chapitre onze (chapter eleven) qui permet aux
dirigeants dentreprises danticiper leurs difficults financires. Ainsi que la loi
europenne comme les procdures dinsolvabilit issues du rglement du conseil de
lunion europenne le 29 mai 2000.
60/ En France la culture de lanticipation du dirigeant ncessite un long
apprentissage ; car il nest pas simple pour un chef dentreprise de solliciter de laide
81
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
doivent tre convaincus de lintrt que prsente pour eux un tel usage et, le cas
chant, tre tenus pour responsables sils ont laiss passer cette opportunit. Cela
suppose par voie de consquence, quune telle conviction gagne le monde judiciaire,
pour que lapplication des procdures danticipation ne soit pas lapanage de quelques
grands tribunaux.
Enfin, cela ncessite que les professionnels connaissent les innovations en
matire danticipation de la dfaillance apportes par la loi du 26 juillet 2005,
lordonnance du 18 dcembre 2008, la loi n2010-1249 du 22 octobre 2010 de
rgulation bancaire et financire87, ainsi que lordonnance du 9 dcembre 201088 qui a
85
Pour temprer ce pessimisme, il nest pas trange de voir les dirigeants dentreprise rencontrant le magistrat en
charge de la prvention des difficults des entreprises auprs de chaque juridiction, pour voquer la situation relle
de lentreprise. Cette demande de rencontre peut tre linitiative personnelle et volontaire du dirigeant, ce qui est
rjouissant. Cela reflte lenthousiasme du dirigeant dagir le plus en amont possible avant quil ne soit trop tard,
il voit dans la justice une boue de sauvetage grce aux outils de prvention mis sa disposition par le
lgislateur.
Selon un arrt de la cour dappel de Paris, 3me ch. sect. B.29 mars 2007. n06/ 12891. Le seul fait de rencontrer
maintes reprises le magistrat en charge de la prvention, a t un argument dterminant de la volont du dbiteur
de passer le cap dlicat et dviter de sombrer dans le trou noir de la cessation des
paiements.www.courdecassation.fr
86
Selon Mme Dominique GAILLARD, prsidente du tribunal de commerce dAix en Provence :
En 2010 dans une chambre de prvention, il y avait 240 entretiens qui ont t mens, dont 100 sur demande
spontane du chef dentreprise.
40 mandats et conciliation ont t ouverts, et la russite est de 60%. Et il fallait presque un an pour que le cas de
lentreprise soit trait.
87
JORF n0247, 23 octobre 2010. Page 18984. Cette loi a introduit la sauvegarde financire acclre aux articles
L628-1 628-7 du nouveau code de commerce. Art L-628-1 Il est institu une procdure de sauvegarde
financire acclre, soumise aux rgles applicables la procdure de sauvegarde sous rserve des dispositions
du prsent chapitre.
88
Ordonnance n 2010-1512 du 9 dcembre 2010 portant adaptation du droit des entreprises en difficult et des
procdures de traitement des situations de surendettement l'entrepreneur individuel responsabilit
limite. JORF n0286 du 10 dcembre 2010 page 21617.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
V. salon des entrepreneurs et des entreprises dAfrique. Casablanca le 5-6-7 avril 2012.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
amiable
sont
dsormais
plus
explicites,
grce
laffirmation
solennelle lentreprise dbitrice ne doit pas tre en cessation des paiements 90.
Ccomme la fait observer le prsident ROUGER, ltat de cessation de paiement
constitue dsormais la ligne blanche ne pas dpasser et le juge devra veiller la
stricte application de ce principe91.
64/ La fonction prventive est axe sur lincitation des dirigeants adopter des
comportements conformes aux attentes de lentreprise. Cependant et lpoque
contemporaine, le contenu de la fonction prventive sest affin et ses modes
dexpression se sont diversifis. Ainsi, plutt quoprer un traitement des difficults de
lentreprise, la doctrine a pens quil serait prfrable de prvenir ces mmes
difficults avant mme que lentreprise ne soit en cessation de paiement. Il sagit
dsormais danticiper la dfaillance de lentreprise afin daugmenter les chances de
sauvetage de cette dernire, mais en mme temps, la volont du lgislateur tait de
rduire le poids de lappareil judiciaire 92.
Lincitation anticiper passe par lentourage de lentreprise, expert-comptable,
les commissaires aux comptes (CAC) et les conseils.
90
Lactivit des agents conomiques privs est domine par une menace ternelle, inhrente la vie des affaires :
lchec financier, caractris par la situation, o une entreprise nest plus en mesure dassumer normalement ses
engagements pcuniaires souscris sa charge. Face une telle ventualit, la premire raction historique du droit
moderne a t dorganiser une procdure tendant dune part, la dfense collective et galitaire des intrts des
cranciers concerns par la dfaillance de leur dbiteur commun, et dautre part, llimination brutale de la scne
conomique, des acteurs apparemment disqualifis par la dconfiture de leurs affaires. Telle ft au Maroc
lconomie du dispositif institu par le dahir du 12 aot 1913 o coexistaient deux procdures : la liquidation
judiciaire et la faillite.
91
Nicolas DEPOIX-ROBAIN Le rglement amiable des difficults des entreprises , page 73. Universit paris
IX Dauphine. dition septentrion presses universitaire.1997.
92
Andr JACQUEMONT Le droit des entreprises en difficult , 7me dition Litec, page 14.
Page 50
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
93
Lordonnance du 18 dcembre 2008, parie sur lattractivit des procdures amiables, elle vise rendre la
conciliation et la sauvegarde plus attractives afin que les dirigeants y recourent plus spontanment.
La souplesse, la confidentialit et la scurit sont les atouts majeurs des procds amiables de prvention des
difficults, elles constituent les lments incitatifs qui doivent convaincre les intresss de recourir la
ngociation. Contrairement au jugement douverture dune procdure collective, lordonnance qui ouvre la
conciliation notamment, na pas deffet erga omnes, elle ne dessaisit aucunement le dbiteur et nimpose pas de
discipline aux cranciers.
Page 51
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Enfin le lgislateur franais a cr une procdure de sauvegarde (article L6201) dont le caractre prventif est li au fait quelle sapplique des entreprises qui ne
sont pas en cessation de paiement, mais qui connaissent des difficults 96.
Ainsi que la loi du 22 octobre 2010 mettant en place la sauvegarde financire
acclre qui viendra sintercaler entre la conciliation et lactuelle procdure de
sauvegarde, limite au cercle des cranciers financiers de lentreprise.
Parmi les grandes lignes directrices qui se dgagent assez nettement de la loi
du 26 juillet 2005 on trouve lincitation au rglement concert des difficults en amont.
Dans les dveloppements qui suivent, on va dcortiquer la manire et les
moyens dviter au dbiteur de sombrer dans la cessation des paiements en
anticipant les maux susceptibles de la provoquer.
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96
La sauvegarde est une procdure nature hybride, elle est prventive et curative la fois, il ne sagit pas dune
diffrence de degr mais bien de nature qui spare la sauvegarde du redressement judiciaire.
97
La prvention constitue une meilleure aptitude favoriser la survivance des entreprises, la dfaillance nest
dsormais plus synonyme de traumatisme fatal, bien au contraire, larsenal prventif est capable de rendre
meilleure fortune, des entreprises en difficult passagre ou durable.
A cot de vritables mesures de traitement non judiciaire (conciliation, sauvegarde), Diverses formes existent dans
la lgislation franaise, elles sont plus ou moins encadres, la loi soriente vers une double direction : la
prvention par linformation et la prvention par le financement.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Pour y parvenir, il faut mettre en place un large ventail et une palette rnove
de mesures favorisant le dpistage rapide des signes clignotants de difficult. On
parlera, dsormais, de la prvention par linformation et qui ncessite galement une
meilleure gestion prvisionnelle (Paragraphe1).
On abordera la prvention par le financement dans le (Paragraphe 2) et l
encore on va se rfrer au rle primordial des pouvoirs publics dans la rsorption des
difficults des entreprises quand celles-ci se trouvent dans une situation imminente de
cessation des paiements.
Ensuite, on va dcortiquer la procdure dalerte et ses titulaires dans le
(Paragraphe 3) et qui intervient lorsquon se trouve face des difficults
objectivement dcelables, sans pour autant remettre en cause le pouvoir dcisionnel
des chefs dentreprise, puisque ces derniers ont toujours la possibilit de demander la
dsignation judiciaire dun mandataire ad hoc, (Paragraphe 4) ou lentremise
ventuelle dun conciliateur, (Paragraphe5).
70/ Lanalyse de ces dispositifs sera aborde de faon chronologique afin de
permettre tout intress davoir une ide lucide sur les techniques offertes par la loi
et mises leur disposition. Le lgislateur a prsent un arsenal prventif trs
sophistiqu, dans le but dviter, tout prix, le rglement judiciaire des conflits
commerciaux.
Ces mesures de prvention sont intressantes mais insuffisantes. La vritable
prvention et la seule pleinement efficace consisterait crer un environnement
98
Grard MEAUXSOONE, prsident du tribunal de commerce de Lille. Colloque sur Lentreprise et les
juridictions commerciales en France et Europe . 18-19 novembre 2010.paris.
Page 53
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Certes, il existe des convergences, mais galement des divergences, ainsi que
des dispositions nouvelles pour le droit marocain, alors que pour le droit franais elles
taient dj l depuis bien longtemps.
Philipe HERY associ ernet Young, colloque sur lentreprise et les juridictions commerciales en France et
Europe, 18-19 novembre 2010.paris.
100
Andr JACQUEMONT Le droit des entreprises en difficult ,7me dition Litec 2011, page 29.
Selon cet auteur les rgles de droit commun comme :
-loctroi des dlais de paiement ;
-le changement de lquipe dirigeante ;
-loctroi des financements nouveaux ;
-ou la mise en place doutils de pilotage.
Se rvlent insuffisantes pour favoriser le redressement en dehors dune procdure collective. V. page, 24 et suive
du mme ouvrage.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
101
Linformation comptable et financire est apprhende par le lgislateur comme une matire premire traite
par les acteurs (commissaire aux comptes, associs, salaris, prsident du tribunal de commerce). Sur la base de
cette matire premire traite, ils forment leur jugement, par exemple la continuit de lexploitation est-elle
compromise ? Ou encore, ils prennent une dcision telle que dclencher lalerte, convoquer le dirigeant, prononcer
la liquidation, etc. V. Michelle LACOMBE-SABOLY. Information comptable et dfaillance des entreprises .
Manuscrit auteur, publi dans "21me congrs de l'AFC, France (2000).
102
RIPERT et ROBLOT Trait lmentaire du droit commercial , Tome I , 10 me dition Paris librairie
gnrale de droit et de jurisprudence 1980. N1207 et suiv.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
103
Car cette information des actionnaires ne permet pas de raliser la prvention, puisquelle est toujours
insuffisante et tardive.
104
Code marocain de bonnes pratiques de gouvernance dentreprise. Commission nationale gouvernance
dentreprise. Confdration gnrale des entreprises marocaines. CGEM.2008.
105
Exemple des personnes intresss par le dpt des comptes sociaux, on trouve, une socit dexpertise
comptable, Voir, arrt de la cour dappel de Rennes, 2 dcembre 1992, Jurisclasseur priodique. JCP 1993.
Ou bien un crancier ancien franchis qui a intrt connatre les comptes de son partenaire. Voir, arrt de la cour
dappel de Paris, 26 juin 1998, revue juridique du droit des affaires, 8-9,1999, n944.
Il y a lieu de signaler cet gard que les experts comptables, en plus de leur droit dinformation sur les comptes
sociaux du dbiteur, ils leur incombent lobligation et sont responsables du dpt au greffe des comptes sociaux
de leurs propres socit dexpertise comptable.et donc aucune excuse ne peut justifier une carence ce niveau, et
le dbiteur de cette obligation encourt une sanction pnale. Voir arrt de la cour de cassation, chambre criminelle
28 janvier 2009. Christophe DELATTRE. Revue des procdures collectives, nov-dec.2009.malheureusement, on
peut constater que mme les experts, censs appliquer la lettre la lgislation, et ne cessent pas de ritrer leur
client de respecter imprativement cette obligation, se trouvent aujourdhui, condamns pour violation de cette
obligation primordiale, car son absence ne peut avoir quune seule signification : la sant financire et
conomique de lentreprise est altre.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Mais pas seulement les tiers, la tenue dune comptabilit permet au chef
dentreprise de se projeter dans lavenir en se basant sur un document comptable
prvisionnel afin danticiper ses besoins106.
En droit marocain, deux exemplaires des tats de synthse, accompagne
dune copie du rapport du CAC doivent tre dposs au greffe du tribunal, dans un
dlai de 30 jours compter de la date de leur approbation par lassemble gnrale.
Comme cest le cas en France, toute personne intresse peut demander au
prsident du tribunal, statuant en rfr, dordonner la socit, sous astreinte, de
procder au dit dpt107.
75/ le dfaut de la tenue dune comptabilit pourra engager la responsabilit du
chef dentreprise, une responsabilit qui peut tre recherche sur le terrain des
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
Article L124-14 du code de commerce.la comptabilit doit tre rgulire, sincre et donner une image fidle du
patrimoine, de la situation financire et du rsultat de lentreprise.
107
Article 158 de la loi du 17-95, complte par larticle 1er de la loi n20-05 promulgue par le dahir n1-08-18 de
23mai 2008.-17 JOUMADA AL OULA 1429.
108
Notons que certains chefs dentreprises ont dj eu lintention de pouvoir convaincre le tribunal et le
reprsentant du ministre public sur lavenir de lentreprise, en se basant sur les seules bonnes paroles, ce qui peut
paraitre vraiment absurde et non sens. Christophe DELATTRE Le chef dentreprise face ses obligations
comptables dans la loi de sauvegarde . Revue du droit des socits. Octobre 2012.n10. Page 5.
109
Selon la Cour dappel de Versailles le dfaut de constitution dune provision pour risque eu gard une action
engage depuis plusieurs annes caractrise une comptabilit irrgulire. 13me chambre 5 avril 2012.n11/
08373 : jurisdata n2012-009802.V. encore C.A de Grenoble, ch.com 20 fvrier 2012. n10/ 05110 : jurisdata
n2012-001440. Et Cour dappel de Toulouse, 2me chambre, section. 2, 20 mars 2012. n2012/ 131.
110
Christophe DELATTRE le chef dentreprise face ses obligations comptables dans la loi de sauvegarde , op,
cite. Page 7.
111
Dans la pratique, on assiste au comportement inerte des dirigeants de lentreprise, aucune initiative de leur part
pour rgulariser la situation, ils refusent catgoriquement de sy conformer et prfrent par contre payer lamende.
Cfr, question crites, n81047, Guy MALHERBE : journal officiel. JO 15 juin 2010, page 6536.qui exige de
procder la distinction entre le dirigeant ignorant, le rcidiviste, ou la qualit professionnelle du mise en cause,
ainsi que sa relle volont de respecter la norme du droit. Revue des procdures collectives, Lexis Nexis,
jurisclasseur, nov.-dc., 2010, page 18.
Page 57
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
cachent souvent derrire labsence dune obligation de dpt des comptes annuels.
Si nous procdons lexamen de cette obligation travers ltude du droit
communautaire, on sapercevait quune entreprise en France ne peut sexonrer du
dpt des comptes annuels en prtextant que dautres entreprises concurrentes dans
dautres Etats europens ne dposent pas leurs comptes.
Le droit national dun Etat membre qui donne excution une directive
communautaire doit trouver sa pleine application alors mme que la directive en
question naurait pas encore t expose et mise en vigueur dans les lgislations
dautres Etats membres 114.
76/ Pour surmonter ces obstacles lis au non dpt des comptes sociaux, il a
t suggr :
- La publicit des crances impayes, fiscales, sociales et douanires qui nont
pas fait lobjet dun plan dapurement des dettes chelonn et respect. La publicit
de ces crances sest avre obligatoire, sous peine de perte des privilges qui sy
rattachent115.
Donc sont pris la connaissance de tous, le retard dans le paiement de ces
dettes lorsquelles dpassent un certain montant, car ce sont ces dettes qui sont
souvent les premires impayes par un dbiteur en difficult.
112
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
La publicit des crances est faite lissue des neuf mois qui suivent la
premire date laquelle le contribuable a connu une majoration pour dfaut de
paiement. Cette publicit est faite par une inscription sur un registre tenu au greffe du
tribunal de commerce ou de grande instance, cette situation reflte nettement la
situation dgradable de lentreprise et constitue un indicateur important des difficults
de paiement.
77/ Cependant, si lentreprise arrive trouver un arrangement avec
ladministration fiscale116 travers la mise en place dun plan dapurement chelonn
des dettes fiscales, la publicit des sommes dues peut ne pas avoir lieu, condition
de ne pas avoir un non-respect des chances.
La solvabilit du dbiteur constitue la condition sine qua none pour pouvoir bnficier
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
116
V. Code gnral des impts .CGI, article 1629, modifi par la loi de finance rectificative 2008, JO, 15
septembre 2007, page 15343.
117
Selon la jurisprudence, plusieurs arrts dmontrent, que ne sont concerns par ces restrictions, que les
commerants, artisans, personnes morales de droit priv.
La deuxime chambre civile de la cour de cassation, ainsi que la cour dappel de Paris, 3me cham, 7 avril 2009,
n08 / 19445, ont refus daccorder une remise automatique des pnalits, majorations, et frais dus un organisme
social la date du jugement douverture, un professionnel libral. Alain LIENHARD, op, cit, page 34.
118
V. loi de finance rectificative, 2008, article 58, JO 31 dcembre 2008.galement Alain LIENHARD procdure
collectives : prvention, conciliation, sauvegarde financire acclre , 4me dition, Delmas, 2011-2012.page
32 et suive.
119
V code douanier, article 379, tel que modifi par la loi rectificative de 2008.la loi du 26 juillet 2005. Il a institu
une obligation de publicit, peine dinopposabilit des crances douanires privilgies.
120
Il existe diffrentes sources dinformations portes la connaissance du public, il sagit du registre de
commerce et des socits, RCS, les registres spciaux tenus par les greffes du tribunal de commerce, le rpertoire
des mtiers. (La prvention est galement applicable aux entreprises artisanales, qui doivent tre immatricules au
rpertoire des mtiers, qui procde au enregistrement de toutes les informations dont il aura besoin, elles peuvent
tre dispenses de limmatriculation, on parle dsormais, du rgime auto-entrepreneur, ou rgime dit microsocial),
prvu par la loi de modernisation de lconomie, du 4 aout 2008 et autres registres des conservations des
hypothques. Voir, Alain LIENHARD, op cite.
Page 59
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
leur entreprise, qui est en tat de cessation des paiements, pour obtenir au moins une
conciliation qui peut les prserver contre tous griefs ultrieurs ; do la vigilance
particulire du prsident du tribunal cet gard123.
ce titre, le ministre public a galement un rle jouer en la matire, afin de
faire respecter cette obligation pnalement sanctionne.
En sa qualit de dfenseur de lintrt gnral, le parquet a un rle prpondrant
remplir dans le monde conomique. Paralllement son rle coercitif tendant
lviction et la sanction du dirigeant dfaillant, le parquet a un rle en matire
prventive.
La polyvalence des attributions offertes au ministre public consolide et
conforte sa situation de dfenseur de lordre public conomique, ds quil constate le
non dpt des comptes sociaux, il lui est imprativement sollicit :
121
En droit marocain, le rle du ministre public est timide, la loi ne lui confre aucune participation lors de la
phase amiable.
122
Arrt de tribunal de grande instance .TGI, Avesnes-sur-Helpe, 2me ch. 15-nov 2007.n07/ 00080.idem.
123
Arrt de la cour dappel de Paris, 3 me chambre. Section B, 29 Mars 2007. N06/ 12891. Revue des
procdures collectives. Cette dcision avait rform un jugement du tribunal de commerce de Paris du 5 avril
2006 qui avait condamn un dirigeant dune socit une interdiction gnrale de grer pour une dure de 2ans,au
motif quil avait attendu 11 mois pour rgulariser une dclaration de cessation des paiements. Ce jugement a t
rform, car le dirigeant a fourni une preuve sans prcdent : il a dclar avoir rencontr le magistrat dlgu la
prvention des difficults des entreprises 7 reprises, ces rencontres ritres avec le magistrat en charge de la
prvention constituent dsormais, un alibi pour parer toute sanction.
Deux autres arrts sont venus corroborer cette dcision de rejet de demande de sanction du dirigeant, il sagit de la
cour dappel de Metz, 1re chambre criminelle. 24 fvrier 2009, n08/ 00197 : elle voyait dans la dcision de
dsignation du mandataire ad hoc, une raction rare qui devrait tre encourage.
La cour dappel dOrlans, chambre commerciale, conomique et financire. 9 oct. 2008, n08/ 01966, sest
aligne sur la mme solution : selon cette cour, cette dcision (celle rejetant la sanction du dirigeant), met en
exergue une dmarche positive du dirigeant qui lui a permis de saisir la commission des chefs des services
financiers, afin dobtenir un moratoire faisant ainsi perdre le caractre dexigibilit de la crance .
Voir, galement Cour dAppel de Toulouse, 2me ch., 29 avril, 2009, n08/ 02103.C. DELATTRE, Prvention
et sanctions contre les dirigeants . Revue des procdures collectives. nov.-dc. 2009, page 24.
Page 60
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
125
Car, il est difficile pour un crancier de dmontrer la situation exacte du dbiteur. Le crancier a le plus souvent
tout essay pour obtenir le remboursement de sa crance : accords de paiement octroys mais non respects,
contraintes signifies, voies dexcutions multiples demeures vaines menant le crancier au constat choquant
suivant : le dbiteur est en tat de cessation de paiement et ne peut faire face son passif exigible, par son actif
disponible. Voir arrt du tribunal de commerce de Valenciennes, 21 sep 2009, n09/ 969. Revue des procdures
collective. nov.-dc. 2009, page 22.et arrt du tribunal de grande instance. TGI de Avesnes-sur-Helpe, 2 juin
2009, n09/ 00723.page 23.op cite.
Page 61
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
que la tenue obligatoire des comptes annuels pour les entreprises qui ny sont pas
assujetties.
Certains auteurs126 se sont aligns sur la mme solution et prconisent mme
dautres suggestions, savoir, linformatisation des greffes pour avoir un accs effectif
linformation, la cration de cellules de prvention dans les tribunaux de commerce,
mais aussi permettre aux greffes davoir la qualit de gestionnaire du systme
dalerte127.
80/ En droit marocain, le systme dinformation comptable et financire a
beaucoup volu. Auparavant, le cadre lgal rgissant linformation comptable et
financire tait considr comme htrogne, dsuet, et non normalis128.
Un systme qui visait seulement la protection des intrts des cranciers, sans
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
Anne-Marie ROMANI Les techniques de prvention des risques de dfaillance des entreprises , dition
Frison roche, 2000, page 178.
127
Recueil Dalloz. La sauvegarde des entreprises : les tribunaux de commerce peuvent-ils instituer des cellules
de prvention dtection ? . N27 / 7432, 22 juillet 2010, dition Dalloz. Page 1723.
Une cellule de prvention-dtection des entreprises en difficult a t mise en fonction au sein du tribunal de
commerce de Nancy, les juges chargs de lanimation de ces cellules de prvention doivent faire preuve dune
forte impartialit, qui peut arriver jusqu le relchement et le dtachement de toute procdure collective pour
pouvoir traiter le plus en amont possible les difficults rencontres. Leur volont cest danimer tous les acteurs
conomiques dagir dans ce sens.
Le traitement prcoce, la prvention constituent lpine dorsale de la nouvelle loi de sauvegarde du 26 juillet
2005.
128
Dahir du 12 aout 1913 portant code de commerce et fixant les obligations comptables des commerants. Ainsi
que le dahir constituant le droit des socits du 11 aout 1922 qui a rendu applicable la loi du 24 juillet de 1967.
129
Le code gnral de normalisation comptable CGNC a t institu par un arrt du ministre des finances le 19
aout 1986.
130
Rforme du cadre lgal et institutionnel, information comptable, financire et gestion de lentreprise au
Maroc . Mohamed BOUSSETTA. Actes des VI me journes scientifiques du rseau thmatique entreprenariat.
Dfis de linformation et pilotage des entreprises. Bruxelles, Belgique.3-5 juin 1999.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
131
Andr JACQUEMON Droit des entreprises en difficult . 7me dition, Litec, 2011, page, 36 et 37.Plus de
dtails sur www.senat.fr: les autres mesures envisageables pour faciliter la dtection des difficults.
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prendre des mesures adquates pour diffrer des rglements ou mesurer le niveau de
financement complmentaire trouver 132.
La Banque de France tient un fichier bancaire des entreprises appel FIBEN133.
Elle attribue aux entreprises, personnes morales ou physiques, recenses dans ce
fichier, une apprciation sur leur capacit honorer leurs engagements financiers
dans un horizon de trois ans.
Pourquoi ne pas proposer un outil de prvention pareil paralllement au
renforcement
de
la
participation
effective
du
secrtariat
greffe,
dtenteur
Bouchra ABOUJAHA MRABET. La procdure de rglement amiable dans la prvention des difficults des
entreprises : mthodologie mettre en uvre par lexpert comptable .28 novembre 2002.institut suprieur de
commerce et dadministration des entreprises, ISCAE.
133
Le FIBEN contient des donnes comptables et financires. Il incorpore galement un fichier des incidents de
paiement-effets qui permet de connatre le chiffre daffaires et la cte de crdit des entreprises recenses.
Ainsi, ce fichier dtient des informations cruciales pour la dtection des difficults des entreprises.
134
Les logiciels dvelopps dans les greffes permettent dassurer un suivi de ces rendez-vous sur la mise en place
des mesures de restructuration ou la ncessit dune procdure de mandat ad hoc, de conciliation, de sauvegarde,
ou de redressement judiciaire.
Lanticipation des difficults des entreprises joue un rle important dans leur capacit faire face et surmonter
ces difficults avec laide dun juge du tribunal de commerce.
135
Livre blanc des greffiers des tribunaux de commerce. Le conseil national des greffiers des tribunaux de
commerce (CNG) reprsente la profession des greffiers des tribunaux de commerce auprs des pouvoirs publics.
Page 12.
136
Une mthode qui faisait dfaut en droit marocain, o lEtat nintervient non pas pour prvenir les difficults des
entreprises, ou le cas chant les rsorber, mais plutt sa prsence effective est notable travers lencouragement
des investissements nationaux et trangers en leur offrant toutes les conditions confortables et avantageuses pour
une efficace stimulation.
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Deux circulaires ministrielles des 25 et 26 novembre 2004 ont supprim les CORRI,
organismes rgionaux de prvention des difficults des entreprises et quelque peu
rorganiss le CIRI et le CODEFI, en simplifiant les procdures et en accentuant la
dconcentration des interventions de lEtat. La mission de ces comits est de
proposer aux adhrents une analyse de leur situation conomique, comptable et
financire.
Lorsque le groupement relve des indices de difficult, il doit en informer le
dirigeant de lentreprise adhrente et peut lui proposer lintervention dun expert.
Cependant, cette procdure reste peu utilise et son succs est relatif.
Le dirigeant de lentreprise peut sadresser diffrents organismes privs ou
publics qui, entre autres missions, peuvent tre amens dtecter les difficults de
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137
A la diligence des prfets, les administrations (fiscales et sociales principalement) peuvent prter leurs concours
aux groupements dans lanalyse de la situation dun adhrent. La banque de France peut galement tre appele
formuler des avis sur la situation financire dune entreprise.
Il sagit ce stade dalerter, de faon confidentielle, le dirigeant sur les difficults dceles par le groupement dont
lentreprise est adhrente.
138
La fourniture des aides aux entreprises en difficult est conditionne, par la forte ncessit dune protection
des intrts conomiques et sociaux locaux. Ces aides peuvent prendre plusieurs formes, elles sont soit directes :
(octroi de prts, subventions, prise en charge partielles des intrts dus dautres prteurs), ou indirectes : aide
lachat dun immeuble, exonration dimpts locaux, garantie demprunt). Un constat inquitant montre que ces
aides sont dans la plupart des cas attribues mauvais escient, et donc afin de dlimiter cette tendance, trois
conditions doivent tre respectes pour que la collectivit mne bien sa mission :
-il lui est interdit une prise en charge directe ;
-de prendre une participation dans une socit ;
-ou de fausser le libre jeu de la concurrence. Voir, P. MARKUS Aides des collectivits locales aux entreprises ,
JCI, collectivits territoriales, fascicule 725,726.
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139
V. Art L611-7, et art L626-6 du code de commerce. Voir, Alain LIENHARD, op cite Ngociation avec
Lunion de recouvrement des cotisations de scurit sociales et dallocations familiales. LURSSAF et trsor
public. Page 27,4me dition Delmas, 2011.
Le rgime des remises de dettes des cranciers publics mis en place par la loi de sauvegarde, aujourdhui modifi
par la loi du 17 fvrier 2009, navait pas attir lengouement des dbiteurs, comme le montre une dcision du
tribunal de grande instance dAvesnes sur-Helpe.6 nov. 2008, n07/ 1770. Revue des procdures collectives,
jurisclassuer, lexis nexis, nov-dec, 2009.page 21.selon cette espce, il sagit, pour avoir une remise des dettes
fiscales et sociales, que celles ci soient accordes, concomitamment leffort consenti par les cranciers privs, et
cela dans des conditions similaires celles que lui octroie un oprateur conomique.
Ce constat inquitant avait engendr quaucune remise de dette fiscale navait pu intervenir, en application de
larticle 626-6 du code de commerce, ds lors quaucune remise de dette caractre priv ne pouvait tre faite.
Lapplication stricte de la rgle avait empch ladministration fiscale doctroyer une remise de sa crance.
Avec lavnement de lordonnance du 17 fvrier 2009, une modification importante a eu lieu, elle a supprim la
condition suivante : concomitamment leffort consenti par dautres cranciers .
Cet assouplissement va permettre de traiter sur le mme pied dgalit les cranciers privs et ceux publics.
Le trsor public est enfin un crancier comme les autres , Voir, B. LAGARDE, le trsor public : Un crancier
comme les autres , gazette du palais, 10 sep 2005, n 253, page 5.
Selon un autre auteur, P.SERLOOTEN : la remise de dette nest plus justifie ds lors que lentreprise nest
plus viable , la remise de dette ne doit reprsente un avantage conomique injustifi pour lentreprise
bnficiaire . Revue des procdures collectives, jurisclasseur, op, cite.
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Les commissions sont de plus en plus circonspectes sur loctroi des dlais de paiement, en raison de la
propagation du phnomne de lexistence dun tat de cessation de paiement, que le dbiteur tente de drober.
Voir, arrt du tribunal de commerce de Bobigny 25 oct. 2006, A. LIENHARD, dition Delmas, 2011.op cite,
page 28.
141
Arrt du 26 fvrier 2010, SARL, les hauts de France maisons traditionnelles. Revue des procdures
collectives, n2 juin 2006.page 130.
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la France et auprs des PME en gnral. On peut ajouter que cette importance est
accrue dans le contexte actuel de la libre circulation internationale des implantations
dentreprises les dlocalisations , qui posent de redoutables dfis.
Le CODEFI est souvent saisi par le dirigeant de lentreprise, notamment dune
demande de dlai de paiement des dettes fiscales ou sociales142.
La mission de ce comit consiste dtecter les difficults dentreprises, dont
larrt dactivit aurait des consquences directes ou indirectes dsastreuses pour
lemploi. Cest bien encore lhypothse de continuit dexploitation qui est au centre
des proccupations et reprsente le paradigme du rgime juridique de la
prvention des difficults des entreprises.
90/ Le comit peut diligenter un audit de lentreprise, il tablit un diagnostic et
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142
Les aides publiques aux entreprises en difficult : les lignes directrices communautaires, le CIRI et le
CODEFI , revue des procdures collectives, 2006, n2, page127.et suivant.
143
Cf. Infra, mandat ad hoc, conciliation.
144
La circulaire de 26 novembre 2004, ajoutait que si une instruction du dossier a t faite par le secrtariat
permanent, elle doit rester informelle, et que toutes les runions demeurent confidentielles et ne donnent pas lieu
au procs verbal. Ces commissions sont tenues de faire preuve dune dontologie parfaite. Cette approche permet
de rassurer le chef dentreprise qui sera labri de toute divulgation de ses informations aux administrations
publiques surtout dans le cadre dune procdure de recouvrement des crances publiques. Voir, revue des
procdures collectives, n2, juin 2006, page 131.
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147
Philipe WAQUET, Doyen honoraire de la Cour de cassation. Viviane STULZ, Avocate spcialise en droit
sociale, Clifford Chance Europ LLP, Thibault MEIERS, Avocat, Clifford Chance Europ LLP. Faut-il instituer
une alerte financire dans l'entreprise ? Revue de droit du travail 2008 p. 705.
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Nous sommes dans un stade, o les difficults sont soit avres, ou tout
simplement en germe, elles sont objectivement dcelables. La procdure dalerte a un
objectif strictement informatif.
Une fois dtectes, les concerns par la vie de lentreprise leur incombent
lobligation de les signaler le plus en amont possible. Il faut viter toute ventuelle
dgradation de la situation de lentreprise qui peut rendre, par consquence, toute
mesure de rebondissement inenvisageable.
Selon certains auteurs, Mieux vaut diagnostiquer et traiter le mal temps,
plutt que dassister impuissant lirrmdiable dchance du malade, son agonie
et sa mort 148.
95/ Le lgislateur, soucieux de prserver la prennit de ces entits
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148
Revue trimestrielle du droit commercial et de droit conomique. RTD com. Nathalie PIERRE Apprciation et
pouvoir du comit dentreprise lors du dclenchement et de la poursuite de la procdure dalerte .30-11-2006,
page 733.
149
Le lgislateur a mme rflchi la cration dun nouveau droit dalerte confi un nouvel organe qui est
lexpert-comptable, mais lide ft carte par la suite. V. Amendement n 495 propos puis retir par J.
CHARTIER. V. Dbats parlementaires devant l'Assemble nationale, Compte rendu intgral, 2me sance, 2
mars 2005, publi sur http:/ / www.assemblee-nationale.fr/ 12/ cri/ 2004-2005/ 20050163.asp (p. 1581 p. 1583).
150
Lalerte interne en droit marocain, relve du pouvoir du commissaire aux comptes et les associs seulement.
Actuellement une rforme dans ce sens est en cours. En droit franais, on assiste la prsence dun troisime
organe qui est le comit dentreprise.
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Voir annexes, document dtaill sur la mise en uvre de la procdure dalerte reposant sur la rvlation de
certains faits, et cela en raison de la mission permanente dinvestigation, de contrle, et de vrification, confie au
commissaire aux comptes.
152
En droit marocain, le fait gnrateur est similaire celui du droit franais, larticle 546 al 1, le lgislateur
marocain, en utilisant lexpression de faits de nature compromettre la continuit dexploitation , pose une
directive de porte gnrale : il sagir en dfinitive, de prvenir le risque dun surendettement excessif qui risque
terme de mettre en pril la survie de lentreprise. Lalerte en droit marocain consistera alors concrtement
informer le chef dentreprise des faits, soit qui annoncent ce risque de surendettement, soit qui le rvlent.
153
En France, et selon un arrt rendu par la cour de cassation, chambre commerciale, en date de 03 mars 2004, la
cour amne des prcisions quant la mise en uvre de la responsabilit des commissaires aux comptes. Voir arrt
de la socit htel royale renaissance, qui a fait lobjet dune procdure de redressement, puis de liquidation. Le
liquidateur a assign le commissaire aux comptes, pour obtenir sa condamnation supporter tout ou partie de
linsuffisance de lactif, le tribunal a considr que le commissaire aux comptes a commis une faute en ne
dclenchant pas la procdure dalerte et a ordonn une expertise pour savoir quelle priode de la procdure
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
de 15 jours ;
Troisimement, si le CAC na pas t runi ou que les risques de difficult
persistent, une assemble gnrale doit tre convoque dans les 8 jours
suivant la demande faite par le CAC ;
Enfin, si les dcisions prises en assemble gnrale AG sont insuffisantes,
le CAC informe le prsident du tribunal de commerce de ses dmarches et
des rsultats obtenus.
100/ Dans le cadre de sa mission dlicate, le lgislateur a choisi dallger la
responsabilit du dirigeant puisque la faute est humaine, condition, quelle soit de
bonne foi. Quant au CAC, il nendosse aucune responsabilit, sil sest tromp dans le
dclenchement de lalerte156. La responsabilit ne peut tre engage pour les
aurait d tre ouverte et pour chiffrer laggravation du passif. A.LIENHARD La responsabilit du commissaire
aux comptes dans le cadre de la procdure dalerte , revue, proc, coll., 1996,1.
154
Au Maroc aucune prescription lgale nexiste dans les textes relatifs aux socits par actions quant aux qualits
requises chez le commissaire aux comptes. Seul le dcret royal de 1966 relatif aux socits dinvestissement
consacre quelques dispositions aux conditions requises pour la dsignation des commissaires dans ces socits.
Malgr ce laconisme, il faut tout de mme choisir des commissaires indpendants vis--vis du Conseil
dadministration chargs de vrifier les oprations, ayant une moralit ne prtant aucun doute, et comptents en
matire de gestion des affaires. Revue trimestrielle publie par ISCAE, DR ALAOUI MDAGHRI. Fatiha
MADMOUN Thse Le contrle au sein des OPCVM : tude comparative entre le droit franais et marocain .21
septembre 2011. Page 67 et suivant. Universit de Strasbourg III.
155
Le droulement de la procdure dalerte dans les autres socits et dans les groupements dintrt conomique,
est simplifi, et obit la mme logique que celle dfinie pour la socit anonyme. Voir, code de commerce, art
L612-3 et R 234-5.
Cest galement le cas pour les personnes morales de droit priv non commerants, ayant une activit conomique
et les associations ayant reu des subventions importantes.C.com, art L612-1, L612-4 ; et R612-4.
156
Cassa .Ch.Com. 3 dc.1991. Bulletin Joly 1992.page 171, n48, note J-J BARBIERI.
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157
Tribunal de grande instance. TGI Toulouse, 29 juin 2000, bulletin CNCC 2002, n125, page 76, par Ph.
MERLE. V. Andr JACQUEMONT Droit des entreprise en difficult ,7me dition, Litec, 2011.page 38. 3.
La responsabilit du commissaire aux comptes et des dirigeants dans le cadre de lalerte . A. LIENHARD La
responsabilit du commissaire aux comptes dans le cadre de la procdure dalerte . Revue des procdures
collectives 1996,1.
158
Cour dappel de Dijon, 14 fvrier 2003, www.cour de cassation. Fr, chambre commerciale.
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canon en matire de rforme ; une allure constate aussi bien au Maroc, mais pas
avec la mme magnitude.
Donc la deuxime mesure phare adopte est la rduction significative du
nombre des cas de convocation de lassemble gnrale.
Les principaux points retenir et qui concernent les dispositions relatives la
mise en uvre de lalerte sont les suivants :
Modifications de larticle L. 234-1 du Code de commerce (socits anonymes).
Dans lalina 3 de larticle L. 234-1 du Code de commerce, les termes en cas
dinobservation de ces dispositions ont t remplacs par lorsque le conseil
d'administration ou le conseil de surveillance n'a pas t runi pour dlibrer sur
les faits relevs ou lorsque le commissaire aux comptes n'a pas t convoqu
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cette sance .
Dsormais, le commissaire aux comptes dclenche la phase 3 (convocation
dune assemble gnrale) si :
- Le conseil dadministration ou le conseil de surveillance ne sest pas runi
pour dlibrer sur les faits relevs ;
- Le commissaire aux comptes na pas t convoqu cette sance ;
- le commissaire aux comptes considre que la continuit dexploitation
demeure compromise.
Modifications de larticle L. 234-2 du Code de commerce (socits autres que les
socits anonymes)
a) Larticle L. 234-2 du Code de commerce a t modifi pour prciser quen
phase 1
Cest ds rception de la rponse [du dirigeant] ou dfaut de rponse ; sous
quinze jours, de ce dernier que le commissaire aux comptes est tenu de mettre en
uvre les mesures appropries soit, davertir le prsident du tribunal de
commerce.
b) Par ailleurs, les termes en cas dinobservation de ces dispositions ont t
substitus par dfaut de rponse du dirigeant .
Ainsi, le dclenchement de la phase 2 de la procdure dalerte par le
commissaire intervient si :
- Le dirigeant na pas rpondu ;
- En dpit des dcisions prises, le commissaire aux comptes estime que la
continuit dexploitation demeure compromise.
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159
Une pratique existante aujourdhui heureusement dans le texte du projet de loi n32-10 modifiant le livre V du
code de commerce, que nous souhaitons vivement la mettre en uvre dans un futur proche.
Vu la rcente question de la possibilit du comit dentreprise de dclencher lalerte dans le droit marocain, nous
ne pouvons pas procder la comparer avec les stipulations du droit franais, faute des crits dans ce sens.
Le comit dentreprise est dcrit en droit franais comme un avertisseur tardif et non plus prcoce pouvant
communiquer au prsident du tribunal de commerce ou le ministre public tout fait rvlant la cessation de
paiement du dbiteur. V. P. MORVAN, Le droit social dans la rforme du droit des entreprises en difficult ,
JCP E 2005, I, 1511, p. 1751, spc. N 3.
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Mais lalerte par le comit dentreprise nest pas toujours souhaitable. Elle est
considre par les dirigeants des entreprises comme une agression intolrable,
comme une intrusion illgitime, car elle concerne un domaine trs sensible qui est le
droit du travail.elle permet au comit dentreprise en position de guetteur160 de
simmiscer dans la gestion et de devenir le censeur de la politique conomique du
chef dentreprise 161.
Alors que pour certains auteurs, cest une manifestation solennelle du
contrle de lactivit conomique par le comit, elle cristallise les conflits sociaux 162.
103/ Pour prvenir il faut que lirrparable ne soit pas produit 163, cet objectif
suppose que les reprsentants du personnel soient informs quelle que soit la
situation de lentreprise.
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Terme utilis par S.H HOUIN Droit des entreprises en difficult .collection Domat droit priv, 5 me dition
Monchrtien 2003. N145, page 93.
161
Termes utiliss par Y. GUYON Droit des affaires, entreprises en difficult, redressement judiciaire, faillite ,
9me dition conomica. 2003. n1056, page 62.
162
Revue trimestrielle du droit commercial et de droit conomique. RTD com. N. PIERRE, op, cite.
163
OUDADSSE Sad. Diplme des tudes approfondies. DEA, droit social, Le rle des reprsentants des
personnels dans la prvention et le rglement amiable des difficults des entreprises , universit de BORDEAUX
I.1988-1989.Page 14.
164
La jurisprudence na pas apport de dfinition restrictive aux faits de nature affecter de manire proccupante
la situation conomique de lentreprise renforant de facto le pouvoir du comit dentreprise dans lexercice de
son droit dalerte.
Selon un arrt de la cour de cassation, 8 mars 1995, chambre sociale : lengagement par le comit dentreprise de
la procdure dalerte, constituait un trouble manifestement illicite, car la situation conomique de lentreprise tait
saine, et bnficiaire, et que par contre lengagement de lalerte est susceptible de nuire sa rputation en donnant
penser quelle se trouvait en difficult. V. galement .Maurice COHEN, Le droit des comits dentreprise ,
dition LGDJ.1981, 8me dition.
165
Les faits doivent avoir une nature conomique, telle quune baisse colossale et durable des commandes, un
flchissement substantiel des investissements, pour quune alerte soit justifie. Mais cela nempche pas quils
aient un caractre social susceptible davoir une incidence sur la situation conomique de lentreprise, car
linstabilit sociale peut avoir des rpercussions nfastes sur la situation conomique globale de lentreprise. Voir
arrt, TGI Paris, 1er dcembre 1987.www.courdecassation.fr
Consulter galement larrt de la cour dappel de Grenoble, 10 fvrier 2010, n09/ 01272, Procdures
collectives, accord amiable , 4me dition Delmas 2011,
Selon cet arrt lalerte dclenche par le comit dentreprise est opportune car, suite un dmnagement, le
service dhospitalisation dun institut sest trouv dans lincapacit dassurer suffisamment laccueil, ce qui a
engendr une perturbation dans lorganisation du travail. Le comit insatisfait des rponses apportes par la
direction de linstitut, a estim ncessaire et logique de recourir une expertise comptable pour lever toute
opacit, sur la situation de lunion mutualiste .
Selon les termes de larticle 2323-78 du code de travail. Il a t jug dans une affaire rendue par la cour de
cassation, ch., soc, 30 juin 1993, n998, que le projet de restructuration et de rapprochement avec une entreprise
concurrente, sans que la continuit de lexploitation, en elle-mme soit en cause, ne constituait pas un fait
proccupant se rapportant lentreprise en tant que communaut de travail. Car ce fait ntait pas gnrateur de
difficult conomique et par consquence, ne justifiait pas la procdure dalerte, par le comit dentreprise. V.
JCP, E1993, page 1118.
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L2323-78). Il faut que les faits relevs prsentent une certaine gravit. 166 Le comit
peut alors demander lemployeur de lui fournir des explications et, si les rponses
de celui-ci sont insuffisantes, tablir un rapport quil lui transmet.
On a pu dgager quil existe des hsitations jurisprudentielles multiples sur la
question de lapprciation souveraine des faits justifiant le dclenchement de lalerte.
Car, il se peut que le tribunal procde, au contraire, un contrle judiciaire de cette
apprciation167.
Mme si ce type dalerte constitue une facult et non pas une obligation168,
cest au comit central de lentreprise que revient la charge de dclencher lalerte et
non pas au comit dtablissement169.
Aprs avoir relev que les rponses de la direction aux questions du comit
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104/ A signaler galement que le comit peut se faire assister par un expertcomptable, notamment en cas de non obtention de rponse suffisante ou si
lemployeur confirme le caractre proccupant de la situation172.
On peut mme assister lhypothse du refus de rponse de la part du
dirigeant, ce qui constitue en lui-mme un fait proccupant et renforce les inquitudes
des reprsentants du personnel. De mme, quil peut exposer le chef dentreprise
des poursuites pour dlit dentrave, ce qui ne lui est pas du tout avantageux.
105/ Cette alerte a pour finalit premirement, de permettre la dtection des
difficults conomiques afin dviter louverture dune procdure collective.
Ce droit reste subordonn lexistence de difficults conomiques avres173.
Le comit ne doit pas sappuyer sur des proccupations abstraites ou sur de
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dinstaurer
une
procdure
dite
dalerte
financire
dans
les
177
entreprises
Cette fois-ci les praticiens considrent que ces scandales publics ont conduit
les entreprises prendre conscience de la ncessit de compter sur leurs ressources
174
Y. CHAPUT le droit de la prvention et du rglement lamiable . Edition PUF, droit fondamental, 1986,
page 90.
175
L'alerte requrant du comit la connaissance de faits , semble donc impossible de la dclencher lorsque ne
sont en cause que des rumeurs mensongres. Le bon sens le plus lmentaire implique ici de donner au terme
faits celui de faits avrs.
En droit franais, il existait une opposition caricaturale en doctrine entre les tenants d'un contrle judiciaire,
spcialistes de la procdure collective et les auteurs favorables une libert d'apprciation du comit d'entreprise,
travaillistes. Pourtant et malgr leur opposition farouche, les deux thses offrent, pareillement, une vision
totalement moniste du problme. Ainsi, quelle que soit la phase de la procdure d'alerte, le pouvoir d'apprciation
du comit reste le mme : discrtionnaire pour les uns, soumis contrle pour les autres. V. RTD com.
Apprciation et pouvoirs du comit d'entreprise lors du dclenchement et de la poursuite de la procdure
d'alerte , obs. N. PIERRE.
176
www.CGT.com
177
Une technique qui existait belle et bien dans le droit amricain, c'est cette fin que le Congrs amricain avait
adopt le Public Company Accounting Reform and Investor Protection Act (dit loi Sarbanes-Oxley ratifie par
le Prsident Bush le 30 juillet 2002. Cette loi impose aux socits cotes quelle que soit leur nationalit, de se
doter de procdures internes permettant aux salaris de signaler tout soupon en matire de comptabilit, contrle
comptable interne ou audit, et ce de manire confidentielle et en toute scurit.
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internes et, notamment sur la loyaut de leurs salaris. Aussi nombreux que
comptents, ncessairement bien informs dans leur domaine, forcment intresss
par le devenir de l'entreprise qui les emploie, les salaris peuvent contribuer la
prvention des irrgularits et constituer un levier efficace pour pallier la faillite
ventuelle des systmes traditionnels d'alerte178. Avait estim Ph. WAQUET, un
Doyen honoraire de la Cour de cassation.
En tout cas, seul l'avenir permettra d'apprcier la pertinence et la validit de ce
nouvel outil.
3. Alerte dclenche par les actionnaires et les associs
Faut-il instituer une alerte financire dans l'entreprise ? Par Philipe WAQUET, Viviane STULZ, Thibault
MEIERS - 15/ 12/ 2008. Revue de droit du travail 2008 page. 705.
179
Le domaine de lalerte est strictement limit, car son exercice est rserv certains associs. Le droit dalerte se
limite poser des questions crites aux dirigeants sur les faits de nature compromettre la continuit
dexploitation .
Les rponses donnes par les dirigeants sont confidentielles, et la rponse doit tre faite dans un dlai dun mois.
180
Code du travail, article 2328-1. Cependant, la mconnaissance dune alerte injustifie nengendre pas un pareil
dlit.
181
Y. GUYON Droit des affaires- droit des entreprises en difficult Tome 2, 9me dition, septembre 2003.page
560.
182
Pierre-Michelle LE CORRE, Emmanuelle LE CORRE BROLY Droit des entreprises en difficult , 2 me
dition, Sirey 2006. Le traitement extrajudiciaire des difficults des entreprises, chapitre 2, lalerte. Page 63.
Page 81
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
183
Arrt de la cour de cassation.Ch.Com,10 fvrier 1998,n431, SAE c/ Socit PROMO REAL qui a considr
que la demande dexpertise formule par deux actionnaires minoritaires dune socit de promotion immobilire,
en vue de savoir quelles sont les causes qui sont derrires lacquisition dun immeuble par la socit, est
susceptible de porter atteinte lintrt social, et de ce fait, elle a censur la dcision rendue par la cour dappel,
qui a nglig de montrer la prminence de lintrt personnel sur celui gnral. Bulletin rapide du droit des
affaires, 15 mars 1998, page 3.
Page 82
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Page 83
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Anne-Marie ROMANI Les techniques de prvention des risques de dfaillance des entreprises . La gazette
du palais la prvention -dtection par les prsidents des tribunaux de commerce . N8 et 9 janvier 2010.page 5.
187
Ces clignotants sont facilement identifiables :
-Les inscriptions de privilges et nantissement, qui est une dette certaine, liquide et exigible. (Dclaration au
greffe) ;
-La perte de plus de la moiti du capital (dclaration au greffe) ;
-Les capitaux propres sont ngatifs (analyse bilancielle) ;
-Absence de dpt des comptes annuels (constat au greffe) ;
-Les injonctions de payer rptition ;
-Les assignations en rglement judiciaire ;
Ces critres sont cumulatifs, mais le prsident dispose dautres sources dinformation, qui constituent des
clignotants externes :
-Lalerte du commissaire aux comptes ;
-Des courriers manant du parquet, de linspection du travail, ou des salaris eux-mmes ;
-Des dmarches volontaires des chefs dentreprises qui sollicitent un entretien avec le prsident ;
-Les rumeurs publiques, les rclamations, les incidents signals auprs du tribunal.
188
La convocation peut tre poursuivie si le prsident du tribunal lestime ncessaire, par linjonction aux
partenaires fiscaux et sociaux, organes de lentreprise, services bancaires, de dlivrer tout document utile et
ensuite par la dsignation dun mandataire ad hoc, lanant ainsi une procdure plus avance du traitement
prventif des difficults des entreprises. Petites affiches, Jean-Philippe HAEHL, Le droit dalerte du prsident
du tribunal ,14 septembre 1994, n110, page 45.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
116/ Il ne faut pas sattendre dun dirigeant de venir vous offrir linformation utile
et exacte pour le dpistage de la situation. Labstention, linertie, la passivit, la
rticence, lui sont courantes. Pour cela, il faut agir avant quil ne soit trop trad.
Le prsident est tenu daller vers les informations et non pas attendre quelles
viennent vers lui. Car, plus la dcouverte des signes inquitants est prcoce plus la
prvention sera efficace et positive.
189
Cassa. Ch. Com. 29 septembre, 2009, n08-14-146, A. LIENHARD Procdures collectives . dition 4me,
Delmas 2011.lordonnance qui liquide lastreinte doit comporter, le nom et signature du greffier. Voir code
procdure civile, articles, 456,458.
Page 85
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Recueil Dalloz la sauvegarde des entreprises : les tribunaux de commerce peuvent-ils instituer des cellules de
prvention dtection ? n27 / 7432, 22 juillet 2010, dition Dalloz., page 1723.
191
Pour mettre fin toutes ces griefs, des solutions sont possibles :
Page 86
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Page 87
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
195
Entretien strictement priv et informel, selon le dcret du 12 fvrier 2009, lentretien se tient hors la prsence du
greffier, A. LIENHARD. Procdure dalerte , dition Delmas, 2011, page 41.
196
La gazette du palais, vendredi 8, samedi 9 janvier 2010, dition spciale doctrine. Page 8.
197
V. notamment, Revue des procdures collectives, civiles et commerciales : n4 juillet- aot 2010.page 20. On
notera, que dans le cadre de la prvention, le juge ne doit pas rencontrer multiples reprises le dirigeant, sous
peine de basculer dans le conseil au dirigeant, alors que le rle du juge de prvention est de faire prendre
conscience au dirigeant de la ralit de la situation. Larticle 611-2 du code de commerce, prvoit un premier
entretien et mme un second pour le recueil dinformations complmentaires. ce stade de la procdure, cela doit
suffire.
Le prsident ne doit pas endosser le costume de conseil juridique personnel du chef dentreprise, il ne doit pas
aller trop loin dans sa dmarche, car le risque est patent : le dirigeant peut se reposer sur ces rendez vous
prsidentiels, pour sexonrer de toute responsabilit. Arrt Cour dappel de Paris, 3me chambre section. B, 29
Mars 2007. lequel censurait un jugement du tribunal de commerce querell, qui avait condamn un dirigeant
une mesure dinterdiction de grer, fonde sur labsence de dclaration de la cessation des paiements dans le dlai
lgal, le dirigeant avait mis en avant un argument trs particulier pour chapper toute sanction, il avait rencontr,
sept reprises, le magistrat en charge de la prvention. Idem.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
En droit franais, Cette liste est limitative, il nest donc pas possible dinterroger, dans ce cadre, les
tablissements bancaires de lentreprise, ainsi que son assureur crdit.
199
Exemple : cranciers qui refusent daccorder des dlais de paiement, ou qui demandent subitement un
dsintressement, ou des clients qui se fournissent chez un autre concurrent.et cest toute lexploitation de
lentreprise qui va sen ressentir.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
trouver lui-mme des arguments pour convaincre son excutif dtre htif mettre en
uvre des solutions radicales200.
2. Alerte par le groupement de prvention agr : mission
dassistance
200
Page 90
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
prvention des difficults des entreprises a pour origine une pratique qui a t mise en
uvre par certaines juridictions dont le tribunal de commerce de Paris.
Afin de rsoudre des difficults passagres205, une entreprise demandait la
dsignation dun mandataire charg de rsoudre une question particulire, notamment
la rengociation de ses dettes par lobtention de remises ou de dlais de paiement de
la part de ses cranciers206, ou encore la restructuration du capital. Ce systme trs
souple, mme sil est sous-utilis par rapport aux procdures de traitement des
entreprises dfaillantes, a pourtant connu un succs au terme de rsultats.
131/ Convaincu des bienfaits de linstitution, le pouvoir normatif a consacr trs
clairement celle-ci dans la loi du 26 juillet 2005, tout en conservant les principaux
203
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Notons ce point que la confidentialit peut tre leve la demande de lentreprise bnficiaire, Voir arrt de la
cour dappel de Paris, 2 avril 1999. Macorig-VENIER, bulletin Joly 1999,page 1084 et Lamy droit commercial,
prvention- procdure de conciliation, 2684-la confidentialit-,page 1176.
208
Un mandataire ad hoc avait t dsign par le Tribunal de Commerce de Paris, aux fins dessayer de rsoudre
les difficults rencontres par la socit anonyme Eurotunnel, dont les difficults rsultaient du fait quelle est
garante de la totalit des dettes financires dEurotunnel, au ct de seize autres entits de celui-ci ; mais un
jugement de cette mme juridiction en date du 2 aot 2006 vient prciser que le mandat ad hoc na pas eu les
effets escompts, quil avait t cltur et que cest pour cela quelle demande louverture dune procdure de
sauvegarde
Le dirigeant, Monsieur Jacques GOUNON, modifie sa demande puisquil estime que seule louverture dune
procdure de sauvegarde et la mise en uvre dun plan de restructuration financire et conomique dans ce cadre
permettront dassurer la prennit de lentreprise. Voir bulletin n176 et 177, recueil Dalloz 2006, page 2329.et le
site : www.courdecassation.fr.
209
D. VOINOT Le droit conomique des entreprises en difficult , dition LGDJ 2007.page 102.
Ami de la cour, le mandataire est aussi lami de lentreprise puisque dans le cadre dune procdure
danticipation de la dfaillance, son intervention vise surtout faciliter ladoption dune solution permettant
lentreprise de sortir, si possible, des difficults.
210
Dans lhypothse dune inertie de la part des organes comptents et par analogie au systme de nomination de
ladministrateur provisoire, un actionnaire ou un groupe dactionnaires peut valablement formuler une demande
de nomination dun mandataire ad hoc, tant que cette procdure nentraine pas le dessaisissement du dirigeant et
par voie de consquence la demande devra tre faite par la voie contentieuse, voie de rfr. Voir jugement du
tribunal de commerce de paris ; 13 juillet 1984.gazette du palais ; 13 septembre 1984, page 542.
En droit marocain, le mandataire ad hoc peut tre saisi doffice par le prsident du tribunal.
211
Ce mme article a rpar une omission quand il prcise les rgles qui organisent la comptence dattribution,
savoir le tribunal de commerce si le dbiteur exerce une activit commerciale ou artisanale et le tribunal de grande
Page 92
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
la cessation des paiements, lorsque ses conditions sont runies, ni dtre sanctionn
pour ne pas y avoir procd 212.
A travers Lordonnance du 18 dcembre 2008, le mandat ad hoc na connu que
quelques changements mineurs. Il est permis, dsormais aux dbiteurs, de soumettre
au tribunal le nom du mandataire ad hoc dont ils souhaitent la dsignation213. Cet
article rpare une omission en prcisant la comptence dattribution des juridictions.
Ces sages mesures rpondent aux attentes de tous les praticiens en la matire qui
considrent que cette innovation rsultant de la pratique 214 accentue le
caractre volontariste de la dmarche du dirigeant qui sollicite une aide 215.
134/ Le prsident du tribunal fixe la mission du mandataire ad hoc 216, celle-ci
devrait consister en un rapprochement du dbiteur et des cranciers afin de parvenir
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
un accord, mais son intervention peut avoir un autre objet, comme par exemple,
prparer une liquidation amiable si lentreprise apparat dores et dj condamne.
En revanche, il na pas en principe217pour mission de reprsenter lentreprise
en justice, comme cela peut tre le cas lorsque, dans une procdure de liquidation
instance dans les autres cas. La revue des ides, droit et procdures. Le nouveau droit des entreprises en
difficult . Philippe-Roussel GALLE. N3.mai-juin 2009, page 133.
212
Arrt du 10 mai 2005, chambre commerciale, conomique et financire de la cour de cassation. En application
des dispositions des articles L. 625-5 et L. 625-8 du Code de commerce, le dirigeant d'une personne morale en
redressement judiciaire, encourt la faillite personnelle ou l'interdiction de grer, s'il a omis de dclarer l'tat de
cessation des paiements de la personne morale dans un dlai de quinze jours. En l'espce, reprochant au jugement
du tribunal d'avoir prononc son encontre une interdiction de diriger, grer, administrer ou contrler directement
ou indirectement toute entreprise commerciale, artisanale et toute personne morale pour une dure de 12 ans, pour
avoir dclar tardivement la cessation des paiements des socits AG Bton et Bton de Provence dont il tait le
grant, M.X. a form un pourvoi en cassation. Pour sa dfense, M. X. arguait, que la gestion de ces entreprises
tait assure par un mandataire ad hoc et non par lui. : Bulletin rapide de droit des affaires (BRDA), 2005, n 11/
05, 15 juin, 10, p. 5
Labsence de ltat de cessation des paiements constitue la condition sine qua none pour pouvoir demander la
dsignation dun mandataire ad hoc. Une absence qui peut avoir pour origine, (le maintien dun concours,
labstention dun crancier, engagement solidaire des actionnaires pour faire face aux besoins financiers de leur
socit). Se sont les seules cas possibles et ouverts en faveur du dbiteur, les autres solutions restes inadmissibles.
Voir arrt de laffaire BAC, tribunal de commerce de Paris, 19 octobre 1992.et arrt de cassation, ch.com 26 juin
1990.Paul LE CANNU, et Xavier LE ROUX Entreprises en difficult : prvention, redressement, liquidation ,
dition Joly GLN 1994, page 811.
213
Article L611-3 et R611-18 alina 3. Le dbiteur peut proposer le nom dun mandataire la dsignation du
prsident du tribunal.
214
Rohart. MESSAGER Lamlioration de la prvention . Gazette du palais, procdures collectives.6-7 mars
2009.page 5.
215
Ch. DELATTRE Prvention : amlioration de la conciliation . Revue des procdures collectives.2009. Page
37, n1.
216
En droit marocain, Le texte ne dtermine ni la nature de la difficult, ni le dlai impartir au mandataire charg
de la rsoudre, ni la nature de la mission du mandataire.
217
un arrt de la cour de cassation chambre commerciale, du 7 novembre 2006, n du pourvoi 05-14-712,viole les
dispositions de larticle L210-9 et L227-6 du code de commerce qui relve que la grante dune socit place
sous contrle judiciaire na pas perdu sa qualit de dirigeante de droit par le seul effet de la dcision, et quelle
tait seule habilite reprsenter la socit, alors que la dsignation dun mandataire ad hoc pour suppler la
Page 93
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
carence de la dirigeante frappe de la faillite personnelle, impliquait une mission ventuelle de reprsentation
lgale de la socit. V. D. VOINOT, op cite Lanticipation par la rengociation , page.106.
218
A. LIENHARD Procdures collectives, accord amiable , 4me dition Delmas 2011, page 21.
219
F. PEROCHON et R. BONHOMME-JUAN, Entreprises en difficult, Instruments de crdit et de paiement ,
e
LGDJ, 4 d., n 49).
220
Francine MACORIG-VENIER Prvention et rglement amiable : application de l'obligation de secret au
mandat ad hoc , RTD Com. Editions Dalloz 2012, 2000 p. 714.
221
Une enqute faite par la confrence gnrale des tribunaux de commerce, fait apparatre que chaque anne prs
de 1000 mandataire ad hoc sont dsigns, et que prs de la moiti dentre eux russissent.
De mme que la crise financire a augment le nombre des missions : 376 mandats ad hoc pour les tribunaux de
Paris, Bobigny et Crteil, de fvrier 2009 2010.idem.
Page 94
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
222
Car elle constitue une pure cration des juridictions consulaires, Voir arrt cass.com, 18 octobre 1950, elle tait
luvre des grands tribunaux comme Paris, Marseille et sest tendue rcemment des tribunaux de moins grande
taille. Voir Y. GUYON. RTD com.1972. Page 644.
223
Tribunal de commerce de Bobigny 30 janvier 2006.le tribunal a accept daccorder cette possibilit au dbiteur,
car il a constat que laccord a bien t respect. La mme attitude est adopte par le tribunal de Pontoise, le 09
janvier 2006. Voir Le droit conomique des entreprises en difficult de D. VOINOT, op cite.
224
C.CAVIGLIOLI, C.LEGUEVAQUAIS Aperu de la procdure de sauvegarde lusage du chef
dentreprise LPA, 17 fvrier 2006, n35, page 22.
225
MARC BIROBENT avocat au barreau de Paris.
226
Ne peut plus tre sollicit un rglement amiable, lorsque la nouvelle procdure fait suite la rsolution dun
plan aprs constat de la cessation de paiement, il ny a plus de chance de parvenir au rglement amiable avec les
cranciers. Voir arrt cass.com 20 octobre 2009, JCP 2010, n1, 1011, par Philippe PETEL.
Page 95
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Cette loi a modifi sensiblement les dispositions prcdentes via lapport de plusieurs
innovations audacieuses, afin dencourager les dbiteurs y recourir et les cranciers
y participer.
La conciliation dite pice maitresse 227 du sauvetage des entreprises en
difficult est une procdure double caractres, prventif et contractuel. Ce qui
signifie quaucun plan ne sera impos aux cranciers et que nullement le dbiteur
sera dpourvu de son pouvoir de gestion. Dans lesprit du lgislateur de 2005, cest
une ultime chance offerte aux acteurs de lentreprise en difficult, de trouver une
solution consensuelle avant lentre dans le trou-noir du redressement judiciaire.
139/ Son objet est de proposer toute entreprise qui ne se trouve pas en tat
de cessation des paiements, ou en ltant depuis moins de 45 jours228 et qui
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
A. LIENHARD Procdures collectives, accord amiable , 4me dition Delmas 2011, page 44.
Ce dlai de 45 jours permet au dbiteur davoir plus de temps pour mditer sur le choix faire afin de
prenniser son entreprise. selon larticle 631-4 du code de commerce, le dbiteur est oblig de dposer son bilan,
dans un dlai de 45 jours, quand il se trouve dans un tat de cessation de paiement, sauf si durant cette priode, il a
opt pour dclencher la procdure de conciliation. Le dbiteur ne doit pas attendre la cessation de paiement pour
demander la conciliation au risque sinon de sexposer lassignation dun crancier en vue dobtenir louverture
de la procdure de traitement de la dfaillance dentreprise. Il y a donc une comptition entre les procdures
(conciliation/ redressement), mais aussi entre les intresss (dbiteur/ crancier).
Il est noter ce propos que, la facult pour le dbiteur dobtenir la suspension provisoire des poursuites
dclenche par ses cranciers nest plus valable avec la nouvelle loi.
Certains auteurs arrivent dire, comme cest le cas de F. XAVIER LUCAS que la volont du lgislateur tend
pallier les limites de la notion couperet de la cessation des paiements qui se voulait lalpha et lOmega des
procdures collectives sous lempire de la loi du 25 janvier 1985 et que permettre une conciliation dans cette
priode constituera un (acclrateur de particules) entre les principaux acteurs de lentreprise ,
Plus de dtail, Cfr. La rforme des procdures collectives, la loi de sauvegarde article par article . Edition
LGDJ. Page 20 et suiv.
229
La notion de difficult avre peut tre reconnue, car il sagissait dindices mesurs et constats. Exemple de
limpact du non-recouvrement dune crance sur la trsorerie du dbiteur. Cependant les difficults prvisibles
supposent un certain nombre de prvisions et limpact de ces indices, dans un futur proche ou long terme, sur la
situation financire du dbiteur. Exemple : la ncessit de pronostiquer si les difficults dun client important
peuvent influencer sur sa capacit de paiement et les consquences dun ventuel non paiement de sa dette
chance sur la trsorerie de lentreprise, menace continuellement par les hauts et les bas de son client.
Selon certains auteurs, un an est considr comme un dlai raisonnable pour cerner un peu le mot prvisible .
Voir dans ce sens, Andr JACQUEMONT La future procdure de conciliation : une attractivit nouvelle pour
les entreprises en difficult et ses cranciers Revue des Procdures Collectives 2004, n6, page 290. Et A.
LIENHARD, idem, page 47.
230
Dsormais, peut recourir la conciliation toute personne physique exerant une activit professionnelle
indpendante y compris une profession librale. Cest une importante innovation de la loi 2005. Ainsi que
lentrepreneur individuel responsabilit limite EIRL, innovation grandissante de lordonnance du 9 dcembre
2010.
228
Page 96
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Arrt cour dappel de Toulouse, 10 mai 2007, JCP E 2008,1643.V. galement, P.M LE CORRE Droit et
pratiques des procdures collectives , selon cet auteur les procdures collectives doivent primer car cest lordre
public qui est en jeu et classe dans un deuxime rang le bnfice de la prvention concerte.
232
Question n120292. JO 13mars 2007. Page 2579.
Page 97
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
233
Page 98
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
pourra jamais ouvrir une procdure de conciliation une socit et puis tendre
ultrieurement cette mme procdure une autre socit du mme groupe236.
Si le prsident accepte douvrir la conciliation, il dispose de trois sources dinformation
pour apprcier la situation du dbiteur :
Tout dabord, le dirigeant de lentreprise doit remettre au prsident tous les
documents ncessaires la clarification de sa situation conomique et financire.
Le prsident est habilit, nonobstant toute disposition lgislative ou
rglementaire contraire, obtenir communication de toutes les informations qui lui
sont utiles auprs des administrations et des tiers.
Il peut enfin charger un expert237 de son choix pour tablir un rapport sur la
situation de ladite entreprise. Notons ce point, que le prsident du tribunal ne
pourra, dsormais et ce aprs lordonnance du 18 dcembre 2008, dsigner un expert
235
Le droit lappel peut tre exerc galement en cas dune dcision ouvrant la procdure de conciliation, il sagit
du cas des cranciers qui nont pas particip cette dcision douverture. Ils peuvent dsormais former une tierce
opposition, ou bien contre la conciliation et contre le dlai de grce une fois il est obtenu.
Le crancier contestataire ne peut pas faire un appel contre la dcision octroyant des dlais de paiement sous
condition de prouver son intrt agir. Par exemple : existence des manuvres dilatoires de la part du dbiteur,
qui a donn des informations inexactes sur la situation financire de lentreprise aux premiers juges, ou en cas o
le conciliateur navait pas tent la conciliation. Voir, arrt C.A de Douai 27 mars 2007, Socit SA Ziegler c/
URSSAF de la cte dor. V. Revue des procdures collectives. Juillet-aot,-septembre 2008, page 31. et A.
LIENHARD, option cite conciliation , 21.32, page 50.
Encore plus, le ministre publique jouit de la mme opportunit de faire appel, la dcision octroyant le bnfice
de la conciliation, et cela notamment en cas de constatation dun ventuel non-respect du dlai de 3 mois dit de
latence qui doit sparer deux conciliations.car la rforme de 2008 a limit lintervalle entre les deux procdure,
qui a pass de 12 mois 3 mois, faisant application de ladage juridique conciliation sur conciliation ne vaut .
236
Sur le refus de lextension de la procdure en matire de conciliation.CA. Rennes 3me ch.com, 18 octobre
2011. N11/ 02954.V. Jean Pierre LEGROS socit en difficult . conciliation.68. Revue droit des socits.
Avril 2012.n4.page 34 et suiv.
237
Le prsident peut arrter la rmunration de lexpert quil nommait, et non pas la rmunration de la socit
daudit quil adjoint, arrt cass.2me cham civ 12 mars 1997. Lamy droit commercial, n2703, page 1181.
Page 99
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
quaprs sa dcision douvrir la conciliation. Le recours une telle mesure nest plus
possible tout moment de la procdure de conciliation.
144/ Le prsident ouvre la procdure et dsigne un conciliateur pour une dure
maximale de 5 mois, dtermine sa mission, lui fixe les conditions de rmunration. A
noter galement que la loi prvoit la notification de louverture de la conciliation aux
dbiteurs par lettre recommande. Mais les chefs des entreprises ouvrent rarement
leurs courriers eux-mmes. Pour pallier ce dfaut pratique de la loi, les greffes
remettent en mains propres la notification.
145/ Notons galement les faits justifiants la violation de la rgle de
confidentialit, rendant ainsi la dcision douverture de la conciliation communicable
aussi bien au ministre public quaux commissaires aux comptes.
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
Lorsque le dbiteur est soumis au control lgal des comptes ou, lorsque le dbiteur
exerce une profession librale soumise un statut lgislatif ou rglementaire, la
dcision douverture de la conciliation pourra mme tre communique au prfet qui,
son tour, doit informer le CODEFI238.
Selon un arrt de la cour dappel de Paris, si au cours de la procdure de conciliation,
il sest avr au prsident du tribunal que lassociation dun autre crancier favorisera
le redressement de lentreprise, sa sauvegarde, ainsi que le rglement de lensemble
de ses dettes, il le fera, en tenant compte des dispositions des articles L-611-7 et
R611-35 du code de commerce 239.
1.3 Le comit dentreprise
146/ Il sagit dans ce cas, de lobligation qui pse sur les paules des
dirigeants. Ces derniers seront tents dinformer et de consulter le comit
238
Le prsident du Tribunal dispose ainsi dun pouvoir important en matire dinformation et surtout
dinvestigation, selon les dispositions de larticle 17 du D. 28.12.2005. Mais il doit en user avec parcimonie
puisque la mise en danger du caractre confidentiel de la procdure est relle. En plus, la confidentialit nest pas
absolue, les questionnaires adresss aux tablissements bancaires et financiers peuvent faire lobjet dune certaine
publicit ou dalerte des tiers sur la situation de lentreprise (Cour dAppel de Paris, 2 avril 1999),
www.courdecassation.fr
Le caractre confidentiel L. 611-15 c.com de la procdure de conciliation, est une innovation majeure de la loi,
puisque pour lancienne procdure de rglement amiable, la loi de 1994 lui avait donn un aspect plus judiciaire,
tel que le rvle un arrt de la cour dappel de Rennes du 27 mars 1990, le rglement amiable des difficults des
entreprises , Nicolas DEPOIX-ROBAIN, dition Septentrion, page 531. Alors que la loi de 2005 rtabli un
caractre contractuel et sanctionne le manquement lobligation de confidentialit sur le terrain de la
responsabilit civile, par loctroi de dommages et intrts si la violation de lobligation est source de prjudice
pour le dbiteur, (exemple : perte de confiance des fournisseurs).
239
Arrt cour dappel de Paris, 1 juin 2007, n06/ 20715 revue des proc coll., juillet-aot-septembre 2008 Les
attributions du prsident . Page 32, note Ch. DELATTRE. La crancire opposante ne peut mettre en doute la
rgularit de la procdure conteste, au regard des objectifs poursuivis.
Page 100
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
quil devient obligatoire si le plan a un caractre dfinitif car, dans ce cas-l, cest la
marche gnrale de lentreprise qui sera en jeu. Lide sur laquelle repose cette
obligation, cest dviter que le personnel dentreprise ne soit soumis aux effets
funestes des rumeurs et des prjugs incontrls.
1.4. Lexpert
240
Par analogie, la mme attitude doit tre adopte envers les tablissements de crdit et les entreprises
dinvestissement. Le reprsentant lgal de la banque doit consulter la commission pour que cette dernire
prsentera son avis qui peut tre soit favorable soit dfavorable. Voir, loi 25 juin 1999 relative lpargne et la
scurit financire, et le dcret de 26 dcembre 2000.
241
Lamy droit commercial Entreprises en difficult : prvention-procdure de conciliation . n2382.
242
Idem.
243
Modifi par larticle 611-7 al 2, de lord 2008.
244
Arrt Tribunal de commerce de Nanterre 17 mai 1990, la gazette du palais, 1991,1 som. Page 318.
Page 101
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
245
En ralit le dbiteur est libre dinviter un crancier la table des ngociations, et les cranciers peuvent
discrtion dcider dy participer ou non, ces derniers peuvent aussi librement dterminer ltendue de leur
contribution en y intgrant tout ou partie de leurs crances. Selon Reinhard DAMMAN, avocat : le lgislateur
recherche un remde permettant de faire face un crancier trs agressif, qui ne souhaiterait pas sasseoir la
table des ngociations dans le cadre dune conciliation, larticle 1244, a justement t conu comme une sorte
dantidote. Nous sommes face un crancier qui souhaite instaurer une position de force pour contraindre des
dbiteurs lui rserver une solution drogatoire.
Colloque de la confrence gnrale des juges consulaires de France : table ronde Lordonnance de 18 dcembre
et les autres nouveaux outils . Paris 14 septembre 2009.
246
Si au cours de la procdure de conciliation, le dbiteur est poursuivi par le crancier, le juge peut en opportunit
dcider daccorder de dlais de paiement, V. Arrt C.A de Paris, 14me cham, 6 juillet 2007, n07/ 02611. dans
cette espce, le 9octobre 2006, le prsident du tribunal de commerce a ordonn louverture dune procdure de
conciliation, il a dsign un conciliateur pour une dure de 3 mois pour ngocier le montant du loyer et les dettes
des fournisseurs, opposant un bailleur son locataire, le 9 novembre 2006, le bailleur dlivrait un commandement
de librer les lieux. Le locataire, excipant la procdure de conciliation en cours, saisissait le juge de lexcution
pour obtenir la suspension de la procdure dexpulsion et pour chelonner la dette locative, sachant que le
conciliateur a attest quil y a une restauration trs progressive de la trsorerie de la socit locataire, et cela
dmontre que la conciliation peut tre juteuse. SNCAEMc Valery radot, jurisdata, n2007-340107. Revue des
procdures collectives, juillet-aot-septembre 2008, page 29, note CH. Delattre.
247
Avant de statuer sur la demande du dbiteur, le prsident du tribunal est tenu de prendre en compte certaines
situations pour ne pas mettre en pril le succs des ngociations engages. Par exemple, il doit vrifier les
lments comptables prvisionnels, les apports financiers supplmentaires, des efforts de restructuration de
lentreprise. V, arrt. C.A de Paris, 14 me ch. sect. A 23 juin 2004. n04/ 00846, URSSAF de paris c/ socit
Pinot Elyses. Lamy droit commercial, op, cite. Page 1188.
248
Pour les crances qui nont pas fait lobjet dun accord amiable, le juge peut dans la limite de deux ans, reporter
ou chelonner les paiements des sommes dues, V. arrt Cassa.Com, 13 octobre 1998 n96-16.577, bull, civ
IV.n235, page 196.revue Lamy droit des affaires 1998, n11.
Les cranciers dans ce cas l, ne peuvent plus faire recours la dcision lui imposant des dlais ; c'est--dire ;
lordonnance du juge de rfr, V. Arrt C.A Douai, 2me cham, 27 mars 2007JCP E 2008,1433.
Cette mesure vise imposer une discipline aux cranciers non participants laccord amiable, son application
stend mme pour les cranciers qui ont dclench lappel avant louverture de la procdure de conciliation, V.
arrt C.A Versailles, 19 octobre 2006, revue des procdures collectives 2007,page 37,crit par Philipe ROUSSEL
DE GALLE.
La poursuite engage par le crancier contre le dbiteur, avant le jugement douverture de la conciliation donne
lieu un sursis statuer par le tribunal saisi de la poursuite, jusqu obtention dun jugement statuant sur les dlais
imposs au crancier poursuivant par la juridiction ayant ouvert la conciliation. les magistrats de la cour dappel
de Versailles nexigent pas que les poursuites soient engages avant ou aprs louverture de la conciliation, car il
suffit quelles soient en cours pendant la procdure de conciliation.et donc selon cet arrt laction de la socit
dbitrice engage avant louverture de procdure de la conciliation ne va pas emboiter la demande des dlais de
grce ou de paiement.
La finalit des dlais de grce prvus par le code civil, est dviter que les poursuites dclenches par les
cranciers nengendre un chec de la conclusion dun accord amiable.et larticle 611-35 nexige aucune condition
quant la date de dclenchement des poursuites des cranciers. V arrt C.A Versailles 19 octobre 2006, n06/
011788 ? Socit SA Fortis c/ socit ROBO. Revue des procdures collectives, juillet-aot-septembre 2008, page
30, note CH.D.
Page 102
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
dbiteur une marge pour ragir contre les mises en garde, les demandes de son
crancier249. Ce dernier se voit imposer un dlai pour pouvoir tre dsintress250. un
arrt de la cour dappel exige que cette mesure ne sapplique quen cas o le
crancier a procd dores et dj une mise en demeure, car une simple poursuite
qui a engendr le refus de faire de nouvelles avances de la part du dbiteur, ne donne
pas lieu lapplication des deux articles sus mentionns251.
149/ Ils bnficient dun privilge particulier introduit par la loi de sauvegarde :
les apports financiers quils consentent dans le cas o ils acceptent de conclure un
accord amiable leur confrent une position privilgie par rapport aux autres acteurs
de la conciliation, notamment dans lhypothse de louverture dune procdure
collective lencontre du dbiteur, malgr lexistence pralable dun tel accord
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
amiable.
Selon lauteur A. LIENHARD, la conciliation nest pas une procdure
collective qui regroupe tous les cranciers pour les soumettre ses rgles
obligatoires, le lgislateur na pas prvu ici de regrouper les principaux cranciers en
comits catgoriels 252.
150/ Cependant, la ralit des choses nous emmne dire, quil est judicieux
pour les cranciers daccueillir favorablement les propositions du dbiteur, car il y a
une chance quils soient pays mme partiellement, cest dire sur une partie de leur
crance, mieux que de se trouver la merci des rgles contraignantes dordre public.
Au cas o un accord serait adopt, chaque crancier ne peut sengager quen
son nom. Par exemple, une banque ne peut signer laccord au lieu et place de
Pour certaines juridictions, la solution est tout fait diffrente, notamment lorsquune poursuite ft dclenche la
veille de louverture de la conciliation. V, arrt C.A de Pau, 17 janvier 2008. Cette juridiction a jug le contraire,
car de nouveaux dlais ne peuvent tre accords au dbiteur. En lespce, il sagit dun litige opposant un salari
son ancien employeur nonobstant la proposition transactionnelle entreprise par la dsignation dun mandataire ad
hoc. Le crancier dlivrait un commandement aux fins de saisie-vente, puis une conciliation a t ouverte juste
aprs, via laquelle le dbiteur exige des dlais de paiement sur fondement de larticle 1244-1.
Selon la cour, le commandement ne peut tre ananti, car cette conciliation vise obtenir un report dexigibilit de
la crance. Idem, page 31, SAOS c/ M.C.A.LIENHARD, op, cit, page 57.
249
Quand le dbiteur est poursuivi par un crancier, mais aussi quand il est simplement mis en demeure. c. com.
article L611-6.plus de dtails. V. Th MONTHERAN la rforme de la prvention des difficults .dition 2009,
page 639.
250
La jurisprudence a admis que ces dlais de grce pouvaient sappliquer aux (crances fiscales);V. cass, soc, 16
juin 1998. Andr JACQUEMONT droit des entreprises en difficult, dition Litec, 2011, page 77.
la cour de cassation a rejet le pourvoi form par le receveur des impts et le trsorier payeur gnral, en relevant
que larticle L 611-4 du code de commerce ne fait pas de distinction entre les diffrentes nature de crances, et par
voie de consquence, ladministration fiscale est soumise la suspension provisoire des poursuites pouvant tre
dcide par le tribunal. La mme solution t adopte pour la crance dune caisse de congs pays ;(crances
salariales). V arrt C.A de Douai 2me cham, 25 juillet 2000, ou celle dune caisse de retraite (crance sociale),
C.A de Paris 14me ch., section A, 1er juin 2005, n05/ 00592.Lamy droit commercial, page 1189.2726.
251
C.A. dOrlans, 22 fvrier 2007, BICC 2007, n1107.Alain LIENHARD, op, cite, page 56.
252
Op cite. Page 53.
Page 103
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Les cranciers peuvent tre amens recourir contre ces personnes pour obtenir le
paiement.
La loi parle des personnes coobliges ou ayant consenti une suret personnelle
(caution), ou ayant affect ou cd un bien en garantie (garant).
La publication de lordonnance portant rforme du droit des entreprises en difficult
255
na pas nglig le sort des garants des engagements de lentreprise qui sont dans
253
Cassa.Com, 27 mars 2001, n98-22.828, bull civ IV. Lamy droit commercial Prvention-procdure de
conciliation . 2708, page 1183.
254
Les mesures de redressement de lentreprise peuvent mme prendre la forme dune restructuration du capital
social au besoin par lentre dun nouvel actionnaire arrt cass.com, 18 juin 2002, n99-11.999, bull civ IV.
n108, page 116.la vente du fond de commerce constituait galement une mesure de redressement. Voir dans ce
sens, lettre de lobservatoire consulaire des entreprises en difficult, n19, 2001, page 15. Pratique de
transmission dentreprise au cours de la prvention .
255
Publication au JORF n0295 du 19 dcembre 2008.
Page 104
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
151/ Le conciliateur est nomm par le prsident du tribunal qui dispose cette
fin dun pouvoir souverain, il doit nommer quelquun qui possde les caractristiques
dun Monsieur bons offices 258, il peut tre rcus par le dbiteur et non pas par les
cranciers.
Le conciliateur et le chef dentreprise peuvent collaborer. Le conciliateur se
rapproche des principaux cranciers et le dirigeant poursuit son activit et tente de
256
Dfinition de Suret protection dorigine conventionnelle, lgale ou judiciaire, confre au crancier pour
garantir le paiement de sa crance et chapper au concours des autres cranciers . Dictionnaire du vocabulaire
juridique, direction de Remy CABRILLAC.
Celui qui se rend caution dune obligation se soumet envers le crancier satisfaire cette obligation, si le
dbiteur ny satisfait pas lui-mme .Article 2011 du code civil.
Dfinition de la garantie prise par un crancier en vue de faire face au risque dinsolvabilit de son dbiteur,
elle permet au crancier impay de poursuivre une pluralit de personnes engages titre individuel .
Plus de dtails. V. ordonnance n2006-346.23 mars 2006 relative aux surets.
257
M.FREUDL LAURENT Les surets relles et les privilges spciaux peuvent-ils tre considrs comme un
obstacle au redressement des entreprises en difficult ? DEA droit des affaires. Universit de Robert
SCHUMAN Strasbourg.2003-2004.
258
Lamy droit commercial, op, cite, 2742.page 1194.
259
Arrt C.A Versailles, 13me cham, 24 janvier 2002.n01 / 02605, banque saint Paolo c/ M Segard es-qual.
Un crancier particulier qui na pas t consult par le conciliateur ne doit pas se plaindre, car sa demande a t
juge infonde. Lamy droit commercial entreprises en difficult : prvention, conciliation 2715, page 1185.
260
Chacune des parties doit se comporter avec diligence, responsabilit et bonne foi, qui sont des atouts pour la
russite de laccord amiable. Il a t dcid par arrt que les cranciers qui ont rompu les pourparlers de faon
inopportune et brutale doivent apporter la preuve de lexistence dune faute au moins, afin de se justifier.
Page 105
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
tous les efforts dploys pour conclure laccord amiable. Ils sont tenus doffrir au
dbiteur un peu de rpit, car la poursuite dun crancier en cours de la procdure
constitue une menace grave pour le dbiteur et ayant pour effet de divulguer les
difficults de lentreprise par la publicit qui laccompagne ncessairement. 261.
En contrepartie, le dbiteur ne doit pas favoriser un des cranciers sur les
autres et procder des paiements insenss.
Selon lauteur A. LIENHARD, une sorte de suspension des poursuites existe
toujours malgr sa suppression. Puisque les articles 631-5, et 640-5 interdisent de
demander la mise en redressement ou en liquidation judiciaire du dbiteur bnficiant
dune procdure de conciliation en cours.
Notons galement ce sujet, que les cranciers peuvent bnficier des garanties
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
dexcution consenties leur faveur, cest une mesure qui vise garantir le respect
du rglement amiable et rassurer les cranciers262.
2. La supervision des accords passs
153/ Si les parties sont daccord sur tous les points essentiels de laccord, elles
passent par la suite la constatation de son contenu263, ce qui signifie quil sera crit
et sign par les parties264 pour tre aprs soumis au contrle judiciaire, car il sagit
dun contrat qui peut avoir des effets importants sur les tiers.
Quant lhomologation de laccord, elle constitue selon certains praticiens
comme A. LIENHARD, une procdure lourde et facultative . Cependant, il ne nie
pas que cette mesure puisse savrer trs utile, notamment dans lhypothse o lun
des cranciers a apport de largent frais pour aider lentreprise rebondir.
De surplus, ce crancier, qui peut tre une banque, peut soumettre loctroi des
concours financiers lentreprise en difficult, la ncessit pour le dbiteur
dengager une homologation devant le prsident du tribunal afin dobtenir plus daval.
Jugement du Tribunal de commerce de Roubaix-Tourcoing 19 nov.2003, revue des procdures collectives 2004,
page 40.
261
A. LIENHARD, op cite, page 57.
262
Le dbiteur qui a consenti cette garantie ne peut reprocher la banque bnficiaire de ne lavait pas inform sur
la possibilit de faire des garanties sur les biens dexploitation, V. arrt C.A Lyon 26 avril 2002, Lamy droit
commercial, op cite, 2718, page 1186.
263
Code de commerce, article L.611-8.al I, et R 611-39.
264
Une cour dappel a jug que la signature ne constitue pas une condition de validit de laccord, cest une simple
condition de preuve. Cfr. Arrt C.A Versailles, 12me ch. 2me section, 9 octobre 1997, RJDA, 1997, n3, Page
513.
Certains praticiens trouvent que le formalisme de lcrit est subsidiaire lorsquune conciliation est ouverte pour
faire dissiper une difficult phmre, avec un seul crancier qui va se contenter de donner des remises devant le
tribunal. LAGARDE Trait fiscal et conomique de la sauvegarde de lentreprise . dition, 2010,
Paragraphe.12-4.
Page 106
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Leurs doutes sont acceptables car dans la plupart des cas, le dbiteur dvoile sa
mauvaise foi et refuse de soumettre laccord lhomologation.
Pour dautres auteurs, lhomologation est un facteur de scurit pour les parties
et pour le dbiteur. Cest une opportunit en leur faveur265 pour montrer quils ne
craignent pas la transparence.
Pour dautres266, cest le contraire, un accord non homologu est parfaitement
efficace, car il tire sa force du seul contrat en application de larticle 1134 du code civil
.
154/ Lhomologation de laccord par le juge doit respecter certains critres :
- Le dbiteur nest pas en cessation de paiement ;
- Le dbiteur ne doit pas tomber dans la cessation de paiement au cours de la
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
mission du conciliateur267 ;
- Le dbiteur se trouve en tat de cessation de paiement depuis moins de 45
jours, c'est--dire, lors de louverture de la conciliation, soit il a sombr dans
la cessation de paiement en cours de la procdure, il doit, dans cette
hypothse ; faire dissiper une partie de son passif exigible268 ;
- Les termes de laccord doivent assurer la prennit de lentreprise qui
est lobjectif-titre 269 de la loi de sauvegarde des entreprises ;
- Laccord ne doit pas porter atteinte aux intrts des cranciers nonsignataires270.
155/ Pour ce qui est de la publicit de laccord, on est face un point sensible
car la discrtion tant un lment incitatif pour le dbiteur puisquil lui facilite de
franchir le pas vers les ngociations extrajudiciaires.
Toutefois, la communication de laccord homologu aux parties signataires, au
conciliateur, au ministre public et, le cas chant, aux commissaires aux comptes,
peut branler les quilibres prtablis.
De mme, publier laccord par son insertion au BODACC271 et son dpt au
greffe, est lune des mesures qui peuvent anantir toute confidentialit.
265
Laccord homologu entraine la leve de plein droit de toute interdiction dmettre des chques, mise en uvre
loccasion du rejet dun chque mis avant louverture de la procdure de conciliation.
266
Y. CHAPUT Droit des entreprises en difficult et faillite personnelle . dition, PUF, 1996. n2382.
267
Arrt, C.A de Toulouse, 10 mai 2007, JCP E 2008,1643.par LEBEL.
268
Cette solution ft pratique par la cour de cassation, chambre commerciale, 14 mai 2002, Bull civ IV. RTD
2002.par Macorig VENIER.
269
A. LIENHARD, op, cite, page 60.
270
Article L611-8 du code de commerce modifi par larticle 5 de lordonnance de 18 dcembre 2008.
Page 107
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
laccord.
Si le dbiteur se trouve toujours en difficult, ou sil est en cessation de paiement
pendant lexcution de laccord, selon larticle L611-12 du code de commerce,
louverture dune procdure de sauvegarde, de redressement ou de liquidation met
fin de plein droit laccord constat ou homologu . Et donc le tribunal qui ouvrait
une nouvelle procdure nest pas oblig de prononcer la rsolution du plan 273.
Pour combler les insuffisances de la loi antrieure, la nouvelle loi de
sauvegarde a mis en place plusieurs mesures incitatives rjouissantes pour les
cocontractants du dbiteur. Elles leurs permettent de se prmunir contre lchec de
laccord de conciliation, il sagit, en effet de :
- La scurisation des actes passs :
Afin de scuriser les cranciers signataires de laccord et en cas dinexcution de
laccord et douverture dune procdure collective ultrieure, le tribunal ne peut plus
remonter la date de cessation de paiement une date antrieure la dcision ayant
homologu un accord amiable, Article, 611-8al, II.
Car avant la rforme de 2005, il appartenait au tribunal de remonter dans le temps et
de dterminer une priode suspecte qui autorise lannulation dun certain nombre
dactes faits pendant cette priode. Alors quaujourdhui, en cas dchec de la
271
Page 108
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
douverture.
Selon larticle L611-11 du code de commerce :
En cas d'ouverture d'une procdure de sauvegarde, de redressement judiciaire ou
de liquidation judiciaire subsquente, les personnes qui avaient consenti, dans
l'accord homologu (), un nouvel apport en trsorerie au dbiteur en vue d'assurer
la poursuite d'activit de l'entreprise et sa prennit sont payes, pour le montant de
cet apport, par privilge avant toutes crances nes antrieurement l'ouverture de la
conciliation (). Dans les mmes conditions, les personnes qui fournissent, dans
l'accord homologu, un nouveau bien ou service en vue d'assurer la poursuite
d'activit de l'entreprise et sa prennit sont payes, pour le prix de ce bien ou de ce
service, par privilge avant toutes crances nes avant l'ouverture de la conciliation
- Prservation des cranciers contre la menace du soutien abusif
Il sagit de protger les cranciers ayant consenti des concours financiers
lentreprise en difficult. Le lgislateur tente de trouver un quilibre subtil, un vrai
dilemme quil faut vaincre : viter de dcourager les apporteurs de crdits aux
entreprises et en mme temps respecter les principes de la responsabilit dlictuelle.
157/ Aprs avoir minutieusement analys les diffrents stades de la
dmarche prventive en droit franais, il est temps dtudier la conception prventive
274
Arrt Cassa.Com, 14mai 2002, JCP, E 2003, A. JACQUEMONT, op, cite, la procdure de conciliation page
71.
275
A. LIENHARD les concours accords par le crancier ont t transfrs dautres socits du groupe autres
que celles envers lesquelles ils taient consentis initialement. Notons ce sujet, que le dbiteur dans cet tat de
figure est un groupe de socits . Op cite, page 66
Page 109
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
en droit marocain, ses diffrentes tapes, ses particularits, son caractre novateur,
ainsi que son bilan dapplication par les tribunaux du royaume du Maroc. Ce qui va
nous permettre de juger de son efficacit.
A l instar de ce qui est prvu en France par la loi du 1er mars 1984
Denis. VOINOT Le droit conomique des entreprises en difficult , dition LGDJ 2007. Page 79
Page 110
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
universel, seul le cadi-(juge en arabe) tait charg de prendre toutes les mesures
ncessaires pour rgler le passif du failli. En dautres termes pour payer les
cranciers.
Ce cadi exerait la fois les fonctions du syndic et du commissaire aux comptes
actuellement277.
Contrairement aux autres rformes, le droit musulman a ajout la notion de
suspension individuelle ou collective.
Le Dahir de 1913 sest largement inspir du droit franais en matire de faillite
et de liquidation judiciaire. Ces deux procdures sont presque similaires, car elles ont
certaines dispositions communes. La faillite rprime les dirigeants malhonntes et de
mauvaise foi, tandis que la liquidation judiciaire est rserve aux commerants
honntes, mais nayant pas de chance dans la gestion de leurs affaires.
Ce nest quaprs lIndpendance que le Maroc a acclr le rythme de
production lgislative, afin de mettre en place un droit des affaires moderne.
Depuis les annes 80, les avances juridiques et institutionnelles se sont orientes
vers ltablissement dun nouvel ordre public conomique, afin de placer le Maroc au
diapason des standards reconnus internationalement et rpondre aux besoins des
concentrations et des ententes, ainsi que des conventions internationales en vertu
desquelles les Etats sengagent adopter des lois commerciales uniformises.
Ces avances devaient galement rpondre aux exigences des milieux
daffaires qui souhaitaient plus de transparence, de scurit et de prvisibilit, ainsi
277
Moulay Mohamed LAHBIB RHALIB La place du juge dans le traitement des difficults des entreprises au
Maroc . 2005. Page 10 et suive.
Page 111
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
quun cadre propice linvestissement et linitiative qui trouve son fondement dans
la conscration constitutionnelle de la libert dentreprendre.
161/ Le nouveau droit des difficults des entreprises, adopt par les articles
546732 du code de commerce de 1996 rform278, cre des rapports privilgis
entre les entreprises elles-mmes, relguant un plan secondaire les relations entre
les commerants en tant quindividus ou personnes morales sujets de droit
commercial. Cette manire de lgifrer met en relief la reconnaissance implicite de la
notion dentreprise par le droit commercial, en tant quunit conomique cratrice de
richesse et demploi.
La vie de lentreprise devient la proccupation majeure du lgislateur, celui- ci
accorde dsormais une grande attention sa prennit, en essayant de rgir toute
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
Les articles 546547 du code rappellent la ncessit de la prvention en tant que mthode de gestion
permanente et rgulire interne lentreprise, mais ds que les difficults prennent une certaine importance, sans
quelles compromettent la continuit de lentreprise, il devient utile den prvenir le dveloppement ou
laggravation.
Les articles 548559 du code de commerce marocain dterminent des modalits particulires de prvention, et en
confient lapplication un intervenant extrieur par le biais de la mission quils confient au commissaire aux
comptes, quand il existe, et au prsident du tribunal.
279
EL HAMMOUMI Abdeljalil Le droit des difficults des entreprises : la prvention des difficults,
redressement et liquidation .2006.volume 1. Exemple : Quand la banque par exemple est crancire dune
entreprise en difficult, ses risques propres deviennent plus importants et peuvent affecter les capitaux de ses
actionnaires, de ses clients et des pargnants en gnral, Pis encore, faute danticiper et de ragir
convenablement, la banque peut aussi faire lobjet de sanctions disciplinaires et pnales, comme elle court le
risque de subir elle mme les procdures appliques aux difficults des entreprises . Page 523.
Selon Didier MARTIN Le redressement judiciaire constitue une thrapie lourde, Dont il faut toujours redouter
un certain effet traumatique pour lentreprise, tant en ce qui concerne son gouvernement et son fonctionnement
interne, quen ce qui concerne ses relations externes avec ses fournisseurs (perte de crdit) ou ses clients (fuite de
la clientle). Cest assez dire que ladmission au bnfice de cette procdure nest quun pis aller Droit
commercial et bancaire marocain . Edition almadariss. page 320.
Page 112
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
une certaine clipse de lesprit rpressif et pnal, au profit des mesures de prvention
et de rparation des dommages, conscutifs aux dites difficults dans un sens plus
professionnel.
Quil sagisse des actes de prvention interne ou externe, ils ne touchent que
des problmes autres que la cessation de paiement, ou plus prcisment, une
situation qui risque, simplement de devenir compromise voire irrmdiablement
compromise. Lentreprise ne se trouve pas encore dans cette conception de difficult,
elle paie toujours lgalement ses dettes, mais elle prouve ou craint des situations en
cours ou futures qui pourraient compromettre ses facults de paiement (conflits avec
salaris, rupture de stock sur le march, une augmentation du cours des intrts).
163/ lentreprise sera devant des signes prcurseurs des difficults, des
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
Page 113
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
un arrangement conventionnel.
Le chef dentreprise (au sens du livre V du code de commerce cest la personne
physique dbitrice ou le reprsentant de la personne morale dbitrice), na pas
toujours une claire conscience des faiblesses, difficults ou prils qui affectent ou
menacent le devenir de laffaire quil dirige. Cette mesure salutaire, que constitue
lalerte, provoque chez lui un accs la lucidit et, par l, une raction approprie
la dgradation de la situation, ou aux maux dont ptit lentreprise.
Dans le cadre du Livre V (difficults des entreprises), Titre 1 (les procdures de
prvention des difficults), le code de commerce marocain consacre les chapitres
premier et second, successivement, la prvention interne et la prvention
externe et le rglement amiable . Bien quutilisant le mot prvention , il sagit ici en
ralit dune procdure dalerte.
La prvention des difficults, consiste prendre les mesures mme dviter
que ces difficults ne se produisent, les anticiper en vue den empcher la
ralisation. Cest l un devoir gnral la charge de tout chef dentreprise, qui doit
grer en bon pre de famille . Devoir qui lui incombe en application, aussi bien des
principes gnraux de droit, que des rgles spciales282.
280
Pour bien lucider, on peut citer lexemple suivant : faute de prvoir la suspension des poursuites individuelles,
lentreprise dans ce cas sera amene dsintresser les cranciers, en vertu du principe de la force obligatoire du
contrat, ce qui risque de se faire au dtriment de la poursuite de lactivit et par la suite de la sauvegarde des
emplois.
281
Ce qui fait dfaut dans la lgislation marocaine. Au fil de la rdaction, on va traiter les failles et les
imperfections constates sur les textes de loi marocains.
282
Exemple de celles prvues par la loi sur la socit anonyme, imposant aux actionnaires et dirigeants toute une
srie dobligations pour viter ce que lentreprise se trouve en situation difficile :
-obligation davoir un capital social relativement important.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
professionnel.
En France, cette disposition a t carte, le CAC est tenu dornavant une
obligation de moyen et non pas de rsultats dans ce processus de prvention.
Certains praticiens considrent le texte de loi lapidaire, car il na pas prcis partir
de quand le compte rebours devra tre initi, est-ce ds lapparition des faits, ou
bien aprs leur valuation 291 ?
167/ Au regard de larticle 546, qui prvoit le dclenchement de la procdure
par le commissaire aux comptes ou un associ292, seules les socits commerciales
sont concernes par lalerte interne293. Lalerte par le commissaire aux comptes se
conoit dans deux formes de socits :
287
La rvlation des faits anormaux dcouverts lors de lexercice des actes de gestion et de contrle est une
procdure strictement prive, interne et confidentielle, entre les dirigeants et les organes de contrle de la socit,
et ne peuvent avoir un caractre dgradant ou conflictuel.
288
On assiste un mutisme du lgislateur marocain, qui na pas procder dsigner le lieu o la lettre doit tre
envoye. Est ce que cest le sige social de lentreprise ou le lieu de rsidence du chef dentreprise, ce laconisme a
donn lieu une polmique.
289
Le lgislateur marocain et franais obligent le dbiteur ouvrir la procdure, sous peine de se rendre
responsable pour exercer le commerce en tat dinsolvabilit. Il est le mieux plac connatre la nature de ses
difficults, car les cranciers ne possdent pas linformation ncessaire, il y a toujours des problmes dasymtrie
entre isiders , et outsiders .
290
Remettre tout dans lordre au bout de 15 jours relve du miracle .note un professionnel, V. journal
lconomiste, n339.16-07-1998. La prvention sous la loupe des commissaires aux comptes . Par Malika EL
JOUHARI
291
Sminaire Prvention des difficults des entreprises , 2 juillet 1998, Casablanca, organis par lordre des
experts comptables.
292
Pour les deux cas franais et marocain, les personnes qui peuvent dclencher la procdure de prvention interne
sont le commissaire aux comptes, ou lun des associs y compris les dirigeants, sauf quen France, mme le
dlgu du personnel peut dclencher cette procdure dite de prvention interne.
293
Cela va de soi pour les socits artisanales, le travail artisanal tant, en droit marocain, une activit commerciale
par nature, confrant aux personnes physiques et morales qui lexercent, la qualit de commerant.
Le commerant et artisan personne physique, tant par hypothse, seul grer son commerce, en est exclu. Il peut,
cependant, grer son entreprise en bon pre de famille et prendre des mesures qui lui paraissent adquates.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Difficult des entreprises et domaine de redressement judiciaire travers la jurisprudence de la cour suprme.
50 me anniversaire de la cour suprme . En arabe. Le rle du commissaire aux comptes dans les procdures de
prvention des difficults des entreprises. Par Pr. BENJHIR. Page 65.
295
Michelle JEANTIN et Paul LE CANNU Droit commercial : instrument de paiement et de crdit-entreprises
en difficult . 5me dition Dalloz, 1999, page (291,292.).
296
En France, selon un arrt rendu par la Chambre Commerciale de la Cour de Cassation en date du 3 dcembre
1991, n90-14.592 propos de la rvocation dun commissaire aux comptes, ce dernier doit bnficier dune
certaine immunit sauf en cas de faute lourde. En effet, certains auteurs comme Y. GUYON diront qu une
fausse alerte vaut mieux quun dpt de bilan . Une telle rflexion incite les commissaires aux comptes
dclencher lalerte de faon intempestive, sans que la continuit de lexploitation soit menace, et par l mme,
causer un prjudice grave lentreprise en lui faisant perdre son crdit. Lgifrance cour de cassation, publie au
bulletin civ IV 1991, n376, page 259.
Le commissaire aux comptes qui dclenche volontairement lalerte, et mauvais escient pour nuire lentreprise,
sera dclar responsable, La Chambre commerciale de la Cour de Cassation, dans un arrt rendu le 14 novembre
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
168/ Est la fois une obligation sa charge et un droit, car le droit des socits
commerciales leur reconnat le droit dadresser, deux fois par an, des interrogations
crites aux dirigeants sur le fonctionnement de lentreprise.
Lalerte alors concerne le cas o lassoci constate ou dcouvre un fait ou des faits de
nature compromettre la poursuite de lexploitation.
Selon certains auteurs298, cette obligation, qui incombe lassoci, lui manque
le ralisme. Elle se justifierait par le caractre facultatif de la prsence du commissaire
aux comptes dans certaines formes de socits. De mme, quil est difficile de
concevoir quun associ connaisse mieux que le dirigeant de la socit la situation
financire de celle-ci.
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
Lalerte doit tre dclenche dans les 8 jours de la dcouverte des faits, ce
dlai, considr comme tant trs court, donne lieu deux griefs :
- Il est considr opportun, car il rpond aux impratifs de la procdure dans
son ensemble. On parle alors dune riposte rapide une situation
proccupante.
- Parfois, on peut regretter la fixation arbitraire dun dlai prcis, car il y a des
faits dont la nature ne nous permet pas de dterminer le moment de
survenance avec prcision, (exemple : durcissement progressif de la
concurrence, ou laccroissement des charges).
169/ Les vnements justifiant le dclenchement de la procdure dalerte sont
voqus par le texte de loi de manire gnrale. cet gard, il convient de reprendre
une rflexion intressante du Pr. CHOUKRI SBAI, qui qualifie dinappropri lusage du
pluriel pour lexpression faits et que, cette dernire ne doit pas tre interprte
littralement. Autrement dit, le dclenchement de la prvention interne ne devrait pas
ncessiter la runion de plusieurs faits compromettants, la constatation dun seul fait
de cette nature serait suffisante.
1995, n de pourvoi 93-16724, a dailleurs dclar justifie, la rvocation dun commissaire qui avait dclench
lalerte de mauvaise foi. Lgifrance de la cour de cassation, bulletin IV, 1995, n264, page 243.
297
il est regrettable que la loi marocaine, nait pas ouvert la possibilit de dclencher la procdure dalerte au
conseil dontologique des valeurs mobilires CDVM, pour les socits faisant appel public lpargne, car son
intervention se justifie amplement par sa mission gnrale de protection de lpargne, investie en valeurs
mobilires. V. DAHIR n1-93-212 du 21septembre 1993.
298
Ahmed CHOUKRI SBAI Al wassit procdures de prvention et de traitement des difficults des
entreprises Tome 1 en arabe. Selon cet auteur, lintervention de lassoci se limite linformation du chef
dentreprise et ne peut loutrepasser en cas de linertie de ce dernier.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
On peut citer un certain nombre dexemples de faits, qui ne sont pas forcment
de nature financire, pouvant tre compromettants pour la continuit dexploitation de
lentreprise :
faits de nature juridique : la forme sociale inadapte de la socit, (le choix par les
parties de la forme SNC, alors que la ralisation de lobjet social peut ncessiter
des fonds importants et donc une forme sociale telle que SA qui permet une
augmentation de capital par un appel public lpargne), ou par exemple (perte
dun procs important dont il peut rsulter des difficults financires).
faits de nature comptable et financire : exemple, un capital social minime, perte
importante du capital impliquant le recours permanent aux crdits, rsultats
dficitaires, masse salariale excessive, frais gnraux exorbitants, accroissement
des charges, chiffre daffaire en baisse constante, stock trop important.
faits de nature conomiques : renchrissement des prix de matire premire,
dvaluation ou rvaluation de la monnaie.
faits de nature sociale : msentente entre les associs, ge avance des
dirigeants, sous-encadrement ou sur-encadrement du personnel.
faits dordre commercial : implantation dun nouveau concurrent proximit,
dfaillance dun client important avec les suites financires y attaches.
Il convient de prciser que la majorit des faits restent sujets une apprciation
subjective. do le risque qui pse, particulirement sur le commissaire aux comptes
299
Dans ces hypothses lentreprise est encore saine, et nest pas moins vulnrable. dfaut de raction adapte,
la solution sera le recours au financement extrieur et donc un surendettement.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
sil fait une apprciation inexacte (exagre), notamment sil dclenche lalerte sans
quil y ait risque rel pesant sur la continuit de lexploitation.
Lhypothse inverse est galement possible, sa responsabilit peut tre mise
en jeu sil sous-estime la gravit des faits constats sur la continuit de lexploitation
de lentreprise.
1. 2. Les rpercussions de lalerte
170/ Aprs 15 jours, le chef dentreprise doit dfinir et mettre en uvre les
mesures appropries qui relvent de son pouvoir de gestion, par une rationalisation
des ressources humaines, (par un recrutement de personnel qualifi ou le
licenciement pour motif conomique), ou par la rationalisation de la gestion (meilleur
Exemple : modification des statuts augmentation du capital- fusion- changement du sige social modification
de lobjet social.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Lintervention du prsident du tribunal est tranchante, dans lhypothse dun chef dentreprise qui entrave le
bon droulement de la mission du CAC, en lui retranchant les documents comptables. Le dirigeant dentreprise lui
sera strictement refus de se prvaloir dun litige qui loppose un CAC, pour quil ne lui dlivre pas les
documents comptables. Selon un arrt, lentrave la mission de vrification du CAC des documents comptables
est sanctionne. V. arrt Cass .Crim, 12 septembre 2001. Par Jean-Philippe BARBIERI, bulletin Joly 2002.n3,
page 35. Et arrt CA Paris, 9 me ch. Section A, 24 septembre 2008. Sad AZIBER ALAGADI Commissaire
aux comptes et prvention des difficults des entreprises en droit OHADA , doctrine, penant 870, page 8,
janvier-mars 2010.dition jurisafrica. V. aussi Ph. MERLE entrave aux fonctions du commissaire aux comptes
bull, commissaire aux comptes, 2008.n152, page 670.
Page 121
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
174/ En pratique, lalerte prventive demeure trs souvent dun effet utopique,
en raison de loptimisme exagr ou de lacharnement illusoire des dirigeants
dentreprise sur une amlioration future. Pour viter le pire, les articles 548303 559 du
DCC organise une procdure judiciaire de prvention en vue de surmonter la crise,
travers une dissipation de la difficult ou la ralisation dun rglement amiable entre
lentreprise et ses partenaires. En somme, la loi organise une prvention
judiciairement assiste et un rglement amiable judiciairement homologu.
La saisine du prsident du tribunal ne donne point la procdure un caractre
juridictionnel, il nimpose rien, il se contente daider le chef dentreprise redresser
la situation et trouver un accord avec les cranciers.
La prvention externe304se caractrise par son caractre non conflictuel, ou
non contentieux. Elle constitue une procdure judiciaire dnue des pouvoirs naturels
302
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308
Contrairement larticle 546 relatif la lalerte interne, qui parle de faits de nature compromettre la
continuit dexploitation , larticle 548 vise les difficults de nature compromettre la continuit
dexploitation cette prcision nest pas hasardeuse.
Le lgislateur marocain vise la situation o lentreprise est dsormais surendette tout en continuant avoir
lappui financier de certains de ses partenaires (les banques), et quelle paye encore ses dettes.
309
Cfr. infra la procdure du mandataire spcial .
310
Les banques, mme si elles sont rputes tre une source prcieuse de renseignement pour le prsident du
tribunal, le lgislateur les a sciemment omis de permettre au prsident du tribunal de recourir ces tablissements
pour sinformer sur la situation de lentreprise, et cela afin de ne pas remettre en cause le secret bancaire auquel
sont lgalement tenus les tablissements financiers.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
cet effet, et sil y a lieu, une assistance judiciaire peut lui tre apporte aux
frais de lentreprise.
176/ Cette tape de la prvention externe nous interpelle deux niveaux :
- La loi ne prcise pas la procdure de saisine du prsident du tribunal par le
commissaire aux comptes ; celui-ci devra-t-il le faire ds constatation de lchec de la
phase de prvention interne, ou devrait-il commencer par requrir la saisine du
prsident du tribunal au chef de lentreprise, avant de le faire lui-mme en cas dinertie
de ce dernier ?
La deuxime solution semble la plus judicieuse, en ce quelle respecte la qualit de reprsentant de lentreprise- dont dispose son chef.
- Ont le bnfice de la prvention externe, le commerant ou lartisan, sachant bien
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
177/ A linstar de ce qui est prvu par larticle L611-3 de la loi de sauvegarde
(mandataire ad hoc)311, le lgislateur marocain312 offre au juge la possibilit de
dsigner (un mandataire spcial).
Dans la majorit des cas, il sagit dun syndic , lorsquil constate que les
difficults peuvent tre aplanies par lintervention dun tiers pouvant rduire les
oppositions ventuelles des partenaires habituels de lentreprise tels que, (salaris,
fournisseurs, cranciers). Ce mandataire est dsign soit doffice, par le prsident du
tribunal, soit suite la demande du chef de lentreprise.
Selon le droit marocain, cest une prvention judiciairement assiste, pour la
Le mandat ad hoc en France, est issu dune pratique dveloppe dans les tribunaux de commerce, notamment
Paris. Suite la crise de limmobilier Paris en 1990 et 1994, le lgislateur a lgalis cette procdure, aujourdhui
cest un mcanisme de prvention reconnu par la loi et prsente un pourcentage de russite qui est entre 60 et 70
%.
312
Article 549 du DCC.
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313
Ce mandataire spcial nest, ni un expert judiciaire charg dclairer le tribunal en lui rendant un rapport
dexpertise, ni un conciliateur qui tend rsoudre un litige par voie de conciliation, ni un arbitre qui tranche un
litige en rendant une dcision juridictionnelle. Cest un simple reprsentant du prsident du tribunal.
314
Une notion floue et difficile interprter par les juges marocains, les tentatives jurisprudentielles ont
galement chou pour lui trouver un substitut.
Selon le DCC marocain, Article 560.le commerant est en cessation de paiement, lorsquil nest pas en mesure de
faire face ses crances exigibles chance, galement celles qui sont nes de ses engagements conclus dans le
cadre de laccord amiable.
315
Selon un arrt rendu par le tribunal de commerce de Casablanca, en date de 04-03-2002, sous le n012002. quune socit responsabilit limite, exerant lactivit de gestion des restaurants, employant plus de 50
employs, et un groupe plus augment saisonnirement, depuis sa cration en 1996, elle a gr plusieurs
restaurants, comme AFRIQUIA, mais la socit en question a connu plusieurs difficults cause de la
concurrence, et a support plusieurs dpenses : location dun immeuble que doit payer, voire des pertes subies du
fait de la marchandise dfectueuse quelle a reu, et na toujours pas t indemnise, ainsi que dautres crances
appartenant la mme socit.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
316
De mme que lexercice de son activit t entrav, cause des saisies conservatoires, qui grvent aussi le
compte bancaire que le fond de commerce.
La dite socit a pu enfin obtenir le bnfice du rglement amiable, accord par le prsident du tribunal de
commerce, aprs une sance dcoute du dirigeant
Lide principale retenue de cet arrt cest que malgr toutes ces difficults financires, elle ne se trouve pas dans
un cas de cessation de paiement. Mohamed DRISSI MACHICHI ALAMI, Droit des affaires . dition Dar al
kalam 2006.et Mohamed MOTIK, Droit commercial marocain , dition almaarif el Jadida Rabat. 2002. Page
246. Revue marocaine du droit des affaires et des entreprises, n7 et 8, janvier 2005.
316
Le lgislateur reconnat au juge un pouvoir plus important que dans les procdures prcdentes, dans la mesure
o, il peut nommer un conciliateur la suspension des poursuites individuelles et imposer des dlais de paiement
aux cranciers rcalcitrants.
317
B. ABOUJAHA MRABET La procdure du rglement amiable dans la prvention des difficults des
entreprises : mthodologie mettre en uvre par lexpert comptable . Mmoire pour obtention diplme en
expertise comptable, ISCAE, 28 novembre 2002.page 37.
318
Selon un arrt n476/ 93, du 08 avril 1993, le juge des rfrs est comptent pour connatre de toutes les
demandes caractrises par lurgence, et les ordonnances rendues par le dit juge ne statuent que provisoirement .
www.cabinetbassamat.com
319
Une doctrine autorise soutient dailleurs que laccord amiable nempche pas les cranciers signataires, sils
arrivent tablir ltat de cessation de paiement de lentreprise dbitrice, de dclencher une procdure de
redressement ou de liquidation judiciaires lencontre de celle-ci. M. JEANTIN et LE CANNU. Op cite, n496,
page 325.
Page 128
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Selon lauteur A. SQUALLI, Le concordat peut tre dfini, comme tant un trait que le dbiteur contracte
avec ses cranciers, par lequel ceux-ci lui consentent des dlais de paiement, ou une remise partielle de sa dette
ou les deux la fois .Op cite. Page 141.
Selon A. Martin SERFAILLITE le concordat est une convention collective passe entre le dbiteur et ses
cranciers avec lhomologation de la justice, et par laquelle le dbiteur sengage rembourser ses cranciers en
tout ou en partie, immdiatement ou terme . Rflexions sur la nature contractuelle du concordat, revue,
juridique et commerciale, n9-10, 1980, page 293.
Selon, J.ARGENSON et G.TOUJAS le concordat est un trait qui intervient dans le cadre de la loi et suivant
ses prescriptions, entre le dbiteur et ses cranciers pour lamnagement de leurs crances et qui met fin la
procdure de rglement judiciaire .J.ARGENSON, Rglement judiciaire et faillite : trait et formulaires ,
librairie technique, 4me dition, 1973. Page 9, tome II.
321
A travers les services chargs de la centralisation des risques bancaires, et des incidents de paiement.
322
Larticle 552 du DCC permet au prsident du tribunal, de dclencher une enqute largie aux tablissements
financiers et de dsigner un expert, en vue dclairer sur la situation de lentreprise. Cette solution nous parat
heureuse et louable, car lexamen de la situation ne pouvant tre exhaustif sans le concours des banques.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
En pratique, il en est rarement ainsi. Par consquent, il est plus frquent quils
acceptent les clauses du rglement amiable, soit faute dinformations suffisantes, soit
par prcaution contre des risques plus graves.
En droit franais, un crancier peut tre partie laccord amiable pour une
partie seulement de ses dettes328.
observe, car la socit a subi un prjudice hauteur de 3 million et demi deuros titre de dommages et intrts,
qui trouve son origine dans la faute du conciliateur qui a dissimul ltat rel de la cessation de paiement de la dite
socit . Le conciliateur a t condamn payer la totalit du dommage.www.lexinter.net.
326
Pour que laccord amiable ne soit pas sold par lchec, on parle alors de larrt ou suspension provisoire des
poursuites individuelles, ainsi que la cessation des paiements. Ces dispositions sont, peu ou prou, explicitement
prvues par la loi marocaine. Article 555 du DCC. Nous y reviendrons en dtails.
327
Selon le droit marocain, lancien concordat amiable peut tre rsolu ou annul pour plusieurs raisons. A cot du
dol et des manuvres trompeuses. V. Article 369 de lancien code de commerce est dclar banqueroutier
frauduleux et puni des peines portes au code pnal, tout commerant failli qui a soustrait ses livres, dtourn ou
dissimul une partie de son actif, ou qui, soit dans ses critures, soit par des actes publics ou des engagements
sous signature prive, soit par bilan, sest frauduleusement reconnu dbiteur de sommes quil ne devait pas .
Le concordat peut tre rsolu galement lorsque le dbiteur na pas respect une clause qui lui interdit de vendre
un immeuble dtermin et a procd sa vente, un tel comportement a suscit la colre de ses cranciers qui ont
demand la rsolution du concordat. V. arrt de la cour dappel de Rabat en date du 11 fvrier 1930. V. SQUALLI
Abdelaziz. Op cite. Page 160 et 161.
Plus de dtails sur la rsolution du concordat amiable. Voir :
-jugement du tribunal de 1re instance de casa, 3 avril 1979,
-jugement du tribunal de 1re instance de casa, 8 mai 1972,
-jugement du tribunal de 1re instance de casa , 23 novembre 1984
-jugement du tribunal de 1re instance de casa , 14 mai 1985.
328
Arrt de la chambre commerciale de la cour de cassation en date de 13 octobre 1998.prvention et rglement
amiable, par F. MACORIG-VENIER. Chronique de lgislation et jurisprudence francaise.RTD com.52 (1)
janvier-mars 1999. Cet arrt confirme la grande souplesse de laccord amiable, susceptible dtre conclu par un
dbiteur et ses cranciers, lissu de la procdure de rglement amiable.
Selon la solution, sans surprise, pose par cet arrt, laccord amiable peut ne pas avoir pour objet toutes les
crances dun mme crancier lgard du dbiteur.
Dans laffaire soumise la haute juridiction, aprs conclusion dun accord amiable en 1995 avec son dbiteur, une
socit obtint une ordonnance portant injonction de payer une certaine somme correspondant des factures
litigieuses, dont le montant ntait pas repris par larrt officiel de sa crance, dans le cadre de la procdure de
rglement amiable. La socit dbitrice fit opposition lordonnance dinjonction de payer, mais fut dboute de
celle-ci par la cour dappel de Paris, elle forma alors un pourvoi en invoquant, le caractre gnral de la procdure
de rglement amiable, le pourvoi ainsi form, fut rejet par la cour de cassation, qui balaie tout dabord, de
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des
charges
du
personnels)
et
de
restructuration
de
ses
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avoir deffets pour les tiers. Les cranciers non signataires conservent ainsi leur droit
dagir contre lentreprise dbitrice, de faire valoir leur intrts en justice et mme de
raliser les srets quils dtiennent lencontre de ladite entreprise.
On doit relever que laccord sign par le conciliateur et les parties est dpos
au greffe, il produit plein effet sur les cranciers qui lont sign et sur le dbiteur.
de plus, il confre au dbiteur une protection contre les actions inconsidres
des cranciers qui en ont refus la signature, en rejetant tout ou partie de ses clauses.
Aux termes de cette protection et en application de A 556 du DCC, le prsident
accorde au dbiteur des dlais de paiement, prvus par les textes en vigueur pour les
crances non incluses dans laccord.
2. Les effets de laccord amiable : La suspension provisoire des
poursuites individuelles
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
sagit des salaires et leurs complments, ainsi que des assurances diverses et des
cotisations la caisse nationale de la scurit sociale CNSS.
189/ Laccord amiable ne se traduit pas, exclusivement par les concessions des
cranciers sur le montant des sommes qui leur sont dues et des rvisions des dlais
accords par eux lentreprise en difficult. Il accorde aussi une place la protection
de leurs droits qui demeure possible et ralisable, notamment par une rvision de
leurs prrogatives et de leurs garanties.
La ngociation des restrictions ncarte, nullement, la stipulation dautres
conditions et la substitution de garanties. En dautres termes, llaboration du
rglement amiable peut donner loccasion des accords obissant au droit commun.
Il ne faut pas oublier que lentreprise nest pas en tat de cessation de paiement et
que les cranciers demeurent libres de refuser la modification de leurs droits.
190/ En ralit, la porte de lordonnance du prsident sur la condition de
lentreprise dbitrice sapparente un dessaisissement limit, mme dencourager
les cranciers accepter des concessions.
En effet, en plus de linterdiction des paiements, elle empche le dbiteur de
procder tout acte de disposition tranger la gestion normale ou courante. Il ne
peut plus alourdir ses charges, notamment, par lalination des immeubles et des
quipements, ni par la constitution des srets, hypothques ou nantissement.
333
En France, en cas de choix dune conciliation homologue, les cranciers peuvent bnficier de : Le privilge
de la New Money : qui a t cr par la loi de 2005, et introduit larticle L. 611-11 du Code de commerce. Ce
privilge profite aux cranciers ayant fait un apport en trsorerie, en bien ou en service, dans laccord homologu.
Les apports ne peuvent concerner laugmentation de capital qui nest alors pas prise en compte.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Cette mesure avait t imagine par le DCC marocain, dans le but dviter la
cessation des paiements et favoriser le redressement conomique de lentreprise qui
se trouvait dans une situation financire difficile, mais non irrmdiablement
compromise et dont la disparition tait de nature causer un trouble important, au
sein de lconomie locale ou nationale. Cest un outil judiciaire destin favoriser les
ngociations avec les cranciers.
Lide gnrale de cette mesure, tait de faire bnficier lentreprise en
difficult dun moment de rpit, face la pression de ses divers cranciers334.
Elle permet galement de dompter les cranciers rcalcitrants, qui profitent de la
situation pour engager des actions en excution force, compromettant ainsi une
ngociation utile lintrt gnral par des initiatives intempestives.
191/ En France, lintroduction de cette mesure constitue lune des innovations
majeures de la loi du 10 juin 1994, lide tait de faire bnficier une entreprise encore
in bonis de la possibilit dobtenir une mesure gnrale de suspension provisoire des
poursuites, dans le cadre dune procdure prventive destine lui viter la cessation
des paiements.
Pour autant, le recours ce mcanisme reste aujourdhui facultatif et peut tre
peru comme dcision exceptionnelle, car gravement attentatoire au droit lgitime des
cranciers de recouvrir leurs crances335.
334
Cette interdiction nest pas toujours favorablement accueillie par les cranciers, il est normal quils en soient
pralablement informs, pour les principaux dentre eux au moins.
Les petits cranciers sont en droit marocain, les grands oublis de toute la procdure de prvention et de
traitement des difficults.
Page 135
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Toutefois si un crancier entame une poursuite individuelle contre le dbiteur pendant la procdure, le dbiteur
peut demander au prsident du tribunal de faire application des articles 1244-1 1244-3 du code civil, cest dire
de lui accorder des dlais de grce. Un arrt des poursuites est donc possible mais pas de manire gnrale.
Sur le plan procdural, le dbiteur assigne le crancier poursuivant devant le prsident du tribunal, qui a ouvert
la procdure de conciliation, celui ci statue sur les dlais en la forme des rfrs.
336
Compte tenu du caractre contradictoire de cette procdure et de la ncessit dassurer une entire
confidentialit aux ngociations, le texte adopt a aboli ce mcanisme, car incompatible avec lesprit de la
conciliation et constitue surtout une caractristique essentielle de la procdure de redressement judiciaire. Si elle
constitue une mesure de tranquillit en faveur du dbiteur, elle implique, cependant, des mesures de publicit qui
pourraient dstabiliser lentreprise durant les ngociations. Une telle procdure pnalisante pour les cranciers,
savrerait constituer un obstacle au bon droulement des pourparlers entre les parties.
La suppression de ces mesures qui taient de nature accentuer la dfiance des cranciers vis vis du dbiteur,
devra permettre de poursuivre sereinement les ngociations.
336
Les cranciers parties laccord, voient leur droit de poursuite en paiement gel, ainsi les prcisions de larticle
L. 611-10 du Code de commerce concernant les actions en paiements, indiquent que les actions en revendication
par exemple sont envisageables. De plus, cette suspension ne concerne que les cranciers partis laccord, les
autres conservent leur droit de poursuite individuelle. Il faut prciser que la suspension na lieu dexister, que
pendant la dure dexcution de laccord. De plus, la jurisprudence admet depuis un arrt de la chambre
commerciale du 13 octobre 1988, que le crancier peut limiter ces efforts dans laccord de conciliation certaines
crances et pour les autres, il conserverait alors son droit de poursuite. V.DEA Droit des affaires : quelles
actions chappent larrt des poursuites individuelles ? Mr.VALLENS, 2003-2004.Marc-Antoine WEISS.
Sminaire de MR.VALLENS.
Page 136
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Par ailleurs, il est regrettable que le lgislateur, nait pas exig lavis de
lensemble des cranciers. Certes, cette exigence aurait alourdi le processus de
conciliation ; toutefois, lviction des petits cranciers peut savrer dangereuse
pour certains dentre eux, dont lquilibre financier pourrait tre srieusement affect
par la suspension de leur crance sur lentreprise en difficult.
Par lexpression principaux cranciers , sont alors viss les cranciers dont
la position est dcisive pour la survie de lexploitation, il sagit de vrifier limportance
de la crance par rapport au passif global et son incidence sur lavenir de lentreprise.
Ces cranciers varieront dans chaque affaire, mais on retrouvera toujours le mme
noyau form par le fisc, la scurit sociale, les organismes de prvoyance, les
banques et les gros fournisseurs .
Dsormais, compte tenu de la situation du dbiteur et en considration des
besoins des cranciers, le prsident du tribunal pourra reporter ou chelonner le
paiement des sommes dues sur une dure maximale de 2 ans ; la seule limite est que
ces dettes ne soient pas des dettes daliments.
3. Effets de la suspension provisoire des poursuites selon le droit
marocain
Page 137
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
337
Certaines actions sont exclues de la suspension et peuvent tre dclenches ou, si elles le sont dj, peuvent tre
poursuivies, il sagit de toutes les actions relatives des crances nes aprs la dcision de suspension, celles-ci
pouvant tre dclenches, ensuite les actions autres que celles relatives au paiement dune somme dargent
exemple :
-action en excution dune obligation de nature, de faire ou (de fournir une marchandise ou dexcuter une
prestation), ou une obligation de ne pas faire ou de cesser un trouble comme la concurrence dloyale.
Ou bien enfin, une action en revendication dun bien, actions en nullit, action en rsolution pour une cause autre,
que le dfaut de paiement.
-ne sont pas non plus concernes, les actions contre les personnes qui ont cautionn le dbiteur, quelque soit
lobjet et le moment de la naissance de la crance en cause.
338
Article 555, alina 3.du DCC.
Page 138
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
339
Le lgislateur marocain cite dans larticle 563 de DCC, le fait pour le tribunal de se saisir doffice ou sur
requte du ministre public, en cas dinexcution des engagements financiers, conclus dans le cadre du rglement
amiable .
Page 139
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Articles
Dlais
546
Dans les 8
jours de la
dcouverte
Dans les 15
jours de la
rception de
linformation
547
340
A. EL HAMMOUMI Le droit des difficults des entreprises : la prvention des difficults, redressement et
liquidation .2006.volume 1.
Page 140
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
552
553
555
556 et
558
558
Sa mission
nexcde
pas 3 mois
qui peut
tre
proroge
dun mois.
La
suspension
est fixe
pour la
dure de la
mission du
conciliateur.
La
suspension
est de
vigueur pour
toute la
priode
dexcutions
de laccord.
La
dfaillance
dune
entreprise,
est
un
vnement
lourd
de
consquences :
Des consquences humaines dabord, puisquelle conduit des pertes demplois,
mais aussi financires, puisquelle saccompagne, presque immanquablement, de
perte dactifs chez ses partenaires (organismes sociaux, fournisseur, ou encore
banques). Donc la disposition dinstruments de prvision est indispensable, surtout
dans le climat actuel de renforcement de contrle des risques bancaires.
Page 141
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
On peut trancher sur le fait que la prvention des difficults des entreprises au
Maroc est caractrise par un constat global dchec341. Cet insuccs ou bien ce
degr dapplicabilit faible tient essentiellement une profonde mconnaissance
du rgime par les chefs dentreprises, ainsi qu des imperfections techniques qui
limitent sa porte et entravent sa russite.
Il semble que la mise en uvre de certaines modifications du texte, ainsi
quune meilleure information sur lintrt de la prvention, seraient de nature
dynamiser un dispositif actuellement en dshrence. Aussi est-il indispensable de
formuler quelques propositions pour contribuer une amlioration de linstitution.
La prvention est peu utilise mme en France, la faute est, sans doute, due
un lourd dficit dinformation, mais aussi des failles de procdures.
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
Mis part quelques cas isols, la prvention reste aujourdhui une voie peu
emprunte par la plupart des juridictions. Quant aux chefs dentreprises, leur
mconnaissance ou leur mfiance lgard de la prvention les amne manquer
dinitiative et cest ce qui empche le dcollage de la procdure prventive temps
utile.
341
La phase de prvention des difficults, selon Madame le juge Latifa ADAMOUN (vice-prsidente du tribunal
de commerce de Casablanca), demeure largement inapplique du fait que les dirigeants des entreprises ne se
manifestent quune fois la situation est irrmdiablement compromise, ce qui oblige les magistrats prononcer
louverture de la procdure de traitement directement . Propos rapports par MOUSSA DIOP, in Comment
prvenir les difficults des entreprises ? . Nouvelle tribune, 21/ 27 mars 2002, page 24.
Page 142
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Dcision
tribunal
du
prsident
du
Rapport du conciliateur
Ouverture de procdure
rglement
amiable
nomination de conciliateur
de
et
Ouverture de procdure
rglement amiable
de
Conclusion du R.A
Rejet de la demande
Rejet de la demande
Ouverture de la procdure de
R.A
Ouverture de la procdure de
R.A
Ouverture de la procdure de
R.A
Ouverture de la procdure de
R.A
+30
-30
Total
13
28%
5%
33%
20
18%
33%
51%
Proprit industrielle
5%
2,5%
7,5%
Concurrence dloyale
2,5%
2,5%
Occupations de terrains et
2,5%
2,5%
5%
expropriation
342
V. Annexes. Original en langue arabe. Source : Service du secrtariat greffe du tribunal de commerce dOujda.
Source : Tribunal de commerce de Tanger.
343
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
difficults de lentreprise surgissent et saggravent, un tel point que son activit est
irrmdiablement compromise.
La dmarche de la prvention intervient un moment o ltat de cessation de
paiement, qui rend obligatoire lengagement de la phase judiciaire, est patent.
Or lesprit de la loi est de responsabiliser, de prime abord, le dirigeant de
lentreprise relativement son exploitation.
199/ Il est apparu galement que les chefs de la majorit des moyennes et
petites entreprises, sont insuffisamment informs sur les modes de gestion requis
pour mener bien ce type dexploitation. Ils disposent davantage dun savoir-faire que
dune relle formation de gestionnaire ; is sacquittent, certes, de leurs obligations
fiscales et sociales, mais ils paraissent trop souvent perplexes.
Finalement une autre remarque a t faite, celle relative la tenue et le suivi
des comptes et qui tait assimil une contrainte. Il sagit l dune donne
psychologique essentielle la comprhension de la survenance des difficults de
lentreprise.
Ces mmes entreprises se trouvent confrontes lobligation de rembourser
des passifs trs importants, alors quelles sont en sous rentabilit flagrante et
dmunies dactifs ralisables significatifs.
Ceci explique que le taux de russite des procdures de traitement des
difficults soit infrieur 10%. linverse, lorsque les diffrents mcanismes sont
344
Page 144
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
dclenchs en temps voulu, le taux de russite atteindrait 75%, estiment les auteurs
de cette note346.
Autre point faible du rgime des entreprises en difficult au Maroc, daprs la
commission conomique franaise, il y a une incapacit logistique des tribunaux de
commerce qui ne peuvent pas jouer compltement leur rle de prvention des
difficults, en raison de la faiblesse de leurs moyens logistiques .
Lanalyse du tissu industriel et commercial marocain fait apparatre que prs de
90% du total des entreprises sont constitues de petites et moyennes entreprises.
Ces dernires se caractrisent par leurs aspects familial, artisanal et archaque. Et
Etant donn que lobligation de recours au commissaire aux comptes nintervient qu
partir dun chiffre daffaire suprieur ou gal 50 millions dirhams 347 HT, les PME
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
Page 145
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
La rponse ces questions ne peut tre envisage quaprs la ralisation dun bilan,
tant thorique que pratique, de la prvention des entreprises en difficults du point de
vue juridique et judiciaire dune part, financier et conomique, dautre part.
La mise en place dindicateurs capables didentifier les facteurs de dfaillances
sinscrit parmi les conditions sine qua none de la rglementation en vigueur sur la
prvention des difficults. Ainsi, lhypothse sous-jacente est de considrer que, plus
vite les difficults mergent, plus vite sont efficaces les solutions mettre en place. Le
problme rside dans lefficacit des moyens mis en place pour pronostiquer la
dfaillance.
202/ Les rsultats obtenus au cours des annes qui ont suivi la promulgation
de la loi commerciale, (dahir du 1er aot 1996 portant promulgation de la loi n15-95
du code de commerce), continuent rvler une incapacit des pouvoirs publics
organiser un redressement des entreprises en difficult, car aujourdhui 95% des
procdures aboutissent une liquidation.
Le nombre important de liquidation dentreprises, enregistr chaque anne, est
largement imputable un environnement administratif et fiscal complexe et une
volution des modes de financement, qui accroissent la vulnrabilit des entreprises
face la concurrence internationale.
348
Selon notre culture et nos habitudes marocaines, il est souvent pnible pour un commerant de prendre
linitiative pour aller confronter le tribunal et dclarer son incapacit poursuivre ses activits, et par
consquence ; demander louverture dune procdure de redressement. Peut tre il le ferait, mais dans le seul cas
o il naurait plus dactif et que son entreprise nest plus viable et souffre dj lagonie.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Juge1
Juge2
Juge3
Juge4
Juge5
Total
179
306
301
437
383
1606
-Des rfrs
214
171
107
494
-Injonction de payer
40
203
306
51
95
695
2402
848
195
131
3578
306
19
325
13
-Registre de commerce
198
204
2656
1409
920
682
845
411
6923
Type daffaires
-Affaires de fond
-Ordonnance du juge
dlgu
Total
349
Aprs une tude prospective issue dune visite du tribunal de commerce de la ville de Rabat au mois de janvier
2008, on sest parvenu dresser le rcapitulatif ci-joint :
1998 :3 procs du rglement amiable : fermeture du procs et non aboutissement une entente entre les parties.
1999 :4 procs non aboutis
2000 :3 procs non aboutis
2001 :7 procs non aboutis
2002 :5 procs et fermeture de procdure.
2003 :4 procs non aboutis.
2004 :7 procs non aboutis
2005 :6 procs non aboutis
2006 : 6 procs non aboutis
2007 :1 procs non aboutis
2008 : aucun procs.
350
Source : Tribunal de Commerce Tanger (Statistiques d'octobre 2010).
Page 149
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
205/ Est-ce que cette procdure a contribu ou non rsorber les difficults
des entreprises ?
Selon les statistiques, la procdure de prvention et de rglement amiable des
entreprises en difficult, pratique au Maroc, demeure toujours dun effet trs relatif,
voire inactif.
Ce faible recours est d principalement au nombre trs limit des cas des
socits commerciales, ou entreprises individuelles commerciales ou artisanales qui
connaissent des difficults de nature compromettre la continuit de lexploitation et
qui sans tre en cessation de paiements, prouvent une difficult juridique,
conomique, financire ou sociale351. Mais galement lmergence dun tat de
cessation de paiement en raison dun retard de recouvrement ou de paiement, ou de
dfaut de trsorerie, ou dirrgularit dans le respect des obligations sociales rend
toute mesure danticipation des difficults inoprante.
Aussi, cette prvention contre les difficults des entreprises, du point de vue
des chefs dentreprises, constitue-t-elle une procdure inutile, car la plus grande
majorit de la jurisprudence352concerne les socits en redressement ou en
liquidation judiciaire.
351
Cest lexemple de lentreprise qui, cause des grves continues des salaris, lui entranent des pertes
considrables, qui influent ngativement son systme financier.
352
La contribution jurisprudentielle marocaine en matire de prvention est trop maigre. Colloque du tribunal
dappel de commerce Nouveauts et apports du code de commerce , journal Al Alam, n17443, jeudi 29
janvier 1998. Revenir en dtail lors des prochains chapitres.
Page 150
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Les chefs dentreprises en difficult sont toujours optimistes pour redresser leur
situation financire par eux mme sans recours laide du tribunal353. Inquits en
outre quune publicit leur fasse perdre leur rputation dans le march, dans la plupart
des cas ils ont recours au tribunal pour conclure un accord amiable avec les
cranciers, mais se trouvent dj dans une situation de cessation de paiement.
Dans dautres cas, les chefs dentreprises de mauvaise foi sont ceux qui
dclenchent, le plus souvent, la procdure de rglement amiable dans le but
dacqurir de nouveaux dlais et retarder le paiement des dettes. Ce qui rend cette
procdure connue et caractrise par la mauvaise foi des dirigeants.
206/ Enfin de compte, nous avons pu classer les causes dchec de la
procdure de rglement amiable au Maroc et cela par ordre dimportance et de
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
353
Selon les propos dun dirigeant de PME qui souhaite viter que la situation prenne des proportions beaucoup
plus importantes Nous avons pris lhabitude de laver notre linge sale en famille, nous rglons de fcheuses
affaires en discrtion autour dun verre de th la menthe et on maintient toujours des rapports agrables, quoi
bon se creuser la cervelle et faire la boule de neige .
Page 151
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
compte.
Page 152
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
des textes, mais sans que cela produise un remaniement de larchitecture de la loi de
sauvegarde du 26 juillet 2005.
La rforme introduite a rendu la procdure de sauvegarde plus attractive et plus
efficace pour le dbiteur. Laccs la procdure de sauvegarde reste donc encadr,
ses conditions ne variant pas fondamentalement, mais il est dsormais plus ais 354.
Cette attractivit est manifeste plusieurs reprises et cela travers la
confortation de la position du dbiteur qui peut effectuer les inventaires lui-mme.
Cette pratique est venue se substituer celle qui permettait un tiers dinventorier les
biens du dbiteur alors que ce dernier ne se trouve mme pas en cessation de
paiement ; elle permet galement de rduire les dpenses et les cots rsultant de
llaboration des inventaires.
Lattractivit est patente, galement aprs lautorisation, faite par le lgislateur
au dbiteur de pouvoir procder un acte de disposition tranger la gestion
courante de lentreprise, et cela aprs lautorisation du juge commissaire.
De surplus, la cessation partielle de lactivit ne peut plus dsormais tre
demande que par le dbiteur. Des innovations spectaculaires touchent aussi
lamlioration de la situation personnelle du dbiteur sil a procd un consentement
de certaines garanties. Cette prrogative concerne toute personne physique ayant
consenti une suret personnelle, ou ayant affect ou cd un bien en garantie.
354
P.M LE CORRE Les principales modifications de la procdure de sauvegarde dans le projet de rforme .
Gazette des procdures collectives, 7-8 novembre 2008.page 11.spc.n3.
Page 153
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Plus de dtails sur lattractivit de la procdure de sauvegarde. V. le nouveau droit des entreprises en
difficult . Revue et procdures. Revue des huissiers de justice. N3.mai-juin 2009.obs. Ph. ROUSSEL GALLE.
Page 132 et suive.
356
On parle en droit franais de la procdure de conciliation venant remplacer le rglement amiable prexistant.
Appele conciliation, en rfrence au principal acteur : le conciliateur.
La procdure de sauvegarde des entreprises en difficult: un modle franais ou un modle amricain ? Revue
marocaine de droit, dconomie et de gestion. n53. 2008. par Hind TAK TAK.
Page 154
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
conciliateur ;
- Dans la procdure de sauvegarde, le dbiteur bnficie directement dune
suspension provisoire des poursuites358.
210/ Avant de se lancer dans ltude de la procdure de sauvegarde, il convient
de signaler que cette mme loi de sauvegarde a t modifie sur deux points trs
intressants.
Dabord les comits des cranciers, introduits par la loi du 26 juillet 2005 puis
rforms par lordonnance du 18 dcembre 2008. (Section 1).
Ensuite, ce qui est le plus marquant, cest la cration dune sous-procdure dite
sauvegarde financire acclre (ci-aprs SFA), dont le but est la restructuration de
lendettement, rserve de grandes entreprises remplissant des conditions bien
spcifiques et dtermines.
Cet outil permet de favoriser ladoption dun plan de sauvegarde et tente
mettre terme aux oppositions des cranciers minoritaires, rcalcitrants qui refusent de
faire des concessions.
Certains considrent cette procdure de SFA comme une procdure collective
au sens quelle emporte une saisie collective du patrimoine du dbiteur .
Dautres en revanche, estiment que, puisquelle ne visait que les cranciers financiers
et nest accessible qua certaines entreprises qui rpondent certains critres, elle est
donc une procdure semi-collective, ou mi- contractuelle, mi- judiciaire.
357
358
Page 155
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
359
Congrs national des tribunaux de commerce. Nice 2 et 4 dcembre 2010. N43, octobre 2010. La justice
consulaire uvre commune . Le tribunal de commerce dEvry, pionnier de la sauvegarde acclre la franaise.
Micheline FARGEIX, prsidente du tribunal de commerce dvry. Page 19.
360
Selon le garde des sceaux Pascal CLEMENT le principe mme de la sauvegarde, pivot de ce droit
profondment rnov, nous fait passer de lre du dpt de bilan celle de la demande de protection
judiciaire .la premire tait synonyme dchec, la seconde sera synonyme despoir. Bulletin de la confrence
gnrale des juges consulaires de France. N octobre 2010. Dossier traitement des difficults des entreprises, page
20 et suive.
361
Rglement CE, n1346/ 2000 du conseil du 29 mai 2000 relatif aux procdures dinsolvabilit, JOCE, L160-1,
du 30 juin 2000 ;
362
Actualit des procdures collectives civiles et commerciales, lexis nexis, n17,29 octobre 2010.page 2.par
Geoffroy BERTHELOT.
Page 156
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Tribunal de commerce dEvry 6 avril 2009,5me chambre, n2009 L00934 a prononc louverture de la
procdure de sauvegarde, et 17 fvrier 2010, il a arrt le plan de sauvegarde. R. DAMMAN et G.PODEUR La
sauvegarde financire expresse : vers une conscration lgislative du prepack la franaise ? dition
2010.page 2504.JCP, semaine juridique. N44-45,4 novembre 2010.page 4.
364
Philippe ROUSSEL GALLE La procdure de sauvegarde : quand et pourquoi se mettre sous la protection de
la justice . JCP E 2006,2437.
365
Le projet de loi de sauvegarde des entreprises : continuit, rupture ou retour en arrire . Droit et patrimoine,
n133 janvier 2005. Revue des procdures collectives, n4 dcembre 2005, page 346.
366
Prsident de la confrence gnrale des magistrats consulaires. Congrs national des tribunaux de commerce
La justice consulaire uvre commune , Nice 2 et 4 dcembre 2010. Numro 43, octobre 2010.
Page 157
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
367
Discours du ministre de la justice, et ministre dconomie, emploi, et finance : entretiens T.com. Paris 29
novembre 2007.congrs national de la confrence gnrale des juges consulaires, Avignon, 21 novembre 2008.
368
R.DAMMAN.G.PODEUR La sauvegarde financire : prepack la franaise .Recueil Dalloz
2010.page.2504.
369
B.GRELON la loi de sauvegarde revisite par la loi n2010-1249 de la rgulation bancaire et financire.
Revue des socits 2011.page 7.
Page 158
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
370
Ghizlaine CRYP et Sophie MARETHEU SFA et le rglement 1346-2000 , fvrier 2011. Page 4.
Arnould DAUTEFEUILLE Le droit europen dinsolvabilit : proposition de rforme du rglement 13462000 du 29 mai 2000 . Rapport du 11 octobre 2012.CCIP. page8.
371
Page 159
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Page 160
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Page 161
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
379
377
C.A Versailles, 13 me ch., 19 janvier 2012.n11/ 03519. Il a t dcid par les juges versaillais que la
brivet des dlais accords la socit Hold pour trouver un nouveau garant de couverture, lincertitude des
marchs en pleine crise financire et le caractre excessif du montant de souscription du contrat au regard des
facults contributives de la socit hold rendaient insurmontables pour cette dernire socit les difficults lies
lobligation de souscrire un nouveau contrat de couverture . Revue des procdures collectives. mars-avril
2012.n2. Lpilogue de laffaire cur dfense sur les conditions douverture de la sauvegarde .obs. Michel
MENJUCQ. Page 15et suiv.
378
V. galement Conditions tenant la situation du dbiteur . Revue des procdures collectives. Commentaires.
Idem. Page 48, 49,50.
379
Arrt C.A Versailles, 26 juin 2007.arrt Schlumberger qui ne prenait plus en considration la rserve de la
diminution des concours financiers par les actionnaires et limpact du groupe auquel la socit appartient pour
apprcier les difficults auxquelles se trouvent confronte une filiale, comme ft le cas dans laffaire
Eurotunnel.arrt T.com Paris 2 aout 2006.actualits des procdures collectives civiles et commerciales, n8,25
avril 2010.jurisclasseur. Page 1et 2. Bernard SAINTOURENS et A. LIENHARD. Edition Delmas.2011. Page 149.
380
C.A de Lyon, 3me chambre, 31 mai 2006.revue des procdures collectives, 2006, page 255 ; note de Ph.R DE
GALLE.
Page 162
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
laudience de la cour dappel, un vnement ait lieu et mette fin aux difficults. Dans
cette hypothse, la cour de cassation refuse la cour dappel de rformer le jugement
mais elle pourra convertir la sauvegarde en redressement judiciaire en cas de
constatation dune cessation de paiement.
D. Laffaire tranchante de cur dfense
219/ Une affaire trs remarquable et commente avait mis le monde des
procdures collectives en moi. Elle valide le recours la procdure de sauvegarde
pour la holding dacquisition Hold et Dame Luxembourg.
Aprs moult tergiversations sur lapplication exacte de la jeune procdure de
sauvegarde, enfin une illustration saisissante surgira pour mettre fin aux interrogations
relatives la caractrisation des difficults rencontres par le demandeur.
Le contentieux rcent de laffaire cur dfense ou Hold , avait fourni une
multitude de clarifications, ainsi que des conditions suffisantes pour juger de
lopportunit douvrir une sauvegarde en faveur dun dbiteur malchanceux.
Larrt de la chambre commerciale de la cour de cassation, en date de 8 mars
382
2011
, a fait rupture avec tout ce qui a t jug par la cour dappel de Paris 383, car
381
Arrt Cassa. Com. 26 juin 2007, n06-20-820, Euler Herms/ c Schlumberger. Actualits des procdures
collectives, n13,31 juillet 2007. Lexis Nxis SA.
382
Arrt Cassa.Com, 8 mars 2011.n 10-13-988, St heart of la dfense (Hold) c/ procureur gnral prs la cour
dappel de paris. Revue juridique de droit des affaires, RJDA 5/11, dition Francis Lefvre, page 359, note
doctrinale Jean-Pierre REMERY.
383
Arrt cur dfense, CA Paris, pole 5, ch. 9, n09/ 22756, actualit des procdures collectives civiles et
commerciales, n7,15 avril 2011. dition jurisclasseur, page 1.la cour dappel de Paris avait jug que la socit
HOLD na pas prtendu prouver de difficult poursuivre son activit de bailleresse de bureaux, mais seulement
fait tat de circonstances imprvues lui rendant onreuse lexcution de ses obligations.
Page 163
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
cette dernire avait considr que les difficults invoques doivent, pour juger
opportune louverture dune procdure de sauvegarde, affecter lactivit de la socit.
Cet arrt fournissait des conditions pour viter que la sauvegarde se
reconvertisse en un simple outil de gestion , selon lauteur A.LIENHARD.
Cet arrt constitue une aubaine en or pour faire dissiper la diffrence des conceptions
entre les juges de fonds, (tribunal de commerce et cour dappel de Paris) dans cette
espce, mais galement entre les auteurs, puisque chacun deux dispose des
considrations qui lui sont propres.
Contrairement ce que pense lauteur sus indiqu, P.M LE CORRE estimait
que la sauvegarde est une mthode de gestion, cela doit tre dit et crit, il ny a pas
de honte cela, le lgislateur en a ainsi dcidmme si cela peut entrainer une
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
384
Revue juridique du droit des affaires, tudes et doctrines, RJDA 5/11, dition Francis Lefebvre, page 362
Idem.
386
RJDA, op cite.
387
Larrt cur de dfense offre un exemple attendu de lexercice du pouvoir dapprciation laiss au juge du fond
dans lapprciation du critre douverture de la sauvegarde, car celui-ci est dfini dune manire trs souple,
spcialement depuis lordonnance du 18 dcembre 2008.
On a retranch lexigence dune perspective de cessation de paiement, alors que dans lespce, cet allgement
ntait pas en cause, puisque le texte applicable tait celui de 26 juillet 2005 exigeant des difficults que le
dbiteur nest pas en mesure de surmonter et qui sont de nature conduire la cessation des paiements .V. Ph.
PETEL, les nouveaux critres douverture de la sauvegarde :droit et patrimoine, dcembre 2009, page 59.
385
Page 164
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
par
le
demandeur,
susceptibles
de
justifier louverture
de
la
sauvegarde .
Ph. PETEL invite mettre en exergue la deuxime phrase de larticle qui
nonce le but ultime de cette sauvegarde, savoir, rorganisation de lentreprise,
poursuite dactivit, maintien demploi et apurement du passif.
388
La cour de cassation, dans cet arrt a fait valoir que le bnfice de la procdure de sauvegarde est attach non
lactivit mais la personne du dbiteur.il sagit de protger les actionnaires des socits dbitrices. Selon
M.MENJUCQ la personnalit de celui qui exerce lactivit importe, et quil sagisse dune personne physique
ou morale, il dispose du droit de demander louverture de la sauvegarde pour se maintenir la tte de son
activit, il en est de mme pour les associs qui ont le droit de chercher les moyens juridiques leur vitant de
perdre le contrle de leur socit .
389
RJDA, tudes et doctrines, op cite. Page 364-365.
Page 165
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Selon cet auteur, ce sont les difficults dtectes qui vont altrer le bon
fonctionnement de lentreprise, cest pourquoi la sauvegarde est prconise dans ce
cas-l.
2- La cour de cassation estime bien fonde une demande douverture de
sauvegarde et cela mme si le demandeur tente de se drober ses obligations
contractuelles. La chambre commerciale de la cour de cassation na pas t lafft
de la conception de la cour dappel de Paris qui a refus louverture de la procdure
de sauvegarde, car le demandeur tente dchapper ses obligations contractuelles390.
La cour de cassation estime quil est sage de faire bnficier le demandeur-dbiteur
de cette opportunit pour lui permettre dchapper aux effets des stipulations
contractuelles, car le dbiteur dans cette espce est tenu lobligation de couverture
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
des risques de variation de taux rsultant dun contrat de prt soigneusement ngoci,
puisque la tentative de concertation avec le crancier na pas pu aboutir. condition,
que le dbiteur prouve des difficults effectivement inaccessibles, compte tenu de sa
capacit financire dendettement.
Sur ce point-l, encore des oppositions doctrinales ont vu le jour :
Certains auteurs voient dans cette attitude une tentative dinstrumentalisation, de
dtournement et de dvouement de la procdure de sauvegarde, comme fut le cas
pour M.MENJUCQ, il nest pas admissible que la sauvegarde soit dtourne de ses
finalits par un dbiteur qui chercherait seulement chapper ses obligations
contractuelles 391.
Dautres, par contre, rpondent par laffirmation et considrent que le droit
des procdures collectives a vocation mconnaitre la force obligatoire du contrat, les
droits de la plupart des cranciers se trouvant ncessairement affects 392. Selon les
propos de F-X LUCAS.
3- Aprs une contestation sur la recevabilit de la tierce opposition, la cour de
cassation, ct des juridictions de fond, ont fini par confirmer le recours de la socit
euro titrisation qui a procd former une tierce opposition contre les jugements
390
Alors que la cour de cassation le dit clairement hors le cas de la fraude, louverture de la procdure de
sauvegarde ne peut tre refuse au dbiteur au motif quil cherchait chapper ses obligations contractuelles .
En revanche, le dbiteur qui adopte cette voie de sauvegarde que pour mettre en uvre une fraude aux droits de
ses cranciers ne mrite pas la protection du chapter 11 la franaise .
391
La semaine juridique, entreprises et affaires, n11,17 mars 2011.page 15 et 16.et suive. Larrt cur dfense,
ou la sauvegarde de la sauvegarde .
392
RJDA, tudes et doctrines, op cite. Page 366.
Page 166
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Arrt 25 fvrier 2010. Op cite. Lacceptation de la tierce opposition est base sur le motif que le crancier
invoque des moyens qui lui sont propres, ce qui est la condition pose par larticle 583 du code de procdure
civile : est recevable former tierce opposition toute personne qui y a intrt, condition quelle nait t ni
partie, ni reprsente au jugement quelle attaque , le second alina poursuit en ces termes les cranciers et
autres ayant causes dune partie peuvent ; toutefois ;former tierce opposition au jugement rendu en fraude de
leurs droits ou sils invoquent des moyens qui leur sont propres .
394
Rapport sur la recevabilit dune tierce opposition manant dun crancier tranger, cass.com 30 juin 2009,
n08-11.902. La semaine juridique, droit des affaires et procdures collectives, n35,2 septembre 2010.page23.
Page 167
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Pour ces cranciers, il est inconcevable quun dbiteur obtienne jusqu 10 ans
de dlais pour faire face ses obligations.
La finalit de cette rforme, tait dluder toute ventualit de tomber dans des
cueils et des contradictions par exemple :
- Ouvrir une procdure de sauvegarde, alors que lentreprise se trouve dj
en tat de cessation de paiement ;
- Ouvrir une procdure de sauvegarde alors que les difficults de lentreprise
nexigent pas une mesure assez lourde et extrme.
Cependant et en somme, on peut dire quune analyse approfondie des
statistiques des deux tribunaux de commerce les plus importants en France apporte la
preuve du succs et de lefficacit de la procdure de sauvegarde.
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
395
Le succs sest confirm aprs quelques mois dapplication de la loi de sauvegarde, cest une procdure rpute
comme un plan providentiel pour les dbiteurs en difficult, et cest ce que nous a montr larrt de la cour
dappel de Versailles 15 juin 2006.,13 me chambre n341.en confirmant le jugement du tribunal de commerce de
Pontoise qui avait rejet la tierce opposition dun crancier pour un jugement douverture de la sauvegarde
demande par la socit exploitante dun rseau de laboratoire photographique, la socit SA Photo Service qui a
t contrainte par des circonstances conomiques et financires solliciter la sauvegarde, car sa prosprit
dpendait dune technologie en dclin, elle souhaitait prparer sereinement les mutations indispensables sa
survie conomique. V. revue des procdures collectives Les premiers enseignements de la jurisprudence sur les
conditions douverture et la sauvegarde . n3, septembre 2006.page 225.doctrine de J-J FRAIMOUT.
396
La Cour de Cassation, chambre sociale 11 janvier 2006, n05-40-977. Droit conomique des entreprises en
difficult . D. VOINOT, dition LGDJ 2007.page 124.
Page 168
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
ou la cession force de ses titres. Il est ainsi assur de rester la tte de son
entreprise si un plan de sauvegarde a t arrt.
Quand lentreprise est en sauvegarde, cela signifie quelle nest pas encore
dfaillante ; il ny a ce stade aucune raison dempcher le dirigeant de grer
lentreprise398.
Cependant, cette rgle nest pas absolue, ce qui signifie que le dirigeant ne
dispose pas dune totale libert pour grer lentreprise, car derrire le dirigeant, se
cache en ralit le dbiteur qui bnficie dune protection patrimoniale depuis
louverture de la procdure.
En outre, les associs peuvent toujours rvoquer les organes lgaux de
gestion, sils en ont le pouvoir. Ce problme ne se pose gure pour une entreprise
individuelle , car la qualit de dirigeant est indissociable de la personne de
lentreprise elle-mme.
223/ Le maintien en place du dirigeant est justifi, il sera anodin que le juge
procde au bouleversement de la direction dune entreprise qui nest pas dfaillante.
De mme, il nous parat judicieux que le dirigeant continue grer lentreprise
puisquil a su traiter en amont les difficults. Donc, toute initiative de lui ter cette
prrogative, sera rpute inopportune, voire fcheuse.
Lorsque lon dit du dirigeant quil administre lentreprise, cela une autre
signification que le maintien en place du dirigeant 399.. Cela veut dire que le
dirigeant ne peut tre dessaisi de ses prrogatives de direction de lentreprise.
397
S.H HOUIN Projet de loi sur la sauvegarde des entreprise : continuit, rupture ou retour en arrire . Droit et
patrimoine, n133, janvier 2005, page 24.
398
Art.L622-1al. 1c.com ladministration de lentreprise est assure par son dirigeant .
Page 169
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
399
D. VOINOT Le droit conomique des entreprises en difficult . dition LGDJ 2007 page 144.
Le dbiteur est gnralement commerant, agriculteur ou une personne physique exerant une profession
indpendante, y compris une profession librale, soumise un statut lgislatif ou rglementaire, ou dont le titre est
protg, ainsi qu toute personne morale de droit priv.
401
Le tribunal de commerce est comptent, si le dbiteur est commerant, ou est immatricul au registre de
commerce et des mtiers, le tribunal de grande instance est comptent dans les autres cas.
400
Page 170
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
dbiteur, a voulu quilibrer la balance en renforant les droits des cranciers tout en
leur permettant de sorganiser sous forme de comits des cranciers.
A. La constitution de comits des cranciers : une mthode
efficace de dialogue
Ces comits prennent les formes suivantes :
- par principe, il y a deux comits de cranciers qui ne peuvent pas tre fusionns, car
certains auteurs considrent que mme si le faible nombre des cranciers de
chaque catgorie pourrait le justifier 404.
Le premier comit est constitu des tablissements de crdit (banques, socits
financires).
Notons ce point que lordonnance du 18 dcembre 2008 classe les tablissements,
assimils aux tablissements de crdit, dans cette catgorie. Elle parle dsormais de
toute entit ayant conclu avec le dbiteur une opration de crdit sera membre du
comit des tablissements de crdit.
Le second comit est constitu des principaux fournisseurs de biens ou services
lentreprise.
Il y a galement le comit des obligataires.
402
Page 171
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
On peut tre amen dire quil existe mme un comit qui peut jouer en solo, on se
rfre plus particulirement lexemple de la SFA, o il y avait un seul comit, celui
des tablissements de crdits.
Ce dispositif se traduit par une meilleure participation des cranciers du moins
pour ceux qui font partie de ces comits. Le lgislateur octroie ces cranciers un
pouvoir et une influence dterminante sur lissue de la procdure. Dans une
procdure de sauvegarde, la loi franaise permet aux cranciers de se constituer en
comit405.
Cette disposition est dinspiration amricaine, avec quelques diffrences
relatives la mise en application, cest dire le droit de se constituer en comit dune
part, et dautre part du degr de lintervention des comits dans le droulement de la
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
procdure.
227/ La constitution de comit est conditionne en droit franais par des seuils.
le lgislateur a voulu retenir un critre objectif, selon lequel, les dbiteurs dont les
comptes ont t certifis par un commissaire aux comptes ou tablis par un expertcomptable et dont le nombre des salaris est de 150, ou le chiffre daffaire est
suprieur 20 millions deuros, peuvent constituer des comits de cranciers.
On constate que la constitution de comit nest possible que si on est en
prsence dune grande entreprise. Notons, galement, que ces seuils ne sont pas
cumulatifs, ils sont alternatifs.
En effet, les comits peuvent se constituer soit, si le nombre de salaris est de
150, soit, si le chiffre daffaire est suprieur 20 millions deuros406.
Le droit franais, dans larticle L626-29 et suivant du code de commerce,
prvoit la constitution de deux comits : le comit des tablissements de crdit et le
comit des principaux fournisseurs de biens ou de services.
Chaque fournisseur de bien ou de service est membre de droit de ce comit,
lorsque ses crances reprsentent plus de 5% du total des crances des fournisseurs.
dautres fournisseurs peuvent en tre membre si le dbiteur ou ladministrateur le
sollicite.
405
Colloque, Paris mardi 19 avril 2011, Les leons de la crise : amlioration des procdures dinsolvabilit
nationales et communautaires , selon Mr M. MERCIER, garde des sceaux : Les comits de cranciers institus
par la loi de 2005 constituent mes yeux un outil efficace de dialogue et de ngociation .
406
Article L626-29 du code de commerce. Toutefois, ces seuils nobligent pas le tribunal, ce dernier peut toujours,
sur demande du dbiteur ou de cranciers, autoriser la constitution de tel comit si le nombre de salaris ou le
chiffre daffaire est infrieur au seuil prcit.
Page 172
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
la procdure de sauvegarde
En droit amricain, un comit de salari existe toujours dans le chapitre XI de la lgislation amricaine. Car en
droit amricain les ngociations sur les salaires demeurent possibles. Intervention de D.PERBEN : JOAN CR, 2
me sance, 3 mars 2005, page 1642.
408
P.M LE CORRE Les comits des cranciers .article 3 du colloque Les leons de cinq ans dapplication de
la loi de sauvegarde . Montpellier I.21 avril 2011. Page 36.
409
V. article L626-30 du code de commerce.
Page 173
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
lmergence du fait majoritaire , les comits plaident pour labandon des pratiques
antrieures, celles o le dbiteur propose un plan qui sera soumis par la suite un
dbat par un nombre restreint des cranciers.
Les comits aperoivent les choses autrement, il sagit plutt de prsenter un
plan par le dbiteur puis le soumettre aux ngociations pour obtenir le soutien de la
majorit la plus large des cranciers, et limposer aux minoritaires rcalcitrants, sous
le contrle dun juge ventuellement.
On ne peut que sinterroger sur le dfaut de prvoir une rgle de majorit
qualifie en droit marocain411.
Notre interrogation ne peut sarrter ici, car une autre peut tre formule sur
labsence dune procdure issue de la pratique qui est la SFA, pourtant tant souhaite
par les praticiens franais, qui considrent que la pratique sert parfois la cration du
droit.
410
Cette nouvelle procdure ne sapplique quaux seuls cranciers financiers , et est limite dans le temps un
voire deux mois.
Exemple, le dossier de la socit AUTODISTRIBUTION constitue lexemple de la premire socit qui a pu
bnficier de la procdure de sauvegarde pr-package avec succs. Car un accord pralable a t tabli avec la
majorit qualifie des cranciers, ainsi tous les minoritaires ont t contraints de se rallier la solution majoritaire
sous lautorit du juge. Rsultats : les cranciers sniors ont accept renoncer 70% de leur crance en change
dune entre hauteur de 21% dans le capital, ce qui constitue une premire.
Auparavant, les cranciers navaient pas cette possibilit de transformer une partie de leurs dettes en capital de
lentreprise. Dans ce cas de figure, les banques ont eu une attitude responsable. Rsultats : les effets collatraux
ngatifs sont trs limits, consolidation des emplois, redmarrage de lentreprise sur des bases saines, expansion
de lentreprise, les banques deviennent investisseurs. Si une faillite a t prononce, peut tre elles ne rcupreront
rien. V. La semaine juridique, JCP Premires vues sur la sauvegarde financire acclre et sur les modifications
apportes au droit des entreprises en difficult par la loi du 22 octobre 2010. dition entreprise et affaires, n4445,4 novembre 2010.page 3 et suiv.
411
Plus de dtails, V. cahier de droit de lentreprise, N4, Juillet aout, 2011.page 17, et suive. Les nouveaux
enjeux des comits de cranciers .par Laurent LE GUERNEVE et Nicolas MORELLI. Vers un droit de la
restructuration financire.
Page 174
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
232/ Cette mthode salutaire, qui sinscrit dans le cadre de la loi sur la
rgulation bancaire et financire413 a pu ajouter son grain de sel. Cest une variante et
non une concurrente de la procdure de sauvegarde414. Un auteur la qualifie de
piste pour amliorer la sauvegarde 415.
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
www.lesechos.fr
N2010-1249 du 22 octobre 2010.
414
Revue des procdures collectives, 6-2010, page 1, Influence du droit amricain, cest une sauvegarde fast and
light .
415
C. THEVENOT une piste pour amliorer la sauvegarde . La tribune, 30 aot 2007. V. Affaires Auto
distribution, T. Com Evry, 6 avril 2009, LEDEN Juillet. 2009, 1, obs. F.X. LUCAS
416
Le ministre de lconomie et des finances et le ministre de la justice ont lanc une consultation sur les
mesures susceptibles damliorer le financement des entreprises en difficult travers une facilitation du rebond
des entreprises qui ont su anticiper leurs difficults en leur permettant de bnficier dune procdure de
sauvegarde financire acclre prservant leur activit oprationnelle .consultation des directions des affaires
civiles et du sceau et de la direction gnrale du trsor. V.G.TEBOUL un nouveau coup de balancier : le projet
de sauvegarde financire expresse . Gazette du palais.15-16 septembre 2010.in colloque EIRL et actualits de
la loi de sauvegarde des entreprises . Les leons de cinq dapplication de la loi de sauvegarde. Montpellier I.
vendredi 27 mai 2011.sous le haut patronage de Michel mercier. Garde des sceaux ministre de la justice et des
liberts. V. cahier de lentreprise (CDE 2011, dossier 12 19).
417
G.COUTURIER Les cranciers et la sauvegarde financire de lentreprise en difficult. Bulletin Joly
socits.2010.page 643.
413
Page 175
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
catgorie, puisquelles nont pas une activit oprationnelle, mme si, en ralit une
tentative louable a t prise dans le sens de llargissement du bnfice de la SFA,
lorsque la loi sur la simplification et lamlioration de la qualit du droit n2011-525 du
15 mai 2011 a prvu : est rput remplir les conditions de seuil mentionnes au
premier alina de larticle L626-29, le dbiteur dont le total de bilan est suprieur un
seuil fix par dcret en conseil dtat 419.
233/ La SFA est une procdure exceptionnelle qui concerne tout professionnel
indpendant rencontrant des difficults insurmontables. Cependant, laccs cette
procdure nest pas anarchique ni dmesur. Cest travers lanalyse des conditions
daccs quune vision claire sera dgage sur cette variante de la procdure de
sauvegarde. (Paragraphe 1).
Ensuite nous commencerons par lever le voile sur le caractre vridique de
cette procdure, est-t-elle hybride, semi judiciaire, segmente ? Une qualification
simpose donc face la multiplication des dnominations fournies par les
professionnels qui, parfois la considrent comme une procdure litiste 420 et
instrumentalise 421. (Paragraphe2).
418
Michel MENJUCQ La simplification manque de la sauvegarde financire acclre .revue des procdures
collectives. juillet-aot 2011.page1 et suive.
419
Cette adjonction par amendement a t supprime car dclare antinomique la constitution pour des raisons de
procdure. V. Michel MENJUCQ La simplification manque de la sauvegarde financire acclre idem.
420
Elitiste car rserve certaines entreprises seulement. Corine SAINT-HALARY HOUIN. Les leons de cinq
dapplication de la loi de sauvegarde . Montpellier I.la sauvegarde financire acclre. Page 32 et suive. Obs. T.
Montran.
La SFA qui est une procdure exceptionnelle rserve aux entreprises les plus importantes faisait lobjet de
restructurations complexes, introduit une diffrenciation entre les dbiteurs . Surtout quand la dfaillance se
trouve au niveau dun holding qui nemploie pas de personnel et ne ralise pas un chiffre daffaires, mais
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
fonctionne plutt avec une remonte de bnfices. Rapide aperu de la sauvegarde financire acclre : gazette
du palais.15-16 octobre, 2010. Page 9.
421
Instrumentalise car son but ultime cest lexcution force des accords privilgis. Idem.
422
Article L628-1.du code de commerce. V. actualit ; aperu rapide, JCP/ la semaine juridique, dition entreprise
et affaires, n44-45,4 novembre 2010. Page 3 et 4.
423
En pratique environ de 2/ 3 des cranciers tablissements de crdit, et 2/ 3 des obligataires. Le dcret du 3 mars
2011 pris pour lapplication de la loi n2010-1249 du 22 octobre 2010 de rgulation bancaire et financire, JO 4
mars. Avait ajout la ncessit du dpt dune copie de dcision douverture de la procdure de conciliation. V.
dtail, Lamy droit commercial, 2011. N3263 et 3376, revue Lamy droit des affaires, avril 2011. N59.page 24.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Une autre condition mettre en relief, il sagit du fait que, pour quun plan de
sauvegarde soit adopt, un soutien suffisamment large des cranciers financiers est
requis. Cette condition vise, plus singulirement, les tablissements de crdit et les
obligataires qui sont les prteurs.
Quant aux fournisseurs et les cranciers publics, ils sont censs accorder leur
consentement laccord. La procdure est financire. Par hypothse, les
fournisseurs et les cranciers publics ne sont pas concerns car ils ont consenti
laccord 424.
235/ Le tribunal statue sur louverture de la procdure aprs rapport du
conciliateur, sur le droulement de la conciliation et sur les perspectives dadoption du
projet de plan en sauvegarde. Il est rput tre un garant de la fiabilit de laccord de
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
deux mois (cest pour cela que la sauvegarde est qualifie de acclre ).
dfaut dadoption dun projet de plan dans le dlai imparti, le tribunal met fin la
procdure, ce qui implique que le dbiteur devra solliciter louverture dune nouvelle
procdure collective.
237/ Quant lobligation de dclaration des crances, elle a t maintenue,
mais elle est simplifie pour les cranciers ayant particip la conciliation. Une liste
de crances est tablie par le dbiteur la date douverture de la crance.
La liste des crances figure dans le rapport du conciliateur, qui doit apposer
son avis sur la crdibilit de ces crances dclares issues dune ngociation dans le
cadre de la procdure de conciliation.
ces crances sont rputes dclares, sous rserve de leur actualisation, si les
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cranciers nadressent pas leur dclaration dans le dlai lgal qui demeure inchang
(deux mois, tendu 4 mois pour les cranciers trangers)428.
238/ les conditions requises pour entamer cette procdure ne sarrtent pas l.
Ces conditions sont rputes tre rdhibitoires pour certains, mais en mme temps,
une vulgarisation de la procdure et son utilisation outrance, peut nuire aux intrts
des cranciers. Il faut donc trouver un dosage subtil pour des rsultats meilleurs.
Dautres critres alternatifs doivent tre pris en compte. Donc le dbiteur qui
demande une ouverture de la SFA, en plus de sa justification dune absence de
cessation de paiement et de lexistence de difficults insurmontables, est tenu de
justifier par des comptes certifis par un commissaire aux comptes ou tablis par un
expert-comptable, dun chiffre daffaires atteignant les 20 millions deuros et dun
nombre de salaris fix 150429.
Cette procdure, rpute juste titre dexpresse, a pour objectif dviter que la
renomme de lentreprise ne soit altre et que ses fournisseurs ne soient
dcourags. Ce qui risque de lexposer davantage des difficults financires et
montaires.
Selon F-X LUCAS en limitant la dure de la procdure collective, on limite la
destruction de la valeur quemporte ncessairement un tel vnement .
Une rapidit qui sexplique galement par la restriction des dlais dans le but
de ne pas asscher le crdit fournisseur. Il est donc tabli un projet de plan de
428
Table ronde anime par Michel GERMAIN, La sauvegarde financire acclre : le pr-pack la
franaise .chambre de commerce et dindustrie de Paris, 28 janvier 2011.
429
V. article R656-52. Du dcret dapplication prcit.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
sauvegarde dans un dlai dun mois, prorog dun mois de plus, aprs dcision du
tribunal430.
Et tel que signal souvent, le droit franais, en perptuel progression, na pas
laiss au hasard cette question de critres vigoureux, jugs parfois mme
rdhibitoires pour laccs la SFA. De son ct, la loi Warsmann a introduit dans la loi
de simplification et damlioration de droit, une disposition destine rendre plus
souple laccs cette procdure431.
Nous avons dj affirm que la loi de sauvegarde na pas cess dvoluer afin
de devenir plus efficace et accessible, tout en permettant un largissement du champ
de son application. Le souci permanent est de sauvegarder et de redresser les
entreprises encore viables et saines.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
La SFA prsente des incertitudes qui persistent toujours sur son vrai caractre.
Tantt on croit son caractre collectif, tantt on la classe parmi les procdures
amiables.
Pour faire dissiper tous ces doutes qui entourent cet arsenal attractif et
dissuasif, il est temps de projeter la lumire sur ses caractristiques, en analysant le
pour et le contre et on dgageant, la fin, une rponse claire sur sa nature pour ne
pas induire en erreur ceux qui veulent ou souhaitent y recourir.
Cette nouvelle pierre apporte la construction du droit des entreprises en
difficult qui se btit coup par coup est riche denseignements.
240/ On peut scinder ltude de cette question en deux champs :
Dire que la procdure de SFA est une procdure collective, totale et globale est
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Ce type de cranciers est similaire celui quon retrouve dans le cadre des procdures de mandat ad hoc ou de
conciliation. Plus de dtails.V.cass.com 16 juin 1998, n96-15.525, bull civ IV 1998, n193. La rgle de lgalit
de traitement des cranciers, principe cardinal des procdures collectives, ne sapplique pas la procdure de
rglement amiable.
Par contre les cranciers financiers souffrent dune mise entre parenthses de leurs droits et actions.
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individuelle qui prside aux poursuites exerces par les cranciers tant que leur
dbiteur est in bonis 435. Il rajoute lanarchie des poursuites individuelles et des
voies dexcution engages par les cranciers cherchant recouvrer leurs crances,
succde une procdure dapurement cohrent et ordonn du passif du dbiteur dont
lentreprise doit tre protge contre les assauts des cranciers .
Comment peut-on affirmer que la SFA est une procdure collective alors que,
lorsquon se trouve devant la situation dun entrepreneur individuel responsabilit
limite EIRL, on ne saisit que son patrimoine affect lactivit concerne par les
difficults et on laisse part son patrimoine non affect.
242/ Nous ne pouvons pas rester encore davantage dans des situations de
confusion. Si les procdures amiables sont caractrises par la discrtion et la
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435
F-X LUCAS. Colloque Que reste-il des principes traditionnels des procdures collectives face au
morcellement du traitement de la dfaillance .25 novembre 2011.universit paris ouest Nanterre la dfense.
436
D. n 2011-1836 du 7 dcembre 2011 relatif aux radiations doffice du registre du commerce et des socits en
matire de plans de sauvegarde et de redressement : JO du 9 dcembre 2011, p. 20878.les dispositions de ce dcret
permet au dbiteur dobtenir un vritable droit loubli en cas o il a excut correctement son plan de
sauvegarde.
437
Christophe DELATTRE Le ministre public et le contradictoire dans la loi de sauvegarde .Revue des
procdures collectives. septembre-octobre 2011.n5, page 12 et 13.
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dclenche la procdure sans que soit consults lavance les cranciers, elle est
dans le cadre de la SFA la cheville ouvrire quil faut rellement garantir.
Dans la SFA, la majorit des cranciers doit approuver les outils de
restructuration mis leur disposition par le dbiteur qui sengage les appliquer.
Pis encore, les auteurs de droit des entreprises en difficults, en lisant entre les
lignes, ont fini par dcouvrir que la SFA constitue un prolongement dune procdure
amiable par essence, qui est la conciliation et donc comment peut-on la qualifier de
procdure contentieuse et collective ?
La conciliation est le socle de la SFA, ce qui constitue un motif de plus de
438
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participation est primordiale, car ils ont des intrts intrinsques dans lentreprise en
difficult.
Le droit franais est considr comme la source privilgie de rfrence pour le
lgislateur marocain. Le dispositif lgislatif franais a apport plusieurs innovations qui
peuvent attirer le lgislateur marocain.
Ainsi, Le dclenchement de lalerte par les actionnaires ou le comit dentreprise
faisait dfaut, alors quen droit franais des avances intressantes dans ce sens ont
pu voir le jour.
244/ Il est temps dinnover et damliorer linformation financire au sein de
lentreprise, ainsi que le sens de la gestion prvisionnelle.
Certes, les comptes sociaux refltent ltat de sant dune entreprise dans le
pass, pourvu quils ne soient pas falsifis pour dissimuler la ralit conomique de
lentreprise ; mais ct de ces documents rtrospectifs, des documents
prvisionnels peuvent servir rvler la sant dune entreprise dans un futur proche,
tout en prcisant ses objectifs, ses moyens dexploitation ainsi que les ressources
financires quelle dtient.
Une mthode qui existait belle et bien en droit franais et tant recommande
par le gouvernement pour parvenir la prvention, nous entendons dabord
amliorer linformation financire des dirigeants de socits les plus importantes, en
lorientant davantage vers la prvision, tout en souhaitant que les mcanismes prvus
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
soient
adopts
aussi
largement
que
possible
par
les
entreprises
moins
importantes 439.
Certainement, les risques qui peuvent guetter la vie de lentreprise sont
multiples, il ne faut pas se leurrer en constatant un quilibre financier, car celui-ci peut
bousculer tout moment, do la forte ncessit des documents prvisionnels.
245/ Nous invitons le lgislateur marocain rendre plus actif et efficace le rle
des actionnaires dans le cadre de la prvention,440 via la facilitation de leur accs
linformation et pourquoi pas la facult de recourir lexpertise, le cas chant.
Il est dommage quon ne dispose pas au Maroc des mmes dispositions
lgislatives rgissant la prvention, mais on peut prsumer que des amliorations sont
lordre du jour, car nous ne voyons pas par quel miracle les entreprises marocaines
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439
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rebond nest pas gnralise. Nombreux ceux les dirigeants dentreprises qui
manifestent une sorte dinertie envers la dmarche prventive pour la dtection
prcoce des difficults des entreprises.
Nous voulons mettre en exergue un seul fait, cest que le noyau dur de la
prvention, qui est le dpistage rapide des signes avant-coureurs de difficult, est
omniprsent dans les deux approches lgislatives. Ce que nous voulons montrer dans
ce deuxime titre, cest comme en France, le Maroc souffre de quelques imperfections
et lacunes qui imposent la rapidit dans leur traitement. Cest sur les aspects ngatifs
que sera ax notre deuxime titre de la premire partie.
249/ Nous ne sommes pas face un constat global dchec, mme si nous
tions amens dire que la prvention est en pratique sous utilise au Maroc, cela ne
signifie pas quelle est inexistante.
Et partant de ce fait, on peut dire que les deux lgislations divergent sur des points,
mais convergent sur dautres.
Quinze ans aprs sa promulgation et comme tout systme est susceptible
dtre soumis des rformes, nous voyons dans le rajeunissement du code de
commerce marocain, une volution formidable dans le monde des affaires, surtout en
prsence de profondes mutations dues la gnralisation des nouvelles technologies.
250/ On ne peut pas finir par dire que limprgnation du modle franais est
considre comme une faute lourde, ou option inadquate faite par le lgislateur
marocain et les rformateurs. Cependant, il serait judicieux de prserver le cadre
actuel dinspiration franaise, dentamer des rvisions et de ladapter au contexte
actuel des affaires au Maroc. Les professionnels et les universitaires saccordent
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dire que la loi de 1996, tout comme son application dans la pratique laissent
dsirer 442.
Dire que le choix du modle franais fut inappropri, est une dcision htive et
prcipite, car nos praticiens et nos rformateurs ont fini par se convaincre de lutilit
de faire un usage bon escient du modle franais. En effet, une inspiration aveugle
sans prospection pralable du terrain, engendrera des rpercussions calamiteuses et
pour les justiciables et pour les praticiens et rformateurs.
251/ On procdera la mise en relief de ltat des choses avant la rforme
entreprise rcemment par le Royaume du Maroc. Titre II, pour rserver toute la
deuxime partie ltude de ltat des choses postrieurement cette rforme.
Plus concrtement, les auteurs de la rforme de 1996 nont, malheureusement
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442
Rapport dUSAID sur la rforme des procdures de traitement des difficults des entreprises au Maroc .
Dcembre 2008.1-3 ne pas rpter les erreurs de la loi du 1996 .page4.
443
Par exemple la loi franaise propose une srie daides aux entreprises en difficult par le biais des fonds
rgionaux et locaux, des aides qui sont inexistantes au Maroc. Cfr. Rapport USAID dcembre 2008.page 5.
On va traiter, paralllement aux subventions tatiques, le soutien des institutions financires aux entreprises en
difficult, et comment la loi franaise leur rserve toute une panoplie de dispositions pour les prserver contre un
engagement de leur responsabilit soit, pour rupture abusive du crdit, soit pour soutien abusif.
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marocaines a eu, pour la premire fois, un projet de loi portant des amendements au
livre V du code de commerce.
La loi franaise a servi de modle la loi marocaine, sans que cette dernire
prenne en considration certains points essentiels, tels que les aspects institutionnels
du systme de traitement des difficults des entreprises qui doivent tre revus.
Un seul texte ne suffit pas, les annes coules ont dmontr quil existe
encore des vides juridiques, que le cadre lgal ne reflte pas systmatiquement le
contexte conomique, social et culturel marocain et que les institutions, mettant en
uvre ces lois, ont parfois des moyens limits.
La rforme du systme de traitement des difficults des entreprises est donc
prioritaire pour le gouvernement et pour le secteur priv.
253/ Afin de rendre plus solide la structure financire dune entreprise en
difficult, il ne suffit pas de recourir au march financier et laugmentation du capital.
Certes, ce sont des mesures importantes, mais insuffisantes.
Aujourdhui au Maroc les entreprises recourent des techniques de financement et
daides peu rassurantes444 :
1- Largent des proches prt par un conjoint, parents, membres de la famille ou amis.
Mais avant de recourir ce mode de financement, il faut bien songer certains points
qui peuvent paraitre anodins :
444
Faouzi GUEMMI Limpact de la structure financire des entreprises marocaines sur leurs performances .
Mmoire. Universit Mohamed I. 2007.page 28 et suive. Les banquiers considrent ce mode de financement
comme du capital patient, c'est--dire de largent qui sera rembours plus tard au fur et mesure que les profits
de lentreprise augmenteront .
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445
Idem.
Les demandes de clauses de sauvegarde et les mesures anti-dumping commenaient dj en 2010, car le mal des
entreprises marocaines sest exacerb pendant cette priode et les mesures daccompagnement faisaient dfaut, ce
qui a aggrav la situation.
La faiblesse du processus daccompagnement et labsence des normes marocaines ont fini par mettre genou les
entreprises nationales face une concurrence froce.
Les entreprises marocaines souhaitent aujourdhui des solutions radicales et non pas court-termiste qui ne
serviront qu maintenir sous perfusion les entreprises nationales.
447
En France par exemple, et titre de comparaison, la loi de finance rectificative de 2008 prvoyait des mesures
fiscales pour amliorer la trsorerie des entreprises, mesures matrialises par un remboursement immdiat du
crdit de la TVA selon un rythme mensuel et non pas trimestriel.
Ces subventions jouent un rle dintgrateur des politiques publiques au bnfice des entreprises.
446
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On trouve des milliers dentreprises cres par des jeunes, grce aux crdits
jeunes promoteurs organiss et subventionns par lEtat, et qui traversent aujourdhui
des difficults normes, sans que lEtat ne puisse les aider, cause de labsence de
structures spcialises dans la matire.
Lintervention tatique au Maroc nest effectue que si lentreprise est toujours
in bonis, elle prend la forme dencouragement aux investissements, mais aussi
travers une assistance directe.
255/ Par contre en France, lexamen des demandes de subventions
gouvernementales se fait avec bienveillance, tout en favorisant une action
coordonne entre les services de lEtat et les organismes de scurit sociale, afin
dinciter les entreprises saisir les commissions dpartementales des chefs des
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services fiscaux448.
Il y a deux sries de conditions lgales qui doivent, cependant, tre prcises
par dcret.
Avant, les organismes ne peuvent accorder de telles remises
que
En France, on assiste la participation des cranciers publics durant la phase prventive, dans le but de
favoriser la conclusion dun accord amiable. la rforme de larsenal juridique a mis en place un environnement
juridique de nature faciliter la participation des cranciers, ainsi pour les cranciers publics, il est prvu par
larticle L611-7 du code de commerce que les administrations financires, les organismes de scurit sociale,
les institutions grant le rgime dassurance chmage prvu par les articles L351-3 et suivant du code travail,
ainsi que les institutions de scurit sociales peuvent consentir des remises de dettes . D. VOINOT Le droit
conomique des entreprises en difficult . dition LGDJ 2007, page 115.
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449
Ahmed AL HAJJAMI Le redressement des entreprises en difficult en droit marocain . Universit de Metz.3
dcembre 1988.page 117. Nous ne pouvons que exprimer notre regret, car si le professeur HAJJAMI a prn de
ctoyer les entreprises qui connaissent une gne conomique et financire il y a 24 ans dj, le lgislateur
marocain, faisant la sourde oreille, na exprim aucune raction dans ce sens.
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261/ Aujourdhui la course est engage pour adopter des mesures qui tendent
accompagner galement les tablissements de crdits qui passent par des
difficults.
Un projet de nouvelle loi bancaire semble avoir capt les attentions. Diffus par
Bank al Maghreb BAM, ce projet vise adopter un dispositif plus toff pour prendre
en charge les tablissements en difficult.
La nouvelle rglementation a circonscrit le mcanisme de Bad Bank n
dans le sillage de la crise internationale.
Cest un mcanisme qui consiste mettre en place une institution spciale pour
absorber les actifs non performants dun tablissement en difficult pour permettre
ce dernier de sen sortir. Ce procd constitue une nouveaut tant apprcie par les
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451
KOUATLI Mohamed La rforme communale au Maroc 1976 : perspectives et volutions . Thse de droit
dactylographie. Toulouse I.1982.
452
Jean-Philippe HAEHL. Les techniques de renflouement des entreprises en difficult .thse dEtat.1979.
Prface de Paul DIDIER. In Ahmed AL HAJJAMI Le redressement des entreprises en difficult en droit
marocain . Universit de Metz.3 dcembre 1988.page 108.
453
Ces lignes directrices ont t adoptes en 1994, modifies en 1997 et 1999.la version finale des lignes
directrices remonte 2004.mais la version es toujours en vigueur jusquau 2012.
La notion daide dEtat est dfinie par larticle 107, paragraphe 1 TFUE, il considre laide comme incompatible
avec le march intrieur, car elle affecte les changes entre les Etats membres, comme elle favorise certaines
entreprises ou certaines productions.
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Pour se prmunir contre les oppositions qui peuvent tre formules quand les
aides sont dbourses, il suffit de remplir un certain nombre de critres primordiaux.
La bonne marche de ces aides ne sera obtenue que si quatre critres cumulatifs et
non pas alternatifs ont t remplis.
Tout dabord, laide doit tre octroye par lEtat ou au moyen de ressources
dEtat.
Elle doit tre slective, elle doit fausser la concurrence et affecter les changes
des tats membres.
Les aides publiques ne sont pas consenties, sans un vritable ensemble de
dispositions pour lencadrement des subventions qui peuvent prendre deux formes :
454
Le montant de laide produit des intrts compter de la date laquelle laide a t mise la disposition du
bnficiaire, jusqu la date de rcupration dfinitive
455
Maitre Josselin LUCAS, table ronde Les aides dEtat, le droit de la concurrence et les entreprises en
difficult . 29 mars 2012. Revue des procdures collectives. mai-juin 2012.page 69.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
265/ Sil apparait, de premier augure, que ces aides une fois sorties, ne
peuvent pas tre reprises ; en ralit, toutes les aides illgales ou incompatibles avec
les rgles du march intrieur seront rcupres par la suite.
Pour donner un exemple concret, il suffit de consulter le jugement du tribunal
de lunion europenne qui a rejet un recours en annulation de deux collectivits
publiques franaises contre une dcision de la commission europenne ayant
ordonn le remboursement des aides dEtat verses par ces collectivits une
entreprise locale en difficult456.
Car un examen pralable et fastidieux doit tre entrepris avant de juger de la
lgalit et de la compatibilit des aides.
Lheure est au rendez-vous pour ces entreprises qui sollicitent des aides
publiques, car les autorits communautaires vont vrifier sil existe une continuit
conomique, si le repreneur poursuit purement et simplement lactivit de la socit
reprise.
Certains praticiens se sont retrouvs devant des situations plus avances. Tel
le cas dune entreprise qui a disparu et o il sest avr difficile de retourner contre
une entit qui nexistait plus. Ce cas de figure ne demeure pas sans rponse, car en
faisant recours ce que les praticiens considrent comme une sorte de traabilit ,
il y a toujours dans cette entit disparue un bnficiaire qui peut tre soit direct et qui
a disparu et la tout sarrte, ou bien il existait encore un bnficiaire indirect envers
lequel un recours en remboursement peut tre exig.
Selon J.B DRUMMEN : il y aura une exigence de remboursement en principe,
mais cest vrai aussi que des assouplissements ont t pris compte tenu de la priode
de crise traverse. Il faut chercher un quilibre entre le droit de la concurrence et les
impratifs conomiques, lapprciation est dlicate 457.
266/ Mais lentreprise qui se trouve dans une situation peu enviable en terme
de solvabilit, peut mme tre amene rclamer ses cranciers des remises de
456
Tribunal dUE, 12 mai 2011. T-267/ 08, rgion nord pas de calais, et communaut dagglomration du douaisis
c/ commission europenne. Europe 2011 comm.261, note I. Idot.
Voir galement, procdure formelle de contrle au sujet des aides la restructuration accordes seafrancefiliale 100% de la SNCF spcialise dans le transport maritime.
457
Jean Bertrand DRUMMEN. Prsident de la confrence gnrale des juges consulaires et membres de lautorit
de concurrence. Table ronde Les aides dtat, le droit de la concurrence et les entreprises en difficult .op,
cite. Page 73.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
dettes, quils finissent par accepter458. Car selon certains professionnels, je prfre
tre pay un peu moins mais plus vite, et dans tous les cas je serai certain dtre
pay 459.
Lentreprise se trouvant dans des difficults pourra encore pousser loin et
demander un rchelonnement de ses dettes, du passif social et fiscal de la part des
pouvoirs publics460.
267/ Cest vrai quil est difficile darticuler deux domaines de droit, (droit des
entreprises en difficult en sauvant les entreprises qui se trouvent dans le risque dun
drapage et limprative rsultant du droit de la concurrence qui est la lgalit des
aides dEtat, mais aussi lgalit de tous les citoyens devant la loi.
Pour parer ce dilemme et essayer de trouver un juste quilibre de toutes ces
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impratives, les praticiens nont pas tard pas dvelopper des prconisations afin
damliorer le bon droulement de ce processus daide publique461.
Aujourdhui des ritrations se formulent constamment dans le but dune
refonte des lignes directrices.
Pour J.B DRUMMEN il faut faire preuve de souplesse, viter tout dogmatisme
et avoir une attitude pragmatique qui ne mette pas en cause les principes, les rgles,
mais qui soit capable dadapter le droit aux situations relles 462.
458
Notons ce point que les cranciers privs tentent toujours de convaincre les cranciers publics pour les faire
participer leffort partag, et le crancier priv ne pourrait pas consentir un effort qui serait trop important pour
lui. Idem page 71
459
Philipe JEANNEROT. Avocat daffaires. Idem.
460
Exemple affaire de lentreprise TREVES en 2009. LEtat a consenti un rchelonnent de dettes sociales et
fiscales pour environ 18 millions deuros.
461
Ce rgime des aides dEtat est un rgime ancien prvu dans le trait de Rome et trait de Paris, mais ces deux
traits interdisaient les aides tatiques.
Aujourdhui cette question est rgie par les lignes directrices au nombre de 37. Appeles la soft Law un
document prpar par la commission europenne qui explique sa doctrine sur le sujet et propose le rgime
applicable aux aides dtat, publi au JO de lunion europenne .
462
Table ronde, op cite.
Page 198
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
463
En l'espce, les emprunteurs avaient dclar qu'aucune socit du groupe ne faisait l'objet d'une procdure
d'alerte. Par la suite, ils n'avaient jamais port la connaissance de la banque diffrents rapports des commissaires
aux comptes faisant tat de faits de nature compromettre la continuit de l'exploitation.
La banque avait interrompu les crdits ce qui lui valait une action en responsabilit pour rupture abusive de crdit.
Mais la rupture peut tre admise sans pravis en cas de comportement gravement rprhensible et en cas de
situation irrmdiablement compromise. RTD Com. 2012 page. 787 Comportement gravement rprhensible
Com. 28 juin 2011, n 10-27.086, RD banc. Fin. nov.-dc. 2011. Obs. de Dominique LEGEAIS.
464
Colloque de la confrence gnrale des juges consulaires de France : table ronde Lordonnance de 18
dcembre et les autres nouveaux outils . Par F.X LUCAS : professeur luniversit de Paris I, PanthonSorbonne. Paris 14 septembre 2009.page 13.
Page 199
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
269/ Le principe -dimmunit des cranciers- rgi par larticle L650-1 du code
de commerce465 est venu, par voie de consquence, pour restreindre les cas
douverture de la responsabilit pour soutien abusif, quelques hypothses bien
dfinies466et qui constituent des exceptions au principe fort dimmunit et
dirresponsabilit totale du banquier qui participe un mandat ad hoc ou
conciliation au titre des sacrifices consentis dans ce cas.
Cette modification de larticle L650-1 du code de commerce, constitue une
bouffe doxygne pour les banquiers qui peuvent tre soumis bien des
reproches dans des cas limitatifs numrs par la loi et non pas alatoirement et
comme bon semble au juge, notamment dans le cas dchec de la procdure amiable
et le sombrement de lentreprise dans la liquidation judiciaire.
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paradoxalement,
les
banques
doivent
choisir
entre
465
Larticle L650-1 a t rform par lordonnance n2008-1345, du 18 dcembre 2008.il fixe le rgime de
responsabilit encourue par le banquier raison du soutien abusif apport son emprunteur en difficult, et cela
aux seules hypothses dans lesquelles une procdure de sauvegarde, de redressement judiciaire, ou de
liquidation judicaire est ouverte .
466
-fraude du crancier ;
-immixtion caractrise dans la gestion du dbiteur-emprunteur ;
-garanties disproportionnes aux concours consentis.
467
Revue Lamy droit des affaires. Avril 2010. N48.page 60.par Luis Jrme LAISNEY. Nouvelles incertitudes
sur la responsabilit du banquier pour soutien abusif .
Page 200
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Page 201
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
loctroi du crdit et d identifier les solutions adaptes aux besoins des entreprises,
confrontes des problmes de financement du fait de la crise 472, et cela en dehors
de tout cadre lgal, car la mise en place du mdiateur du crdit a t le fruit dune
simple lettre de mission du prsident Sarkozy, cest dire un document dnu de
toute valeur juridique 473.
273/ Par le biais de sa mission de rgulation, le mdiateur du crdit peut mener
une entremise entre lentreprise et tablissement de crdit474. Il est nomm par les
autorits publiques les plus avises dans le secteur bancaire. Cependant, il demeure
dpourvu de tout pouvoir rglementaire, hormis, la facult de prsenter des
recommandations aux diffrentes entreprises le sollicitant.
Le rle du mdiateur du crdit est de stabiliser les relations conomiques entre
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des personnes de droit priv. Son champ dintervention est si large, quil conviendrait
de le renommer mdiateur de financement 475.
On peut tre tent de dire quune sorte de fraternit a t tisse476 grce la
mdiation. Dsormais les banques considrent, que leurs relations avec les
mdiateurs du crdit et avec les entreprises, sont bonnes et satisfaisantes.
Rarissimes les cas o les relations sont compliques en raison dun changement de
comportement de certains chargs de clientles.
Le mdiateur essaie de prendre soin de ces chargs de clientles, en leur
expliquant ltat rel des choses, et en leur fournissant toutes les informations qui leur
sont complmentaires.
274/ Du ct des mdiateurs de crdit, la mise en place des tiers de confiance
de la mdiation (TCM) a permis de renforcer laction de la mdiation.
472
Page 202
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
De
nouvelles
relations
synergiques
ont
cres
grce
leur
Les statistiques les plus rcentes portent sur lanne 2011 et font le bilan de son action depuis sa cration en
novembre 2008. Depuis cette date, la mdiation du crdit a reu 33.372 dossiers de mdiation, dbloqu prs de
3,7 milliards deuros pour 15.071 entreprises permettant de prenniser 258.871 emplois.www.latribune.fr
Page 203
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
MACORING-VENIER. F Le soutien abusif . RJDA 2008/ 24, n1497.et revue Lamy droit des affaires, avril
2010.n48, page 60. Nouvelles incertitudes sur la responsabilit du banquier pour soutien abusif .L.J
LAISNEY.
479
ABADOU Mustafa et TOUABI Noureddine Banque/ entreprise en difficult : prvention et traitement des
difficults des entreprises par la banque .ISCAE,5 mai 2011. Page 4.
Page 204
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
277/ Nous voulons galement marquer une pause sur la notion de la mdiation
bancaire qui ne doit pas tre confondue avec la mdiation du crdit.
La mdiation bancaire fait partie des modes alternatifs de rglement des
conflits entre la banque et son client.
La mdiation bancaire ne sapplique pas aux questions inhrentes au
recouvrement des crances bancaires. (Litige sur le montant de la dette, ou sur la
dtermination du taux dintrt). La mdiation bancaire sapplique par contre aux
situations suivantes :
La banque peut se trouver confronte plusieurs problmes avec ses clients.
La contestation du client, emprunteur sur le montant de la dette, en constitue un
exemple.
Le
client
peut
avancer
que
les
relevs
de
comptes,
envoys
480
Sur cette question des relevs de comptes comme moyen de preuve voir les jugements suivants :
-Tribunal de 1re instance dOujda 24-10-1979. Avait refus de considrer les relevs de compte comme preuve
irrfutable de ltablissement de la constitution de la dette des commerants. un jugement qui a t corrobor par
la dcision du tribunal dappel le 12-04-1983.
-mais aussi par le tribunal de 1re instance de Tanger le 7-02-1980 et le tribunal dappel le 08-08-1981.
-la cour suprme sest achemine sur le mme circuit. V. dossier civil n 852281. 18 octobre 1993.
Association des juristes de banques. Tendances de la jurisprudence en matire de pratique bancaire . Revue
marocaine de droit, dconomie et de dveloppement. N16, page 129.
Cependant et depuis 1993 date dentre en vigueur du dahir portant loi n 1-93-147 du 15 moharrem 1914.(6
juillet 1993) relatif lexercice de lactivit des tablissements de crdit et de leur contrle, ce moyen de preuve
qui est le relev de compte est dsormais accept par les juges des tribunaux.
481
Article 870 du dahir des obligations et contratrs.DOC.
Page 205
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
le
client
dans
un
482
processus
de
restructuration 484.
Page 206
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Dpt du
dossier en
ligne
2
Admission
du dossier en
mdiation
485
3
Information
des
tablissements
financierspossibilit de
revoir leur
position
4
Travail de
mdiation :
rapprochement
des positions
divergentes
5
Conclusions :
proposition de
solutions par le
mdiateur
Rvision
Dossiers accepts :
-refus de crdit
-rupture des crances
commerciales
-besoins en fonds propres
-Autres
Dossiers refuss :
-inligibles
-incomplets
-rorient trsorier payeur
gnral TPG pour solution
485
Propositions :
-accord sur des solutions de
financement > clture du dossier
-refus de solutions de financement >
clture ou rvision du dossier
-rorientation TPG pour solutions
plus globales
Remarque : Au Maroc la demande de mdiation est faite non pas sur site internet, mais par crit et adresse par
lune des parties en litige au secrtariat du centre, accompagne de la convention de mdiation y affrente.
La convention de mdiation peut prendre la forme soit dune clause compromissoire insre dans un contrat, soit
dun contrat indpendant.
Source : Guide de mdiation 2010 de CIMAT.
Page 207
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
sa responsabilit selon quil se montre trop gnreux ou trop brutalement mfiant 487.
280/ Daprs ces praticiens, le recouvrement lamiable des crances
bancaires est une mthode de plus en plus privilgie par les banques marocaines.
Car, aujourdhui, mme si la banque assigne son client en justice et arrive
dcrocher un jugement condamnant le dbiteur au paiement des dettes, elle se heurte
au problme dabsence dun organe dexcution des jugements rendus, ce qui rend
laffaire du recouvrement des crances trs pnible488.
Certains professionnels du secteur bancaire voient mal le recours devant les
juridictions pour faire valoir leurs droits, ils rajoutent que les raisons qui sont derrires
ce constat peuvent tre rsumes ainsi : lefficacit du systme judiciaire est
entrave par le recours abusif aux procdures dinsolvabilit par certains dbiteurs qui
bnficient dune suspension des poursuites dune dure parfois excessive. De mme
que, la contestation frquente et injustifie des crances donne lieu des expertises
486
Eric MANCHON Lanalyse bancaire de lentreprise .op cite, page 232. Lauteur distingue entre le crdit
accord par le banquier directement, le banquier possde alors une crance en capital, et une crance en intrts,
car les premires chances impays ne conduisent pas le banquier prononcer la dchance du terme mais
capitaliser celles-ci .
Comme il peut accorder un simple crdit en signature, c'est--dire un engagement de payer en cas de dfaillance
du dbiteur. Lorsque la garantie est appele par le crancier, le banquier dsintresse ce dernier et devient de ce
fait crancier de lentreprise pour laquelle il sest engag. Il va essayer de poursuivre le recouvrement de sa
crance, qui en gnral continue, vis--vis du dbiteur porter intrt.
487
Thomas SARPCAN Le banquier acteur du rglement amiable .mmoire de DEA 2002-2003. Universit
Robert Schuman Strasbourg.
488
On dplore vivement le nombre des jugements rendus mais qui se trouvent dpourvus dune ventuelle
excution.
En 1999.100.000 dcisions judiciaires reste sans excution. Journal al ahdat al maghrbia.n68.8 janvier 1999.
V. Ahmed OUKACHA Le recouvrement des crances bancaires par voie judiciaire .confrence sur luvre
judiciaire et bancaire, publie par le groupement professionnel des banques du Maroc et linstitut national des
tudes juridiques. Page 203.
Page 208
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Page 209
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
voit sa responsabilit engage par les cranciers sociaux et cette mme entreprise,
sur le fondement de soutien abusif.
Cependant, si on se rfre laccord de place sign le 27 juillet 2009, on
constate que la question du risque de soutien abusif na pas t nglige493.
La responsabilit du banquier, pour aggravation de la situation financire de
lentreprise en difficults qui lui a accord le crdit en connaissance de sa situation
irrmdiablement compromise, peut tre mise en jeu.
Si lentreprise est en cessation de paiement et que son redressement est compromis,
il est inadquat de lui prter de largent, puisque le banquier sait que lentreprise est
condamne.
Page 210
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
1. La fraude
497
G.CORNU association Henri Capitant-vocabulaire juridique, 6me dition PUF.2004, page 423.Lamy droit
des affaires, avril, 2010.n48.page 62.
498
Cassa.Ch.Com, 23 fvrier 1982 et Cassa.1ere Ch. Civ, 6 juin, 1990, n87-19.115.revue Lamy droit des affaires,
idem.
499
Cassa.Com, 23 fvrier 1982.doctr, A. BURTHURIEUX 1991.co, Clara 1977. Lamy 1992.A. BUTHURIEUX.
Responsabilit du banquier , dition Litec.-soutien abusif du crdit-page 79.
Page 211
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Par contre, la fraude nest pas retenue si le banquier a considr que son
soutien va favoriser le redressement de lentreprise et permettra son dbiteur de
revenir meilleure fortune500.
Le devoir du discernement du banquier reste toujours requis, car sa
ngligence, imprudence, ou myopie 501 peut poser la question du comportement
fautif et frauduleux du banquier et bien, en loccurrence, lorsquil ne fait pas preuve de
diligence et de vigilance, lments ncessaires pour lapprciation de la situation
exacte et sincre de lentreprise502.
En France, cette responsabilit pcuniaire est retenue par la jurisprudence de
manire constante. un arrt prcise que, doit tre dclare responsable ; envers la
masse des cranciers dun groupe de socits mises en liquidation des biens de la
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
totalit de linsuffisance de lactif ; une banque qui bien que sachant que le groupe
avait ; ds le commencement de son activit un fond de roulement ngatif et trs
rapidement une marge brute ngative, que ses produits taient vendus perte ; lui
avait sans interruption accord un crdit ruineux, et notamment fait des avances
importantes pour viter larrt de son service de caisse 503.
285/ A lgard du dbiteur, il y a lieu de distinguer deux situations :
-La premire, lorsque le dbiteur est prsum averti, la responsabilit de la banque ne
peut tre retenue au seul motif que le crdit sollicit a t accord alors que la
situation de lentreprise tait dsespre.
-La seconde, lorsque le dbiteur est prsum non averti. Dans ce cas, la banque
astreinte plus de diligence et sa responsabilit peut tre retenue.
286/ Pour prvenir la mise en jeu de sa responsabilit en matire de concours
financiers quelle accorde aux entreprises, la banque doit prendre un certain nombre
de prcautions :
- La vrification de la proportionnalit du montant du crdit sollicit aux
besoins financiers ncessaires la concrtisation des besoins exprims ;
500
Cass.Com, 1er fvrier 1994, n91-19.430, bull civ IV, n39.Cass.Com, 29 mars 1994. n92-11.843, bull civ IV,
n134. Lamy droit des affaires, op cite.
501
A. BUTHURIEUX. Responsabilit du banquier , dition Litec.-soutien abusif du crdit-page 78.
502
Doctrine et jurisprudence saccordent sur la ncessit de se disposer des moyens dinformations ( rle pertinent
du commissaire aux comptes et de lexpert comptable dans la dtection des erreurs grossires des comptes
annuels),jurip.cass.com,15 juillet 1982.,n78-11.615.,bull, civ,IV,n267,dition 1982.,page 487.par F.DERRIDA.
Lamy droit des affaires, prc.
503
Arrt de la cour de cassation 07 fvrier 1983, Ch. GAVALDA crdits irrguliers dits parfois crdits noirs ,
mlanges. M.CABRILLAC. Page 469. Cit par Abdelhak NACIRI BENNANI. La responsabilit du banquier
dans loctroi du crdit aux entreprises en difficult en droit marocain , dition REMALD 2001, collection
manuels et travaux universitaires. n31, page 41.
Page 212
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
288/ Lapport dun concours financier nest pas sans danger pour le distributeur
de crdit. Celui-ci peut dabord, malgr le crdit apport, engager sa responsabilit et
tre poursuivi pour bnfice de garanties en contrepartie des concours consentis.
504
Plus particulirement, lorsque louverture du crdit est faite pour une opration, ou un projet particulier
(acquisition de matriel, construction dun nouvel tablissement, acquisition dun fond de commerce). cette
prcaution prvient le risque pour la banque, dtre mise en cause pour avoir maintenu son soutien, alors que
lentreprise nen fait pas lusage convenu, et que cet usage entrane une dgradation de sa situation financire,
voire, une cessation de paiement, ou une situation irrmdiablement compromise.
505
Cass.Com, 12 juillet 2005, n03-14.045, et 03-15.855, bull, civ, IV n174.www.legifrance.gouv.fr
506
Cass.Com, 11 mai 1999, n96-16.088, bull civ IV, n95, dition 1999, page 155.C.A Rennes, 15 fvrier 1989,
revue de droit bancaire et bourse 1990, page 74. Lamy droit des affaires, avril 2010.n48.page 62.
507
C.A. Versailles. 29 avril 2004. Chouraqui et autres c/ M segard. RTD.Com. avril-juin 2005.page
403.Ladministrateur de fait par personne interpose : une notion dfinir. Revue de droit bancaire et financier.
juillet-aout2004.page 271.
508
Cass.Com, 7 janvier 2004.RJDA.2001.n10, n1017.page 877.
Page 213
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
509
Pratique faite par le banquier, qui grve tous les actifs de valeur du dbiteur, en provoquant une sorte de
dilapidation outrance de son crdit, et en le conduisant une liquidation de son entreprise. CROQUES.P.
Surets et proportionnalit , mlanges Simler, Litec, Dalloz, 2006, n16. V. arrt cass.com, 5 janvier
1999.n96-20.591 et 96-20.621., bull, civ, IV. Revue Lamy, op, cite. Page 63.
510
Article 524 et 525.du code de commerce.
511
Au Maroc, loctroi du crdit est un vrai labyrinthe, Le premier contact d'un promoteur avec le banquier lui
donne l'impression que celui-ci peut lui accorder un prt sur prsentation du dossier. Quand il dcouvre que le
centre de prise de dcisions est imprcis et dilu dans l'engrenage de l'interminable escalade des chelles de la
hirarchie, il se rend l'amre vidence et se dcourage. Trs souvent, l'entreprise peroit la banque comme une
puissance irrationnelle, ce qui fait dire de nombreux chefs d'entreprises que la relation banques / entreprises est
vcue de faon traumatisante, cela s'explique par la conscience de l'entreprise que la banque dispose son gard
d'un pouvoir infini .op cite.
Page 214
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
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516
517
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Ressources
propres leves
ou suffisantes
Prime de risque
minimale
Perte ou
croissance
du risque
Ressources
propres
insuffisantes
Prime de risque en
hausse
Nouvelles pertes ou
nouvelle croissance
du risque
Prime de
risque en
forte
hausse
Ressources propres
trs faibles ou
mme ngatives
Dcision de
suspension
des concours
Analyse liquidative
292/ Quid des sanctions conscutives une rupture brutale des lignes de crdit
et infliges lencontre de ltablissement financier dispensateur de crdit ?
En droit franais, la situation est similaire ? Quest-ce quune opration crdit ?
Larticle L. 313-1, al. 1 du Code montaire et financier, constitue une
opration de crdit tout acte par lequel une personne agissant titre onreux met ou
promet de mettre des fonds la disposition dune autre personne ou prend, dans
lintrt de celle-ci, un engagement par signature telle quun aval, un cautionnement,
ou une garantie .
Une banque peut tre confronte une mise en jeu de sa responsabilit selle
procde, de faon inique cest dire sans justification et sans avoir respect le dlai
de pravis, rompre le crdit ou selle refuse de renouveler un crdit de faon
abusive. La banque ne peut pas procder de faon anarchique arrter le crdit, elle
est tenue de faire preuve dun scepticisme accru.
293/ Cependant, pour dcortiquer la question des sanctions et responsabilits
engages par la banque, on doit tout dabord procder une sorte de distinction entre
518
Ibid.
Page 217
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
les diffrentes situations qui peuvent avoir lieu519. En dautres termes, il sagit de faire
la nuance entre les vritables crdits consentis par la banque et les simples
tolrances520, facilits de caisse521 ou autorisation de dpassement de dcouvert522.
Ne constitue pas une rupture brutale et abusive des lignes de crdit, et la banque ne
peut pas engager sa responsabilit lorsquelle procde rompre un dcouvert qui a
t consenti et quelle refuse de le prolonger car cest un concours occasionnel
ponctuel et exceptionnel523.
294/ La rupture dun engagement par la banque ne peut tre faite de faon
anarchique, ni dune manire discrtionnaire. La banque lui incombe donc le respect
dun certain nombre de conditions (pravis, notification crite de la banque informant
519
M.LE TARTRE Les facilits de caisse .thse. Universit de Lille 1975. Nous avons pris en compte ces
diffrentes notions, car elle sont diffrentes lune de lautre et peuvent engendrer des incidences juridiques qui ne
sont pas anodines dans lhypothse o la jurisprudence, pour valuer la situation conomique dune trsorerie
dentreprise, considre les facilits de caisse comme un lment qui doit appartenir lactif disponible et, par
consquence, ce classement peut bousculer ltat relle des choses jusquau faire disparaitre un tat de cessation
de paiement et viter louverture dun redressement judiciaire en privilgiant un recours plutt une procdure
amiable.
520
Cassa.Com, 11 juillet 2006, n04-18.810.jurisdata n2006-034758, bull civ 2006.IV.n170, page 185. Revue
banque et droit 2006.n110.page 25, note de T.BONNEAU. La simple tolrance qui est un crdit exceptionnel et
non continu nengendre pas des droits ultrieurs, en revanche une promesse de prt constitue un vritable crdit et
le prteur est tenu de respecter certaines conditions pour ne pas tre condamn davoir rompu abusivement un
concours. V.C.A Metz 27 fvrier 2001.n99/ 02581.jurisdata n2001-155922.
521
Appeles galement crdits de calendrier . Constitue une simple tolrance ou facilit de caisse le concours
consenti pour une dure brve et de faon exceptionnelle.V.cass.com 30 juin 1992, n90-18.639, jurisdata n1992001716 JCP E 1992, page 246.note F.CREDOT et Y.GERARD.V galement Cass. Com, 19 juin 2007, n 0611.065 : Jurisdata n 2007-039724. Il sagit dun soutien pour les fins de mois difficiles des entreprises ou
des particuliers . Jrme LASSERRE CAPDEVILLE. Le droit de la facilit de caisse .revue banque et droit,
n135.janvier-fvrier 2011.page 22.
522
Loi n 2010-737 du 1er juillet 2010 portant rforme du crdit la consommation V. Article L311-1 du code de
la consommation un dcouvert en compte ouvert au-del de 3 mois nest plus une tolrance, mais devient une
ouverture de crdit .V. cassa.1re civ.23 mai 2011.n10-01023.jurisdata n2011-028721.
523
La banque ne peut pas engager sa responsabilit dans cette situation surtout lorsquelle procde lavance
informer la socit de son refus de prolongement du dcouvert. V. Cassa.Com. 19 juin 2007, n 06-11.065 :
Jurisdata n 2007-039724). CA Aix-en-Provence, 8e ch. C, 20 octobre 2011, n 09/ 12370 : Jurisdata n 2011023051.
524
Cet avertissement peut prendre une forme verbale.car larticle L. 313-12 du Code montaire et financier ne
prvoit pas de notification crite obligatoire.
Toutefois, la banque est dispense de cette obligation de pravis dans deux situations bien prcises :
- Situation irrmdiablement compromise du dbiteur ;
-une situation alarmante (Cassa. com. 2 nov. 1994, n 92-15.920, indit) ;
situation prcaire (Cassa. com. 17 nov. 1998, n 96-11.422 : Jurisdata n
1998-004553) ;
-16.088 : Jurisdata n1999-001987 ; JCP E 1999, p.
1730, note D. Legeais) ;
-ou une situation extrmement tendue (CA Montpellier, 17 oct. 2006, n05/ 05285 : Jurisdata n 2006-340946).
- Comportement gravement rprhensible du dbiteur.
Plus de dtails. V. F. CREDOT et Y. GERARD. Dfinition dune situation irrmdiablement compromise : RD
bancaire et financier 2000. Art. 6, p. 13.
Page 218
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Nest pas considre comme rupture abusive de crdit lattitude dune banque qui :
- Refuse de renouveler les formules de chques525 ;
- Le prteur et lemprunteur se sont convenus sur une rduction des lignes de
crdit526 ;
- Linsertion dans le contrat de prt une clause de mise terme du prt 527 ;
- Nest pas considre comme rupture abusive de crdit, un refus doctroyer
un nouveau crdit528 ;
- Constatation par la banque de lapparition de certains lments pouvant
modifier son apprciation de crdit, avec un risque imminent de non
remboursement.
C.A Grenoble, 29 novembre 2011, n09/ 02064 : Jurisdata n2011-028763). Les parties ajoutent une clause de
rsiliation anticipe dans le contrat de prt (Cassa. 1re civ. 18 fvr. 1997, Socit Compocasso : JCP E 1998, 319,
10, obs. GAVALDA et STOUFFLET.
528
Cassa.Com. 22 mai 2007, n 06-11.045: Jurisdata n 2007-039113.
Page 219
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
529
Arrt n 255 du 29 juin 2007. Cette dcision interdit au banquier doctroyer un crdit un client en pensant
quil y a des chances quil se rembourse en mettant son contractant sur la paille sans le mettre en garde .V.
Souleymane TOE. La responsabilit civile du banquier dispensateur de crdit une entreprise en difficult en
droit OHADA la lumire du droit franais .op.cite.
530
Idem.
Page 220
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Ils doivent uvrer pour concilier les objectifs conomiques que la loi leur assigne,
mais galement garantir une scurit juridique tous les partenaires dune
entreprise dfaillante ; do le besoin pressant de procder une refonte ou, du
moins un toilettage du droit des entreprises en difficults, pour le rendre plus
efficient.
Une autre vidence simpose avec insistance, elle est caractrise par une sorte
de favoritisme accord aux dbiteurs au dtriment des cranciers dont la
protection est altre, fragilise, et mise un second rang.
297/ Le Maroc daujourdhui, travers un travail de longue haleine, est tenu de
faire dissiper toutes ces griefs, travers une amlioration de la situation des
cranciers531, mais galement par la rsorption de quelques difficults dordre
pratiques relatives lapplication adquate et opportune de la dmarche prventive.
Nous voulons dmontrer travers ce chapitre, comment une lgislation commerciale
spcialise fait dfaut au Maroc, (Section1), et comment le systme marocain est
incapable de concilier les intrts en prsence dune faon concomitante. Ce qui
signifie quil ny a pas une prise de compte de la diversit des intrts. (Section2).
531
B.SOINNE Ralisme et confusion ( propos du projet de loi rformant le doit des procdures collectives),
cahier du droit des affaires, dition 2004. Page 1506. Leur implication est considre comme la cl du succs. Il
faut leur apporter un soutien psychologique important pour les prparer demble sacrifier une partie plus ou
moins importante de leurs crances.
Page 221
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
sont des juridictions consulaires et qui ne sont pas des magistrats, mais des hommes
daffaires lus par la chambre de commerce locale533.
Le lgislateur franais a prvu que le droit des entreprises en difficult sera
appliqu par des hommes daffaires, et non par des magistrats professionnels.
Ce quon critique ces juges marocains, cest que dans leur formation initiale,
ils nont pas reu un enseignement approfondi en matire de droit des affaires, de
droit bancaire et de droit conomique en gnral534.
299/ Les tribunaux de commerce doivent constituer une pierre angulaire du
dispositif prventif tel que prvu par la loi, car convergent vers ces juridictions de
nombreuses informations : tats de synthse, la situation du capital social, la
publication des srets, linscription des crances privilgies etc..
Ces tribunaux constituent le lieu adquat pour organiser lexploitation de telles
informations.
Labsence de formation des magistrats constitue un gros boulet pour les
tribunaux de commerce535. La formation des magistrats536 ce type de procdure,
532
Qui leur empche de maitriser certains domaines comme notamment ; de la proprit intellectuelle et le
traitement des difficults des entreprises, cest galement le cas pour certains domaines lis au monde des affaires,
linstar de la comptabilit et la gestion dentreprise, finance et management.
533
Le rapport de lUSAID a fait un benchmarking , avec dautres systmes judiciaires. lUSA par exemple
les juges fdraux chargs des procdures collectives ont la technicit requise appuye par une expertise
antrieure en tant quavocat daffaires.
Autre exemple du modle franais, lhexagone dispose dun systme judiciaire qui sappuie sur la connaissance
techniques des chefs dentreprises, lus juges. Quant la formation continue des magistrats des tribunaux de
commerce, elle reste le grand dfi de la rforme judiciaire.
534
Linstitut suprieur de la magistrature soriente actuellement vers la spcialisation de magistrats en matire
commerciale. Le Maroc sest dot il y a un peu dun systme de juridictions consulaires la franaise . V.
rapport sur lobservation des normes et des codes. RONC, banque mondiale, insolvabilit et droits des cranciers.
Septembre 2006.page 8.et www.assemble-nationale.fr
Page 222
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Nous
souhaitons
quau
Maroc,
les
magistrats
soient
535
Journal marocain lconomiste date de parution : 01-10-2009. Premier quotidien conomique du Maroc. Trs
peu de magistrat spcialiss .par J.B.
536
La banque mondiale dans bons nombre de ses rapports, a estim quil y a un manque de formation des
magistrats dans le domaine du commerce moderne et international et que la justice marocaine reste un des points
noirs qui freinent linvestissement au Maroc. Journal lconomiste 26-10-2006.
537
Projet de rforme de 1998 tabli par le ministre de la justice et approuv par feu sa majest le roi Hassan II, qui
prconise comme mesure pour rhabiliter la justice : un rexamen en profondeur de la formation des magistrats.
Voir, le processus de rforme et de mise niveau de la justice et les rformes ddies assurer le rgne de la
loi .par A. GHAZALI.22-12-2005. Page 90.
538
Lancienne Royaut en France, navait pas donn aux tribunaux consulaires la surveillance des faillites, ni
celles des contestations entre associs soumises larbitrage. Ce sont des comptences quils ont acquis au fil du
temps. Toutes ces dispositions ont t reproduites dans le code de commerce. On parle galement de
L'chevinage, ou de mixage qui est un systme d'organisation judiciaire dans lequel les affaires sont entendues et
juges par des juridictions composes la fois, de magistrats professionnels, et de personnes n'appartenant pas la
magistrature. Les chevins sont gnralement lus par des organisations professionnelles, ou syndicales. Ce
systme est toujours conserv dans les dpartements dAlsace-Lorraine dans le nord-est de la France, et dans
loutre-mer. V. Yves GUYON, droit des affaires, 9 me dition, Tome II. Page 187.
539
Dcembre 2008, USAID La rforme des procdures de traitement des difficults de lentreprise au Maroc .
540
Cela signifie un systme de tribunal de commerce avec magistrats juristes.
Page 223
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
En France, les tribunaux de commerce sont composs non de magistrats au sens classique du terme, issus de
lcole de magistrature, mais de simple commerants justifiant dau moins cinq annes dimmatriculation au
registre du commerce et sans leur exiger de diplme particulier dans le domaine juridique. Lavantage principal
cest que ces personnes font preuve dexprience pointue de la vie des affaires, des litiges qui en rsultent, ainsi
que des moyens pour y faire face.
542
Bulletin officiel, n4482 du 15 mai 1997.
543
Les tribunaux de commerce sont situs : Agadir, Casa ; Fs, Marrakech, Mekhns, Oujda, Rabat, Tanger.
Et les cours dappel de commerce : Marrakech, Fs, Casa.
En France, Il existe aujourdhui 131 tribunaux de commerce. Alors quen 2008, il existait 191 tribunaux de
commerce, au 1er janvier 2009, cinquante cinq de ces tribunaux ont t supprims, et cinq autres cres. Selon le
dcret du ministre de la justice du 18 juin 2008.
Page 224
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
de
commerce.
Les
comptences
respectives
des
juridictions
544
V.article11 de la loi n53-95 promulgu par le dahir n1-97-65 du 12 fvrier 1997, (4 chaoual 1417).prcite.
FMI.valuation de la lgislation commerciale du royaume du Maroc, rapport dUSAID, page 54.
546
En date de 5 juillet 1996, il a t soulign par Mr. Mohamed Larbi BENOTMANE lors dune journe dtude
sur Le nouveau code de commerce , organis par le tout jeune centre Marocain des tudes juridiques (CMEJ)
que ce droit nouveau ne peut tre mis en uvre par la justice actuelle et que la mise en place de nouvelles
structures judiciaires est ncessaire, il a rajout, quil faut sassurer que ces juridictions puissent fonctionner
avec des magistrats spcialiss pouvant lire un bilan, une situation comptable. , Propos recueillis du journal ;
lconomiste, dition n238, du 11/ 07/ 1996.
545
Page 225
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Une autre constatation peut tre faite, elle a trait lobligation de mettre en place une
organisation administrative rigoureuse au sein des tribunaux de commerce, pour
raliser la fluidit des procdures, la scurit des transactions et lapplication des
dcisions.
Le Maroc est appel fortifier la qualit de laction institutionnelle 547, car le
systme judiciaire tout entier doit tre responsable envers les justiciables, en
assurant, simultanment, la prvisibilit, la clrit des procdures, mais aussi l
homognit des outils mis la disposition des tribunaux de commerce pour mener
bien leur mission.
Notre pays est tenu de faire usage des nouvelles technologies et dadopter les
pratiques de gestion prouves dans dautres pays, pour atteindre le progrs souhait
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
Comme cest le cas en France, La rforme vise amliorer la qualit, limpartialit et la lisibilit de la justice
commerciale, en renforant limplication des parquets dans le suivi de lensemble des procdures commerciales.
Cela permettrait de mieux garantir limpartialit des juges consulaires, renforcer leur comptence technique. La
justice commerciale est donc appele tre resserre. Ainsi, il serait possible de voir disparatre des tribunaux,
notamment de commerce, pour des besoins de centralisation, et ce au motif que sans rechercher des structures
judiciaires trop importantes, de nombreuses tudes organisationnelles, montrent que les juridictions de trop petite
taille, ont des difficults pour faire face aux impratifs poss par certains contentieux., Une juridiction trop petite
rencontre des difficults dans la gestion quotidienne des ressources humaines : mobilit des magistrats,
remplacement des agents, temps partiel, congs de maladie, sont causes de difficults de fonctionnement nuisant
leur efficacit. Lextrme atomisation des sites judiciaires, pose des problmes de maintenance immobilire et de
scurit .V.www.assemble-nationale.fr, Y.GUYON droit des affaires , page 26.op cite.
Page 226
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
repose, quasi exclusivement, sur un seul homme, qui est le prsident du tribunal de
commerce. Ce dernier dtient un rle prminent dans louverture de la procdure de
prvention.
Limportance de la politique de prvention dpendra de la seule personnalit du
prsident du tribunal. Cependant cette attribution nest pas pargne de certains
risques :
Par exemple, le prsident du tribunal peut mal connatre les dispositions
lgales et rglementaires et se rfrer, plus volontiers, la procdure classique de
redressement judiciaire.
Autre hypothse, cest le cas o le prsident ne peut connatre titre personnel
un dossier pour des raisons dontologiques. Si le prsident du tribunal ne peut pas
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
548
M. BAKKALI diagnostic des modes de rsolution des litiges commerciaux au Maroc . Centre international
de mdiation et darbitrage de Tanger. Octobre 2010.Page 60.
549
Enqute du tribunal de commerce de Tanger.2009.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Total (%)
Nombre
Nombre
La notification
12
16
23%
19
25
13
17
42%
Lexpertise
15
20
10
13
33%
14
19
14
19
38%
13
17
26%
16
21
10
13
34%
15
20
12
16
23%
7%
-30
550
551
Page 228
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Le Maroc a eu la chance de bnficier dune assistance extrieure fournie par lUSAID qui a permis
damliorer, significativement, la gestion du tribunal de commerce dAgadir, dans le cadre dune exprience pilote
qui a port sur :
-le financement de linformatisation du tribunal ;
-contribution renforcer et fluidifier les procdures de gestion ;
-la ralisation dun archivage cohrent.
Egalement le tribunal et la cour dappel de commerce de Marrakech ont t soumis la mme preuve, ils ont t
amlior de faon :
-assurer le renouvellement de lquipement en informatique ;
-la formation des magistrats, personnel des greffes et employs des tribunaux pour lutilisation des logiciels
informatique ;
-amlioration de la qualit des comptes rendus et des arrts prpars par les magistrats.
V. Projet de modernisation de la lgislation commerciale et les juridictions de commerce au Maroc .projet de
coopration avec USAID, 13 juin 2000.www.justice.gov.ma
Page 229
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Page 230
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
concours financiers, les droits des salaris qui sont toujours bafous, sont autant de
raisons qui expliquent pourquoi le systme de solvabilit est cot du dbiteur au
dtriment des autres cranciers.
Lon regrette galement que notre systme favorise le dbiteur au dtriment
des cranciers toutes catgories confondues. Plus prcisment, dans lhypothse o
le dbiteur est malhonnte et indlicat et quil tente de se retrancher derrire la
situation dgrade de son entreprise pour se drober de ses obligations lgard de
ses cranciers555.
La lecture littraire et superficielle des textes de loi peut nous duper, elle nous
laisse croire que le systme marocain est plutt protecteur des droits des cranciers,
et tente mme de concilier toutes les impratives la fois, savoir : protger les
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
droits des cranciers, des dbiteurs, maintenir lemploi, les salaris et lentreprise
toute entire en tant quentit cratrice de richesses et demplois.
Cependant, il ne faut pas se leurrer, notamment lorsquon procdera
ltude du traitement des cranciers pendant la phase du rglement amiable.
309/ Cela va nous permettre de conclure que les cranciers sont dpourvus
dun traitement galitaire556, cette iniquit apparat un double niveau :
555
Et mme dans certains cas, le dbiteur peut trouver des stratagmes avec ses conseillers juridiques pour ter
les cranciers de la liste des crances , ce sont des mesures dilatoires visant susciter des litiges et par
consquent un dpt de bilan abusif, alors que le dbiteur peut parfaitement dsintresser ses cranciers.
V.USAID. La rforme des procdures de traitement des difficults des entreprises au Maroc. dcembre 2008, page
14.
Il ya certains praticiens qui voient le contraire, selon Abdellali EL QUASSAR, avocat au barreau de
Casablanca le temps au cours duquel les juges acceptaient facilement ce genre de requtes est rvolu, la
jurisprudence a beaucoup volu, et ils sont de plus en plus rigoureux . Les chefs dentreprise qui chappent
leurs cranciers auront du mal faire passer leurs dolances .la vie conomique, par Naoufal BELGHAZI, Mai
2010.
556
Si on remonte lpoque du droit de la faillite, on y trouvera que le premier crancier qui se prsentait tait
pay, abstraction faite de lexistence dautres cranciers, cest lapplication mticuleuse de ladage :
Le paiement est le prix de la course .
Page 231
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Mais galement nous voulons montrer le paysage tel quil existait depuis plusieurs
annes, car nous serons amens plus tard (dans la seconde partie), dcortiquer les
amliorations apportes aux systmes de recouvrement des crances au Maroc557.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
sont mme pas informs, ni praviss pour entamer une procdure de dclaration de
crance560.
311/ Aujourdhui au Maroc, les droits des cranciers ncessitent plusieurs
mises au point, comme la clarification claire et dtaille des rangs de paiement des
crances prioritaires et la limitation de leur nombre. Ajoutant cela que le crancier
reste toujours libre dadopter la mthode de traitement qui lui est agrable, traitement
pr-judiciaire amiable, ou un recours contentieux.
558
Revue Marocaine du droit dconomie et de gestion, La protection des cranciers dans les procdures
collectives : mythe ou ralit ? par Mustafa BENTAHAR, N53, 2008, page 68 et suivant.
559
Article 243 du dahir des obligations et contrats, DOC les juges peuvent, nanmoins, en considration de la
position du dbiteur, et en usant de ce pouvoir avec une grande rserve, accorder des dlais modrs pour le
paiement, et surseoir lexcution des poursuites .
Article 556 du DCC le tribunal peut galement accorder au dbiteur les dlais de paiement prvus par les
textes en vigueur pour les crances non incluses dans laccord.
560
Cette dclaration revt un intrt primordial dans la dtermination du passif de lentreprise et dans la fixation de
la liste des cranciers en vue dune distribution quitable entre eux et selon leur rang de prfrence. Elle est
qualifie par la doctrine et la jurisprudence franaise de demande judiciaire. PETEL Philipe Situation des
cranciers, cranciers antrieurs au jugement d'ouverture , Ed. Techniques jurisclasseur, 1990, Paris, p 186.
Mme la doctrine marocaine saligne sur la mme qualification. SLIMANI Abderrahim, La dclaration des
crances dans le cadre de la procdure de traitement des difficults de l'entreprise, les mesures et les effets ,
R.E.M.A.D.A.E., n 3, 2003, p.11-20. (En arabe).
Dans un autre arrt, la cour dappel de commerce de Marrakech a tranch sur se problme en dcidant que les
cranciers ne peuvent faire des rserves sur leurs dclarations mais doivent ds le dbut de la procdure
dterminer le montant maximal que peuvent atteindre les dettes.
Cour d'appel de commerce de Marrakech, Arrt n : 110 du 10-02-2004, in www.arthmis.ma.
Les recommandations du Rapport sur l'amlioration du climat des affaires au Maroc, relatives la
rforme du livre V, notamment l'article 686 et 688, les auteurs du dit rapport, proposent respectivement: "Tous les
cranciers sont avertis personnellement par le Syndic par lettre recommande avec accus de rception leur
domicile personnel ou lu" et pour l'article 688 "les dclarations du trsor public et de la CNSS sont admises
titre provisionnel dans l'attente de leur arrt dfinitif ".
Ces propositions visent rsoudre les diffrents problmes pratiques que pose la dclaration des crances, il
prvoit l'obligation pour le Syndic, sous peine d'engagement de sa responsabilit, d'avertir tous les cranciers
figurant sur la liste fournie par le dbiteur conformment l'article 562 du CC afin de faire la dclaration de leur
crances dans les dlais lgaux prvus par l'art 687.
Page 233
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
La lecture de larticle 556 laisse beaucoup dsirer car, nous estimons que
limposition aux cranciers refusant de participer laccord, des dlais de paiement
ct des autres cranciers qui y consentent, constituent une flagrante atteinte un
principe dordre public, synonyme de protection de lintrt gnral qui est galit
entre les cranciers 561.
Daprs larticle 556, laccord peut tre conclu avec les principaux
cranciers , cette expression est souple et peut donner lieu plus dune
interprtation562.
312/ Lingalit de traitement entre les cranciers se manifeste nettement,
lorsquon fait la distinction entre des cranciers chirographaires et privilgis ; alors
que ces derniers se divisent, leur tour en ceux dont le privilge est spcial et ceux
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
la
conclusion de
laccord
amiable
et
561
Selon article 2092 et 2093. Les biens du dbiteur sont le gage commun de ses cranciers .
Selon certains universitaires et praticiens, sous quelle base peut tre fond le caractre principal dun
crancier. Doit-on mettre en vidence, sa notorit, sa solvabilit, la nature et le montant de la crance, son
caractre exigible, ou exig, chue ou choir, crance ordinaire chirographaire ou privilgie. Sont autant de
caractristiques sur lesquelles nous voulons que le voile lui soit lev.
562
Page 234
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Page 235
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
banques par exemple, qui manifestent beaucoup de rticence pour accorder des
dlais de paiement, mais galement deviennent plus frileuses quant loctroi des
concours financiers, en absence dun cadre juridique lgal qui leur protge.
On aurait pu passer outre lhypothse du dbiteur de mauvaise foi qui fait
usage des procdures amiables pour obtenir des dlais de paiement.
On doit lutter contre labsence des techniques de diagnostic et mcanismes de
dpistage de la situation financire relle de lentreprise, ainsi que le dfaut de la
tenue dune vritable comptabilit qui dmasque la trsorerie de lentreprise.
Le lgislateur marocain sera alors oblig de redoubler defforts et de rester
imperturbable devant ce constat inquitant.
Une autre faille a pu tre dpiste, il sagit du fait que le rapport dexpertise, qui
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
V. article 552 du DCC, le juge peut charger un expert dtablir un rapport sur la situation conomique, sociale
et financire de lentreprise .
Page 236
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
certaines situations.
Le projet de rforme actuel apporte des clarifications plus fines sur des dtails
qui faisaient dfaut, par exemple : documents fournir, procdures suivre, dlais
respecter567, les personnes habilites dposer les demandes ou consulter les
dossiers..
317/ En France, chaque loi promulgue est accompagne dun texte
rglementaire, dit les dcrets du conseil dtat. Une panoplie darticles qui visent
apporter au juge des clarifications concernant les difficults dinterprtation, ou les
lacunes pouvant avoir lieu dans la loi.
En revanche au Maroc, on assiste une absence totale de ces textes
rglementaires, ce qui rend ardue lapplication de la loi.
Devant le mutisme du cadre normatif et lostracisme exerc par le lgislateur lgard
des praticiens du droit. Ces derniers visant combler ce vide norme, nhsitent
gure formuler des propositions damendements ayant trait aux dispositions de
forme et de fond.
318/ En plus du manque patent des textes rglementaires, la jurisprudence
marocaine, source et moyen dinformations sur une question de droit, demeure trs
faible plus particulirement en matire de prvention.
567
Adoption rcente, et approbation par les deux chambres du parlement dun texte de projet de loi 32-10
compltant la loi 15-95 du dahir code de commerce DCC, sur les dlais de paiement, Tendant assainir le climat
des affaires des mauvais payeurs faisant usage des rapport de force, mais galement rtablir et ramener la
confiance entre clients et fournisseurs en matire de recouvrement des crances commerciales..
Page 237
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
568
Au cours de ces dernires annes les tribunaux marocains ont rsolu plusieurs questions portant sur
lapplication de la loi relative aux difficults des entreprises. Certains auteurs prnent pour un rassemblement de
la jurisprudence en vigueur, ainsi que les textes doctrinaux qui concernent les entreprises en difficult. Exemple,
dans un article de Mohamed JOUHAR il a t labor un tableau de la jurisprudence du tribunal de commerce de
Casablanca et de la cour dappel, aussi une bibliographie en annexe, qui numre plusieurs articles et tudes sur
les procdures collectives au Maroc, raliss par des avocats, universitaires et professionnels de la finance. M.
JOUHAR, colloque organis par USAID rabat 08 et 09 avril 2005. Huit ans dapplication des procdures
collectives .revue marocaine de droit, dconomie et de gestion, op, cite. Page101.
569
Car, la majorit des entreprises arrivent au tribunal exsangue. En outre, il y a toujours une crainte de publicit
de la part des dirigeants qui redoutent toujours une altration de la renomme de lentreprise dans le march.
570
Naoufal AL KHATIB. Audit et commissariat aux comptes : la prvention des difficults des entreprises : un
mcanisme amliorer . Bulletin dinformation priodique, n94, octobre-novembre, 2000. Page 53-54-55.
Page 238
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Larticle 548 prvoit aussi que le prsident du tribunal peut obtenir des
renseignements de toute tierce personne, sur la ralit de la situation conomique,
financire de la socit en difficult.
Lentretien du chef dentreprise avec le juge est un lment capital pour le
dclenchement effectif de la procdure dalerte.
En effet, du pouvoir de conviction du chef dentreprise et des actions quil sengage
entreprendre pour redresser la situation, dcouleront les actions que le juge estimera
ncessaires dans le cadre de la poursuite de la procdure dalerte.
Selon les praticiens et les professionnels du droit des affaires, lentretien entre
le chef dentreprise et le juge du tribunal de commerce doit tre matrialis, ce qui
signifie que, eu gard limportance de cet entretien, il leur semble indispensable que
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
les mesures de redressement proposes par le chef dentreprise comme solutions aux
problmes de la socit, soient consignes dans un document public, (PV par
exemple).
B. Une autre insuffisance concerne labsence de linformation
du prsident du tribunal de commerce
321/ Le lgislateur a prvu que le commissaire aux comptes doit prvenir le
prsident du tribunal de commerce partir du moment o il est convaincu que la
continuit de lexploitation de lentreprise est compromise et que les organes de
gestion nont pas pris les mesures ncessaires et suffisantes pour redresser cette
situation.
Ainsi, le prsident du tribunal nest averti officiellement que lorsque le
mcanisme de prvention interne a chou et que les organes de gestion ne
semblent pas en mesure de justifier les mesures de redressement aux commissaires
aux comptes.
Dans le cadre de cette phase dinformation sur les projets des administrateurs,
il aurait t souhaitable que le juge soit au courant du dbut de la phase de prlancement de la procdure dalerte interne.
C. Absence des documents prvisionnels
322/
Des
Page 239
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
le commissaire aux comptes, sil en existe, ou tout associ dans la socit informe le chef dentreprise des
faits de nature compromettre la continuit dexploitation et ce, dans un dlai de 8 jours de la dcouverte des
faits ou par lettre recommande avec accus de rception, linvitant redresser la situation.
Faute dexcution par le chef dentreprise dans un dlai de 15 jours, compter de la date de rception, ou sil
narrive pas personnellement, aprs dlibration du conseil dadministration ou du conseil de surveillance, selon
le cas, un rsultat positif, il est tenu de faire dlibrer la prochaine assemble gnrale pour statuer, sur
rapport du commissaire aux comptes ce sujet .
572
Il sagit dun cas de rfr ncessitant une rparation rapide pour ne pas se trouver devant une difficult
pernicieuse engendrant le traitement.
Page 240
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
rception ; ce qui a lavantage, dune part de prendre acte des rponses des
administrateurs et dautre part, de formaliser les engagements pris dans le cas de
situations prcises en matire de redressement (restructuration).
B. Non obligation de transmission de documents comptables ou
financiers par le commissaire aux comptes au prsident du
tribunal
324/ Lorsque la socit ne prend pas les mesures indispensables au
redressement de la situation de lentreprise, le commissaire aux comptes est tenu
den informer le prsident du tribunal de commerce, afin de procder au
dclenchement de la procdure de prvention externe.
573
En France, titre de comparaison et Selon un arrt de la cour suprme n95, du 28-02-1979, si le jugement
destin au reprsentant lgal de la personne morale, en la forme dune lettre postale, a t reu par lun des
salaris ou fonctionnaires, la notification est rpute tre juridiquement bien accomplie. V. Bulletin dinformation,
diffusion de la jurisprudence, doctrine et communications. N672.1er dcembre 2007. Edition journaux officiels.
Page 5 et suive.
Page 241
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
En France, titre de comparaison, La rsolution est souhaitable, car selon la jurisprudence de la cour suprme,
dcision n 223, du 25-02-1997, 95-4-276. La notification des dcisions doit tre effectue auprs du sige
sociale de la principale succursale de la socit mre, sauf dispositions lgislatives contraires .cela a pour but
damliorer lefficacit et la rapidit des procdures et actes extrajudiciaires. V. Bulletin dinformation, diffusion
de la jurisprudence, doctrine et communications, page, 15, op, cite.
575
Voir, article 728 732 du DCC. Les voies de recours, TITRE VI.
576
Pris en application de la loi n2005-845 du 26 juillet 2005 de sauvegarde des entreprises.
577
Voir. Article 328 du dcret n2005-1677. Les ordonnances rendues en matire de sauvegarde sont excutoires
de plein droit titre provisoire, sans attendre laccomplissement des formalits de publicit ni lexpiration des
dlais de voies de recours.
Page 242
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Article L661-1 et suivant du code de commerce. Les rgles de procdures civiles ont t amnages en
accordant un dlai plus ou moins long lentreprise pour lui permettre de dassurer sa sauvegarde et rebondir.
579
EL HAMMOUMI Abdeljalil Le droit des difficults des entreprises : la prvention des difficults,
redressement et liquidation .2006.volume 1.
580
Page 243
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
contenu gracieux.
Selon larticle L611-6 et L 661-4 du livre VI code de commerce franais, la
dcision du prsident du tribunal douvrir une procdure de conciliation ne peut faire
lobjet daucun recours. La restriction des voies de recours est absolue mme pour les
jugements relatifs la nomination ou au remplacement du juge-commissaire.
Pis encore, ces voies de recours peuvent tre des mesures dilatoires qui nauront
pour consquences que daggraver la situation financire de lentreprise et de la
rendre exsangue583.
330/ Une interrogation peut tre formule cet gard, il sagit de savoir si le
refus du juge douvrir une procdure de rglement amiable et de dsigner un
conciliateur peut faire objet dun recours.
Dautre part, est ce que la dsignation dun conciliateur quelconque peut tre remise
en cause ?
581
Ces ordonnances rendues dans le cadre du rglement amiable ont un caractre provisoire et nont pas donc
lautorit de la chose juge, elles restent valables pour autant quelles ne soient pas contredites par une dcision
rendue au fond ou bien par une autre dcision provisoire. Alors toute tentative de remise en cause de ces
jugements devra ncessairement passer par lexigence de se prvaloir de circonstances nouvelles. A titre
dexemple : il sagit de prouver limminence ou la survenance de la cessation des paiements du dbiteur.
582
Abdellah BOUDAHRAIN Droit judiciaire priv au Maroc . dition Al Madariss, page 238
On savait tous, que toute dcision judiciaire est susceptible dappel, selon larticle 137 du CPC lappel est de
droit dans tous les cas qui ne sont pas excepts par la loi . Cependant, la nature de certaines affaires rend lappel
inadmissible, exemple : dcision rendue en dernier ressort, jugement en matire de faillite
583
Roukaya SHIMI Le rle du prsident du tribunal de commerce dans le domaine des difficults des
entreprises , DESA. 2000-2001.page 62 et suive. Universit Mohamed V, Rabat.
Page 244
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Il y a cependant, des propositions damendement formules par, lagence Amricaine pour le dveloppement
international, USAID, initi dans le cadre du projet sur la modernisation de la lgislation commerciale, et du
systme judiciaire marocain, ralis par le FMI. il sagit dan ce cadre de reformuler les dispositions de larticle
551 du DCC, en prvoyant un recours contre la dcision du prsident du tribunal, en cas de rejet de la demande du
dbiteur, (cest dire louverture du rglement amiable son profit) afin de permettre une rvision de la dcision
par la cour dappel en cas dune mauvaise apprciation de la situation financire de lentreprise par le prsident du
tribunal.
585
Nicolas DEPOIX-ROBAIN, Le rglement amiable des difficults de lentreprise . Edition Suptentrion, page
168-169.
586
Article 543, NCPC la voie de lappel tait ouverte en toutes matires, mme gracieuses, contre les jugements
de premire instance, sil nen est autrement dispos .
587
Un arrt rendu par la cour dappel de Chambry,3 novembre 1986, qui accepta de recevoir lappel form par le
dbiteur, dont la demande douverture dun rglement amiable avait t explicitement rejete. P. LE CANNU et
M. MENJUCQ, TD de maitrise, universit Panthon, Sorbonne. Page 26.2003-2004.
588
Car cette possibilit est offerte par larticle 644 DCC, lequel prvoit le changement du syndic lors du
redressement, sur rclamation du dbiteur ou du crancier.
Page 245
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
recours en rtractation form en rfr par tout intress et peuvent tre frapps
dappel dans les dix jours de leur prononc. Il convient de prciser quil ne peut tre
interjet appel quune fois le recours en rtractation effectu.
Cest la seule alternative qui souvre au requrant ou tout tiers intress591. Ils
doivent ; dans un premier temps se rfrer au magistrat qui a rendu lordonnance, et
seulement aprs, interjeter appel de lordonnance de rtractation qui ne leur aurait pas
donn satisfaction.
Lintervention du tiers intress confre automatiquement un caractre
contentieux lordonnance du prsident du tribunal. Laffaire fait lobjet dun dbat
contradictoire et passe alors de la juridiction gracieuse la juridiction contentieuse.
333/ Dans lhypothse dune dcision de refus expresse ou tacite, il appartient
dexaminer avec un soin particulier, la situation du dbiteur, des cranciers, ainsi que
celle du ministre public.
Pour le dbiteur qui se trouve, par essence, en mauvaise sant financire a
videmment intrt bnficier dun rglement amiable, afin dallger ses difficults
de trsorerie, de diffrer la survenance de la cessation des paiements et de se
589
Louverture du rglement amiable ne prsente aucun caractre automatique, et le prsident du tribunal peut
parfaitement dcider den refuser laccs au dbiteur au motif par exemple, que la requte qui lui a t adresse
nest pas correctement prsente, cest dire quil y a insuffisance des documents comptables, ou bien que
lauteur de la demande na pas le pouvoir dagir en justice pour le nom et le compte de la socit.
590
Exemple : refus de nommer un conciliateur, refus douvrir le rglement amiable, la prononciation de la
suspension provisoire des poursuites.
591
Il sagira de se demander, dans quelle mesure le dbiteur, les cranciers, le conciliateur, le ministre public, les
institutions reprsentatives du personnel, pourront se prvaloir de la qualit dintress.
Page 246
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
soustraire aux rigueurs de la procdure de redressement. Il est donc tout fait fond
dexercer un recours en rtractation592.
Sagissant des cranciers on sait, priori, que cest dans leurs intrts de
trouver une solution ngocie, plutt que de saventurer dans une procdure de
redressement judiciaire qui peut savrer alatoire et de surcroit couteuse593. Pourtant,
il parait difficile de leur reconnatre la possibilit de former un recours contre une
dcision de rejet oppose au dbiteur, car seul le dbiteur dispose du monopole de
linitiative de la demande.
La procdure ne peut avoir lieu en sance publique, la dcision est statue en
chambre du conseil, elle nimplique aucun dbat contradictoire ; la dcision rendue
revt un caractre gracieux.
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
En ce qui concerne le ministre public, celui-ci devrait ; pour les mmes raisons
que celles invoques propos des cranciers, tre exclu du droit dexercer un recours
en rtractation.
334/ Dans lhypothse dun accueil favorable de la demande du rglement
amiable, le dbiteur na aucun intrt exercer le recours.
En revanche, cette question subsiste en ce qui concerne, les cranciers, le
ministre public, le conciliateur, et les institutions reprsentatives du personnel 594.
Les cranciers qui ont dcid de ne pas accepter les ngociations avec le
dbiteur595 peuvent-ils tre amens exercer les recours contre une dcision
accordant louverture du rglement amiable. Ils ont intrt agir, sils estiment que la
situation financire du dbiteur est compromise et quelle relve plutt de la procdure
du redressement judiciaire596.
Quant au ministre public, rgulateur de lordre public conomique, il est fond
dexercer un recours en rtractation contre une dcision douverture de rglement
592
En France, un recours en rtractation devrait tre exerc, si le dbiteur considre que lapprciation des
documents lappui de sa demande est manifestement errone, il pourra faire valoir de nouveaux lments pour
bnficier du rglement amiable : avoir amlior la prsentation de sa comptabilit prvisionnelle, avancer de
nouvelles perspectives de dveloppement et de nouveaux moyens de financement.
593
N. DEPOIX-ROBAIN Le rglement amiable des difficults de lentreprise . Edition Septentrion, page 168169.
594
N.DEPOIX-ROBAIN, op cite.
595
Celui-ci peut bnficier de loctroi dun dlai de grce de la part du prsident du tribunal, suivant larticle12441 du code civil pou les crances non incluses dans laccord.
En droit marocain, on fait rfrence larticle 243 du dahir des obligations et contrats. DOC qui octroie de
nouveaux dlais au dbiteur pour les crances non incluses dans laccord et qui sont de valeur minime.
596
Pis encore, les cranciers sollicits pour tre partie laccord pourront parfaitement, en vertu du caractre
provisoire des dcisions prises par le prsident du tribunal, demander la rtractation de la dcision douverture du
rglement amiable, en cas de survenance de la cessation des paiements du dbiteur, au cours des ngociations.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
amiable pour dmontrer que lentreprise qui en bnficie manifeste un tat notoire de
cessation de paiement et doit ainsi relever de la procdure de redressement.
A prciser galement que le ministre public597 peut faire appel du jugement
dhomologation dun accord de conciliation598, et que cette homologation peut tre
susceptible dune tierce opposition599 qui doit tre forme dans un dlai de 10 jours
compter de la publicit au BODACC.
Le ministre public peut aussi interjeter appel contre une dcision douverture dune
procdure de conciliation et ce depuis lordonnance de 2008.
En ce qui concerne le conciliateur, celui-ci peut, pour des motifs qui lui sont
propres, dcliner la mission qui lui est confie, ou bien renoncer sa poursuite.
En pratique cette hypothse reste rarissime. Cependant, il peut recourir en
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
597
Article L611-10 du code de commerce Lorsque le dbiteur est soumis au contrle lgal de ses comptes,
l'accord homologu est transmis son commissaire aux comptes. Le jugement d'homologation est dpos au
greffe o tout intress peut en prendre connaissance et fait l'objet d'une mesure de publicit. Il est susceptible
d'appel de la part du ministre public et, en cas de contestation relative au privilge mentionn l'article L. 61111, de la part des parties l'accord. Il peut galement tre frapp de tierce opposition. Le jugement rejetant
l'homologation ne fait pas l'objet d'une publication. Il est susceptible d'appel .cet article a t modifi par
lordonnance du 18 dcembre 2008, n2008-1345.article 6.
598
Lhomologation relve de la comptence du tribunal de commerce et non de son prsident, et ne peut tre
demande que par le dbiteur.
599
La tierce opposition est dclenche par un tiers, elle entraine une rexamination de la dcision, il sagit de
statuer nouveau sur laffaire. Cette tierce personne ne doit tre ni partie ni reprsente au jugement.
600
A noter que lappel interjet par le ministre public na pas deffet suspensif dans le cadre du jugement statuant
sur louverture dune procdure de sauvegarde.
601
Article L661-2 du code de commerce. Le tiers opposant peut former appel ou pourvoi en cassation contre le
jugement statuant sur la tierce opposition.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
La jurisprudence franaise est partie encore loin quand elle a admis lexercice dune
voie de recours dite nullit et ce nonobstant la prohibition ou la limitation lgale.
Cette voie de recours peut tre dclenche en cas de constatation dun excs de
pouvoir de la part du juge ayant rendu la dcision critique602. Ce recours-nullit vise
lannulation de la dcision qui a viol les rgles relatives la composition des
juridictions ou qui a transgress le principe du contradictoire603.
Arrt. Cassa .Ch. Mixte, 28 janvier 2005.D.2005, IR, page 386. Note. Avena .ROUBARDET.
C.A Douai.ch.2sect.2 16 mai 2006.RG n 06/ 02479.
604
Fatiha MADMOUN, thse Le contrle au sein des OPCVM : tude comparative entre le droit franais et le
droit marocain .21 septembre 2011.universit de Strasbourg III, page 25.
603
Page 249
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
linformation. Cest dplorable aussi, car on ne peut pas imaginer un travail riche et
bien structur, sans une jurisprudence qui vient alimenter le cadre normatif.
337/ Les tudes ne sauraient tre compltes si un tat des lieux des
applications jurisprudentielles du dispositif prventif au Maroc nest pas tabli. Pour
parer la carence de la production jurisprudentielle marocaine, on va se contenter de
quelques dcisions de justice, qui ordonnent louverture dune procdure prventive
au profit du dbiteur.
Si en France la jurisprudence en matire prventive est disponible, au Maroc la
majorit crasante des cas despce traits par les tribunaux de commerce sont
relatifs aux procdures de redressement et de liquidation judiciaire ; mais galement
sur la notion de cessation des paiements, qui constitue la ligne sparatrice entre le
extrajudiciaire et le judiciaire. Nous ne pouvant pas les intgrer, par crainte de
provoquer le grief du hors sujet.
Pour ne pas rester indiffrente devant ce mutisme jurisprudentiel, il convient de
citer quelques cas despce et dcisions judiciaires rendus par les tribunaux
commerciaux du royaume, en matire de rglement amiable605.
B. Jugements et cas despces
1re dcision : dcision judiciaire douverture dune procdure de rglement
amiable, et de dsignation dun conciliateur , rendue par le prsident du tribunal de
605
Voir les huit annexes. Original des dcisions judiciaires rendues par les tribunaux de commerce au Maroc,
traduction faite de larabe au Franais.
Page 250
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Attendu que le tribunal a prononc larrt provisoire des poursuites pour une dure de
3 mois.
Attendu que le conciliateur a demand la prorogation de la dure de sa mission pour
un mois supplmentaire, et qui a t octroye par le tribunal.
Et selon le rapport prsent par le conciliateur, dans lequel il expose que la socit X,
entretenait des relations commerciales normales, non conflictuelles avec 45
cranciers, (caisse nationale de scurit sociale, socit SAISS..), quelle est
parvenue conclure un accord amiable avec les principaux dentre eux, hormis six
cranciers qui sont rests hors de laccord. Ces cranciers ont acquiesc accorder
des dlais de paiement et des rchelonnements des dettes, travers des chances
mensuelles, de 25. 000 dhs (2500 euros).
Et que, nonobstant le refus de fournir des concessions et malgr la rticence de
certains dentre eux, laccord amiable conclu avec les principaux cranciers a permis
de corriger la situation financire de lentreprise, car la grande partie de ses dettes a
t rchelonne, ce qui va permettre lentreprise de rebrousser chemin et de
rebondir face ces germes danomalies rectifiables.
Pour tous ces arguments, le tribunal a accept dhomologuer laccord amiable conclu
avec les principaux cranciers, sous rserve pour lentreprise dbitrice de
dsintresser les crances exigibles chues non incluses dans laccord.
4me cas de figure : relatif la notification au prsent du tribunal de
lexistence dune entreprise en difficults financires , quelle est incapable de les
juguler, il sagit de la socit ESPACE TELECOMMUNICATION, S.A : 15-03-1999,
cabinet MOHAMED MALLAOUD, dexpertise comptable.
Page 251
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Cest un exemple qui reflte que mme un expert-comptable peut procder lalerte
interne, aprs avoir tudi ltat de sant de la socit et invit le chef dentreprise
redresser sa situation en amont avant quil ne soit trop tard.
5me dcision : jugement douverture dune procdure de rglement amiable
et nomination dun conciliateur rendu par la prsidente du tribunal de commerce de
Rabat OUALELOU ASSIA, 08-06-1999, en faveur de la socit sus indique ESPACE
TELECOMMUNICATION, qui nest pas dans une situation de cessation de paiement,
mais prouve seulement des difficults financires, ou des besoins qui ne peuvent
tre couverts par un financement adapt aux possibilits de lentreprise.
6me cas de figure :
Le rapport dexpertise comptable , rendu par un expert-comptable asserment
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auprs
des
tribunaux,
et
concernant
toujours
la
socit
ESPACE
606
Notons ce sujet que la dite socit est lie aux marchs dEtat, travers les appels doffre auxquels elle
participe.
607
Dans ce cas, elle est tenue soit faire augmenter le capital au soit de se dissoudre de faon anticipe.
Page 252
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
que soit envisages des mesures daccompagnement des entreprises quand elles se
heurtent des problmes de trsorerie, en leur facilitant la possibilit de sadresser
lextrieur pour renflouer leur trsorerie.
Nous soulignons doublement limportance non seulement des mesures
daccompagnement des entreprises en difficults, mais galement des textes
rglementaires accompagnant les textes de loi rests en solitude depuis bien
longtemps.
Selon certains chercheurs lexprience montre quil ne suffit pas de disposer
dune rglementation moderne, souvent calque sur les standards internationaux ou
autres, pour la voir automatiquement applique et pour que lconomie bnficie de
ses effets induits. Des dispositions lgales peuvent restes lettre morte si des
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608
Fatiha MADMOUN thse le contrle au sein des OPCVM : tude comparative entre le droit franais et
marocain .21 septembre 2011.page 25.
Page 255
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
609
Rapport USAID La rforme des procdures de traitement des difficults des entreprises au Maroc rformes
juridiques et judiciaires, dcembre 2008, page 9.
Page 256
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Des diffrences existent, mais des similitudes aussi. Cela signifie que les deux
cadres normatifs rgissant les difficults des entreprises peuvent tre rapprochs.
le lgislateur marocain a fait preuve dun audace, dune volont trs nette en vue de
corriger les failles existantes, de remodeler le dispositif tout en sinspirant du droit
franais, mais en mme temps, prenant en considration la spcificit du climat des
affaires au Maroc, en tudiant le terrain avant dentreprendre une dmarche
damendements.
344/ Nous avons pu constater que la rticence des chefs dentreprises pour
recourir aux tribunaux demeure prsente dans les deux lgislations. Le fait de se
diriger vers un tribunal de commerce pour avouer ses difficults malgr
lenclenchement dun processus prventif et non pas judiciaire nest pas une tche
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
aise. La rforme franaise ne saurait tre un succs, que si elle est accompagne
dune modification du comportement de tous les acteurs concerns 610.
Nous aurons besoin, dornavant dun rel travail de promotion, de
vulgarisation, de banalisation et de sensibilisation la culture danticipation et de
prvention pour sauver le tissu conomique de nos pays. Il parait quen plus du
dpoussirage du code de commerce, un dpoussirage des mentalits simpose
avec insistance.
Il faut galement encourager les dbiteurs et les cranciers prendre partie
dans les accords de ngociations prives, pour parvenir des arrangements et luder
les dbouchs incertains de la procdure de traitement des difficults des entreprises.
345/ Aprs avoir trait, dans le cadre de la premire partie, le dispositif
prventif dans les deux lgislations, en essayant de mettre en relief les convergences,
les divergences ainsi que les carences, il est temps de combler toutes les lacunes que
nous avons pu dnicher, afin dobtenir un droit des entreprises en difficult homogne
avec les lgislations du droit compar. Mais en mme temps un droit qui rpond aux
besoins incessants des parties en conflits, des praticiens, des hommes daffaires, des
spcialistes en la matire et de lappareil judiciaire dans son intgralit.
Malgr la prsence claire de plusieurs divergences entre le livre V du dahir du
code de commerce marocain et le livre VI du code de commerce franais, lambition
du lgislateur marocain pour affiner le code de commerce est omniprsente.
610
Sophie STANKIEWICZ MURPHY. Thse, Linfluence du droit amricain de la faillite en droit franais des
entreprises en difficult . Vers un rapprochement des droits ?universit de Strasbourg, 26 mars 2011.page 206.
Page 257
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
611
M-A LA FORTUNE Le primtre de ltat de cessation des paiements du dbiteur dans lactualit
jurisprudentielle . PA 25 juillet 2002, n148, page 14.
Page 258
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
dune rforme
Page 259
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
613
Page 260
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
sannonce plus lhorizon comme fut le cas auparavant, bien au contraire, une
premire esquisse fut dj entame et concrtise.
Sous limpulsion des tablissements de crdit, des acteurs privs, des juristes,
des prsidents des tribunaux de commerce, et devant la ncessit de suivre le chemin
des rformes, le cadre juridique marocain a d se transformer de fond en comble,
pour pouvoir tre au palmars des lgislations soucieuses de protger les intrts des
citoyens et de lEtat.
Mais le dpoussirage de larsenal lgislatif demeure, galement dict par la
volont permanente dattirer plus de dbiteurs et de les dculpabiliser.
Certes, choisir un modle de sauvetage des entreprises en difficults est une
initiative louable. Cependant, il est inutile de tomber, pour la seconde fois, dans la
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350/ La prsente tude cible un objectif bien prcis, familiariser les profanes,
les professionnels, les dirigeants dentreprises et les cranciers aux techniques et aux
solutions, proposes par le lgislateur marocain en matire de prvention et de
614
Professeur HAJJAMI, par exemple, plaide pour un toilettage mineur au lieu dune refonte radicale et
exhaustive. V. A. EL HAJJAMI, Rflexions sur la ncessit de refonte du livre V du code de commerce ,
colloque, MJ, USAID 2005. V. Rapport USAID, dcembre 2008, op, cite, page 4.
615
V.USAID, idem. Andr BRUNET Propos critiques sur le projet de rforme du droit franais de la faillite ,
colloque, MJ USAID 2005.
Page 261
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
droit divin, mais un droit qui rglemente les relations juridiques dans la socit
J.DEPREZ disait, quelle que soit la valeur des prcdents et des modles
trangers,
lcole
marocaine
devrait
entreprendre
au
plutt,
une
rflexion
617.
351/ Les procdures collectives ont subi dimportants amendements qui se sont
traduits par une terminologie renouvele, et par la suppression des mesures
rpressives en faveur des mesures prventives.
J.MONEGER, la revue marocaine de droit dconomie et de gestion, n7, 1984, page 20, casablanca.et
L.MILLOT Introduction au droit musulman , dition Sirey 1971.
617
J.DEPREZ Rflexions sur la connaissance du phnomne juridique au Maroc- projet pour une recherche
adapte une ralit marocaine . RJPEM, n1976, page 11.Rabat. Il est important dobserver galement que
mme les prceptes du droit musulman prnent le rglement non contentieux des conflits.
618
Ds lapparition des premiers signes de dtrioration, il est ncessaire de dcider le plus rapidement possible,
des mesures avant que le navire ne prenne du gite . Yves CHARTIER droit des affaires, entreprises en
difficults, prvention-redressement-liquidation dition Thrmis, Paris PUF. Droit 1989.Page 529.
619
Ce rapport ne propose pas des amendements du texte juridique rgissant le traitement des difficults des
entreprises, il sinscrit plutt dans une politique daccompagnement des efforts dploys actuellement par les
experts marocains. Cfr. rapport USAID, La rforme des procdures de traitement des difficults des entreprises
au Maroc : rformes juridiques et judiciaires .Dcembre 2008.Page 1.
Page 262
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
puisque le recours aux instances judicaires sest ancr aux esprits des dirigeants
marocains et de leurs partenaires.
La dmarche utilise cette fin, tend mettre en place certains correctifs qui
nous semblent impratifs afin de rendre la loi sur la prvention des difficults des
entreprises plus efficiente et protectrice des droits de lentreprise et de ses
cocontractants.
Ce souci semble dactualit au Maroc, do la ncessit de recourir ltude du
projet de rforme du livre V du code de commerce, ratifi par le parlement.
354/ Certes, nous avons tellement battu en brche le dispositif marocain en
faisant recours au droit franais titre de comparaison, mais cela nous a aid mieux
dcouvrir que la rforme simpose avec insistance et sans atermoiement.
Pour ces raisons, il parait judicieux de mettre le doigt sur la volont du
lgislateur et le zle des praticiens qui ne cessent duvrer dans le sens de
lamlioration.
On ne peut que songer au vaste chantier damlioration du climat des affaires
initi par le ministre de la justice marocain et USAID en 2007.
Dans un titre premier, laccent sera mis sur le projet de rforme du DCC, sans
pour autant tarder mettre en valeur lclosion des modes alternatifs du rglement
des conflits commerciaux au Maroc et les mesures ncessaires adopter pour que ce
procd puisse prserver son rayonnement.
Afin de promouvoir ce mcanisme, nous proposons de nouvelles attentes pour
les MARLC au Maroc. Car nul ne peut nier que cette mthode est toujours emboite
par la rticence des oprateurs conomiques.
Page 263
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
620
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Le but cest de montrer comment les deux lgislations font preuve dune
persvrance , afin damliorer larsenal lgislatif rgissant la prvention et le
Page 266
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
357/ Aprs lexpos que nous avons prsent sur le droit marocain en matire
de prvention des difficults des entreprises, nul ne peut contester que lapport du
projet de rforme du livre V du DCC est une aubaine, un garde-fou pour remdier
tous les problmes dordre pratique.
Cette rflexion dentamer des amendements du livre V du code de commerce
est le fruit de deux vnements, qui voient dans la rforme partielle du texte en
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
vigueur, une ncessit pour lamlioration du climat des affaires au Maroc ACAM .
Il sagit premirement du rapport MG Kelley du Fond Montaire International
FMI et deuximement du colloque organis par USAID en collaboration avec le
ministre de la justice621.
Ce projet de rforme de la loi du 1er aot 1997622, est mis sur le circuit
dadoption officiel623. Cependant, on lui reproche labsence de publication des dcrets
dapplication624.
358/ Notre tude ciblera, plus prcisment, la prvention. Nous carterons ce
propos, les autres points qui ne semblent pas avoir dintrt pour notre sujet.
Plusieurs
avances
ont
enregistres,
il
faut
donc
traiter
chronologiquement les dtails des amendements des articles retenus par un projet de
loi, aujourdhui mis sous la loupe des inquiets, indcis et optimistes.
621
Le premier recommande une refonte globale de la loi sur les difficults des entreprises, le second voit dans la
modification de quelques articles, un pas gant vers la simplification de la procdure, et un accs facile aux textes
de loi. V. colloque Le bilan de huit ans dapplication de la loi sur les difficults des entreprises au Maroc .8-9
avril 2004. Rabat.
622
Le projet de rforme, objet dune concertation entre plusieurs intervenants, il contient 37 propositions
damendements. Il a t prpar par la Commission Nationale de LEnvironnement des Affaires, et dbattu
conjointement par (les experts comptables, juristes, Confdration Gnrale des Entreprises Marocaines CGEM,
Agence Marocaine de Linvestissement, AMI).
623
Le projet de loi n 32-10 rformant et compltant le code de commerce a t finalement approuv par la
premire chambre du parlement, soit la chambre des reprsentants au dbut mai 2011 et soumis lavis de la
chambre des conseillers.
(Le secrtariat gnral du gouvernement SGG, le conseil des ministres, conseil du gouvernement et parlement),
apportent plusieurs innovations pertinentes.
624
Lacune flagrante, laquelle nous esprons vivement un comblement rapide, vu le rle incontournable de ces
dcrets dans lapprhension du sens de la loi.
Page 267
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
625
Loi n 32-10 compltant la loi n 15-95 formant code de commerce promulgue par le dahir n 1-11-147 du 16
ramadan 1432 (17 aot 2011); Bulletin Officiel n 5984 du 8 kaada 1432 (6 octobre 2011), p. 2182;
Page 268
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
procdure prventive. En gros, notre analyse portera sur les aspects dordre pratique,
institutionnel, et rglementaire.
Cette panoplie damendements vise faire dissiper le flou qui rgne sur cette
loi.
Le projet de loi est cens octroyer des chances de garantie de la continuation de
lactivit de lentreprise par lencouragement lutilisation des procdures de
prvention, permettre un juste quilibre entre les intrts des dbiteurs et de leurs
cranciers et prendre en compte lvolution de la jurisprudence marocaine en la
matire.
Le projet tend la modification dun certain nombre de dispositions du Livre V, mais
doit par labsence dinitiative sur un certain nombre de question, notamment par
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
existe
plusieurs
expressions
et
lacunes
qui
entravent
la
bonne
Selon ZINEB N.B. lavant-projet du livre V du code de commerce marocain.17 juin 2012. Blog dactualit et
dchange de droit.
627
Selon le rapport de lUSAID Le processus de rforme doit englober lensemble du systme de traitement des
entreprises en difficult : la loi, rglementation et institutions. Car labsence des dcrets dapplication a gnr
plusieurs problmes de mise en uvre. Dcembre 2008, page 5-6, op, cite.
Page 269
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
628
Page 270
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
nationale n1526, page 452. PROVOST. V aussi BRUNET A et GERMAIN M Linformation des actionnaires
et du comit dentreprise dans les socits anonymes .Revue des Socits 1985.Page1.
630
Exemple, fermeture des guichets de banques, et licenciements, arrt CA Paris 3 mai 1989, JCP E 1989 II 15623,
page 674, n4.obs Ph.PETEL. galement arrt cassa, cham, sociale, 19 fvrier 2002.RJS 5/ 02 n95, RTD com.
2002. Page 720.F-MACORING VENIER.
631
Pour les auteurs marocains, il aurait t plus judicieux pour le lgislateur franais, dadopter un seul critre plus
simple, au lieu de doter chacun de son propre critre dintervention.
Page 271
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
632
Page 272
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
lentreprise en question souffre de difficult. Ces dernires ne sont autres que des
faits qui puissent entraver la bonne continuit de lexploitation de lentreprise.
Il ne faut pas comprendre ces difficults au sens strict du terme, dans la
mesure o, elles ont trait tous les problmes relatifs au bon droulement de
lentreprise, les quels peuvent nuire la continuit dexploitation de lentreprise. Cest
pour cette raison, quen plus des difficults juridiques, conomiques et financires, il y
a les difficults sociales, mme si le projet de loi na pas fait allusion directe ce sujet.
Les difficults juridiques consistent dans la restructuration de lentreprise tel que :
- augmentation ou diminution de son capital ;
- changement de son statut de base ;
- dysfonctionnement de ses organes administratifs :
- conseil dadministration ;
- et conseil de surveillance ;
- les associations publiques ;
- rle non- oprationnel du commissaire aux comptes.
Les difficults sociales sont visibles dans les conflits entre lentreprise et ses
ouvriers et salaris, et dans des troubles sociaux rptitifs et continuels.
Le projet de rforme prvoit galement :
- Une double saisine : prsident du tribunal de commerce et le vice prsident, afin
dallguer les fonctions du prsident du tribunal qui sont nombreuses.
- Lobligation pour le chef dentreprise de dresser la liste de tous les cranciers.
Le nouvel article sera prsent comme suit : alina1 : prouve une difficult
juridique, conomique, financire ou sociale.
Page 273
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
633
J-L ARMIGNOL, Le rle de lexpert comptable dans le cadre de la prvention des entreprises en difficult ,
in droit conomique des entreprises en difficult D. VOINOT. dition LGDJ, 2007. 188, page 96.
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cranciers et non des petits cranciers, qui sont gnralement des dettes de valeur
minime.
Lorsque le lgislateur sanctionne celui qui na pas respect la dcision du
tribunal, par la dchance, ou la rsolution des droits, il vise le sauvetage de
lentreprise, le maintien demploi, ainsi que la protection des droits des cranciers.
373/ 9- la problmatique du concept de communication Article 559 du DCC 634,
confre-t-elle le droit de prendre des copies des documents ?
Peut-on communiquer lavocat les documents relatifs laffaire ?
En principe, la procdure du rglement amiable est une procdure
confidentielle, dans la mesure o, hormis lautorit judiciaire reprsente par le
prsident tribunal et le greffier mais galement le chef dentreprise, le rapport
dexpertise ne peut tre communiqu personne dautre. Le contenu de laccord
amiable nest communiqu quaux parties signataires, (chef dentreprise concerne et
les cranciers), puis lautorit judiciaire (prsident et greffier).
Par exception, selon larticle 1 du code organisant la profession davocat635,
seul lavocat est habilit se faire parvenir auprs du secrtariat greffe, de tous les
documents, ou actes ncessaires, compte tenu de la nature indpendante et librale
de la profession davocat, considr comme auxiliaire de la justice charg de la bonne
application de la loi, de la plaidoirie, et de la dfense des intrts des parties devant
les tribunaux du royaume, et les institutions judiciaires,
634
En dehors de lautorit judiciaire qui laccord et le rapport dexpertise peuvent tre communiqus, laccord ne
peut tre communiqu quaux parties signataires, et le rapport dexpertise quau chef dentreprise.
635
Projet de code remplaant le dahir du 10 septembre 1993, organisant lexercice de la profession davocat.
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375/ Une volution actuelle du droit franais, dans le sens de la protection des
actifs du dirigeant de lentreprise contre les agissements de ses cranciers, est
marquante.
Ces derniers ne souhaitent quobtenir le paiement, sans se soucier de
lavenir de lentreprise et sans tre anims par lorganisation de son plan de
sauvetage.
Des avances satisfaisantes et des prcisions marquantes ont t apportes
par la loi n2012-346 du 12 mars 2012 qui renforce le pouvoir du juge en matire des
procdures collectives636.
Dans un souci de prserver les actifs des entreprises en difficult et la
solvabilit des dirigeants , le juge est autoris ordonner toute mesure conservatoire
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utile lgard des biens du dfendeur une action en confusion de patrimoine 637, ou
une action en runion dactifs pour EIRL.
376/ Ces mesures sont le fruit dun travail jurisprudentiel riche et pragmatique,
protecteur des intrts du dbiteur dfaillant :
Affaire de la raffinerie PETROPLUS638 :
Dans laffaire dite Ptroplus , le tribunal de commerce de Rouen a constat
des malversations et des dtournements dactifs. La socit mre base en suisse
avait amput le compte bancaire de Ptroplus-France.
Il sagit dune loi qui a t vote pour se prmunir contre un ventuel
prlvement des stocks dune socit en difficult, affaiblissant ainsi toutes ses
capacits de rebondissement.
Cette raffinerie a vu ses comptes en France vids de la totalit de sa trsorerie
par les banques de sa socit mre, seulement quelques temps avant sa mise en
redressement judiciaire.
Lurgence et la gravit dune telle situation ont conduit les parlementaires
voter une loi tambour battant, adopte en temps record639.
636
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377/ Selon les termes de cette loi qui modifie le livre VI du code de commerce
relatif aux difficults des entreprises :
- Larticle L620-1 du c.com permet au prsident du tribunal de commerce dordonner
toute mesure conservatoire sur les biens dune personne qui fait lobjet dune action
en extension et donc les biens dune socit de groupe peuvent tre saisis.
- La loi Ptroplus confre galement au prsident du tribunal de commerce dordonner
des mesures conservatoires sur les biens des dirigeants. Cest ce quil ressort des
termes du nouvel article L631-10 al1.c.com.
La nouveaut rside dans le fait, quaujourdhui, ladministrateur ou le
mandataire judiciaire peut demander au prsident du tribunal de prendre des mesures
conservatoires lgard des biens du dirigeant de droit ou de fait, lencontre duquel
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est engage une action en responsabilit, fonde sur une faute ayant contribue la
cessation du paiement du dbiteur. Article 1382 du code civil.
- Un nouvel article L663-1al1 offre la possibilit au juge commissaire de cder les
biens dautrui sur lesquels portent des mesures conservatoires et daffecter les
sommes rcupres640. Les biens saisis peuvent tre vendus sans dlai.
Il sagit de la cession des biens dont la conservation gnre des frais ou qui sont
susceptibles de dprissement.
- Quant larticle L662-1, il stipule que les sommes provenant de cette cession sont
immdiatement verses la caisse des dpts et dassignation o elles sont
insaisissables, et protges de la convoitise des cranciers641.
Ces nouvelles dispositions lgales sont insres dans le code de commerce dans la
section rserve la sauvegarde, mais sappliquent galement dans le cadre de
redressement et de liquidation.
378/ Nous voulons attirer lattention ici sur deux traits importants :
Les mesures conservatoires ordonnes par le prsident du tribunal sont
conscutives la demande du ministre public. Cela tmoigne, encore une fois en
France de limplication effective du protecteur de lordre public conomique.
Nous ne pouvons que souhaiter que cette disposition figure un jour dans
notre dispositif.
640
Laffectation des sommes issues de la cession des biens est rglemente par la notion de gestion daffaires, V,
article 1372 et suivants du code civil.
641
V. Loi n2012-346, du 12 mars 2012.JO du 13, page 4497.Dpches jurisclasseur Procdures Collectives : le
lgislateur ragit laffaire Ptroplus .14 mars 2012. Edition Lexisnexis.
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Lapport de cette nouvelle loi nest pas sans intrt. Lorsque le juge ordonne
des mesures conservatoires pour aider les chefs dentreprise ne pas organiser leur
insolvabilit, le comit dentreprise devra tre inform quand le juge adoptera de telles
mesures642. Encore une fois on assiste la participation trs effective des
reprsentants des salaris. Mesure qui fait dfaut, bien sr, en droit marocain.
379/ Des querelles doctrinales ne cessent de monter la surface.
Selon certains praticiens, cette loi est une prrogative dangereuse, car elle implique
un prjug de culpabilit, elle est attentatoire aux droits de la dfense et au dbat
contradictoire .
Ces mesures conservatoires ont des effets trs importants sur le patrimoine du
dirigeant, qui voit ses biens saisis avant mme dtre qualifi de fautif643.
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642
Nouvel article L631-10, al2, du code de commerce. Les reprsentants du comit dentreprise, ou dfaut, les
dlgus du personnel doivent tre informs par ladministrateur, ou dfaut, par le mandataire judiciaire des
modalits de mises en uvre des mesures conservatoires prises par le juge.
643
La revue du Cabinet dAvocats, Squire Sanders. Mesures conservatoires en matires des procdures
collectives : la rforme controverse. Obs. Eduard SALSAS. 7-juin 2012.www.larevue.ssd.com.
644
Actualits des Procdures Collectives Civiles et Commerciales, n7, 13 avril 2012. La lettre jurisclasseur, n96
et 108. Le lgislateur des cas particuliers .Page 1 et 2. Edition Lexisnexis.
645
Plus de dtail Recueil Dalloz, 22-mars 2012.n12,7505. Actualits 732.Entreprises en difficult : malversation
et constitution de partie civile, dAGS. Crim, 7 mars 2012.mesures conservatoire, publication le la loi Ptroplus.
646
Rapport n4411 lassemble nationale sur les principales modifications apportes la proposition de la loi, par
la commission des lois, le 28 fvrier 2012.
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Avant le projet de rforme du livre du code de commerce. Blog juridique ZINEB N.B. Dimanche 17 juin 2012.
Ce nest quen 1998, que les premiers tribunaux commerciaux ont ouvert leurs portes.
649
Augmentation du nombre de magistrats, rationalisation du fonctionnement des ressources humaines et
rpartition des charges avec objectivit et responsabilit. Formation, motivation, amlioration de la situation
matrielle et des conditions de travail, apprentissage de linformatique et la bonne gestion. Ce sont des thmes
abords lors de Confrences du Dialogue National Procdure dcoute devant la Haute Instance du Dialogue
648
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Ces magistrats ont bnfici dune formation continue en droit, dune formation
en techniques informatiques, et dune formation en Anglais. Cette dernire leur a
permis de mieux tirer profit du voyage dtudes quils ont effectu aux Etats unis et au
Canada.
Le rapport de lUSAID650, prconise dapprendre aux magistrats, dans le cadre
dun cours de mthodologie ce qui suit :
- lire un dossier, dcision judiciaire, ou une loi ;
- analyser sa complexit et ses implications ;
- faire le commentaire et la critique des dcisions rendues ;
- comparer les textes lgislatifs et dcisions judiciaires marocaines avec leurs
quivalents ltranger.
Le juge marocain ncessite aussi un apprentissage approfondi en matire de droit des
socits, contrats commerciaux internationaux, droit bancaire, droit de la concurrence
et de la proprit industrielle.
383/ Les juges doivent progresser, tre capables scientifiquement de pouvoir
exercer la mission qui leur est confie.
Selon certains auteurs651, un juge est comptent pour dire le droit et
prononcer des sanctions, le transposer du jour au lendemain dans une affaire qui
require une formation dans des domaines plus complexes tel que le droit des
entreprises en difficults, mrite dtre revu .
Le juge marocain a besoin dune culture juridique, conomique, financire et sociale.
Parmi les prmices de cette initiative damlioration de la qualit des juges, le
lancement dans les universits de droit marocaines des programmes de rforme mais
aussi dans linstitut suprieur de la magistrature.
Dautres perspectives sannonce nt lhorizon. Ds leurs premiers stages, il
faut prvoir une intervention pour la formation des jeunes entrepreneurs, tout en
essayant de leur simplifier lassimilation du dispositif prventif prvu par le code de
commerce.
Malgr ces initiatives, le constat reste toujours choquant.
Formalits et thmes des notes prsentes dans le cadre de la contribution au Dialogue National sur la Rforme du
Systme de la Justice . www.hiwar.justice.gov.ma.
650
V. valuation de la lgislation commerciale du royaume du Maroc. Rapport 2 Financial Markets International.
Page 59 et suive.
651
A. CHOUKRI SBAI, Procdures de prvention et de traitement des difficults des entreprises . Tome I,
premire dition 1998.Maison de Distribution Culturelle, page 225.en arabe.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
concluant 652.
Il faut ajouter les problmes de langues longtemps souligns chez nos
magistrats, qui sont, pour la plupart, exclusivement arabophones.
Faut-il rappeler que lex-ministre de la Justice, feu Mohamed Naciri, avait affirm que
9 magistrats sur 10 ne savent pas lire un bilan comptable653.
384/ On reproche de faon rcurrente aux tribunaux de commerce franais, le
manque de connaissance de droit chez certains juges. Il y a ceux qui disent que le
juge consulaire maitrise mieux le droit commercial que le juge professionnel, dautres
croient totalement linverse. Alors que pour Y.CHAPUT qui porte un regard crois :
le reproche sur le manque de connaissance en droit des juges est infond, le droit
existe et enseign tous, y compris aux juges qui le comprennent via ENM 654.
On avait annonc que la justice commerciale a besoin de quelques
prconisations, aussi bien au Maroc quen France, afin de rpondre aux exigences
dun monde des affaires en perptuel essor.
385/ En France, il faut aider les juges progresser, car un juge habitu est un
juge mort pour la justice 655.
652
Dplore Anas AIT BENKADOUR, membre du bureau excutif du Club des Juges du Maroc (CJM). extrait du
journal Economiste, dition N 3807 du 2012/ 06/ 18 Les magistrats mal forms et peu spcialiss : Les 6
annes dtudes sont insuffisantes . Finance, comptabilit, fiscalit ngliges par le programme, Former plus
de magistrats au dtriment des comptences. Par Ayoub NAIM.
653
Dans un entretien publi dans le journal lconomiste (dition n 3528 du 12/ 05/ 2011).
654
Colloque, 18-19 novembre 2010 Paris, op cite.
655
Charles PEGUY, in Batrice BRENNEUR Stress et souffrance au travail , un juge tmoigne. Prface de
Guy. CANIVET, dition Harmattan 2010.Page 19.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Selon la charte europenne, ces juges consulaires doivent bnficier dun droit
la formation, lorsque des enseignements obligatoires sont dispenss, ils acceptent
de les suivre659.
Mais galement, il faut rompre avec la timidit de limplication du procureur
auprs des tribunaux de commerce, ainsi que les reprsentants du ministre public.
Pourquoi ne pas procder la pratique de renouvellement du corps de la
justice consulaire, travers linjection de nouveaux magistrats soumis des sessions
de formation continue.
Certains praticiens prconisent llaboration dun recueil de dontologie par les
magistrats professionnels et lapprentissage des normes de bonne conduite, en
regroupant dans un code unique les rgles de dontologie660.
B. Projet de rforme des tribunaux de commerce
Sans les tribunaux de commerce, vritable magistrature conomique et leurs
greffes, on serait aveugles 661
656
A.COURET La prvention : ltat des lieux . Les petites affiches, 17 dcembre 1993, n15 page 12.in
mmoire DEA : Etude critique du rglement amiable de droit commun des difficults des entreprises .
FRANCE PASTAUD, Limoges, 1999.page 51.
657
Colloque 18-19 novembre 2010.op, cite.
658
Cest un systme dorganisation judicaire dans lequel les affaires sont entendues et juges par des tribunaux
composs la fois de magistrats professionnels et de personnes nappartenant pas la magistrature.
Les chevins sont lus par des organisations professionnelles ou syndicales, ce systme est toujours conserv dans
les dpartements dAlsace-Lorraine.
659
Selon la charte europenne sur le statut des juges, ces programmes de formation des juges doivent tre pris en
charge par lEtat.
660
Claire FAVRE, prsidente, doyenne de la chambre commerciale de la cour de cassation. Colloque du 18-19
novembre, prcit.
661
Yves CHAPUT Colloque sur lentreprise et les juridictions commerciales en France et en Europe , 18-19
novembre 2010.Paris.
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Si la formation des juges lus, dispense par lENM, tend vers un niveau
satisfaisant et samliore continuellement ; la question de la pratique juridictionnelle
reste pose, ds lors que la carte judiciaire des tribunaux de commerce sappuie sur
un dcoupage galitaire des ressorts. Cette segmentation administrative du territoire
ne permet pas, dans beaucoup de juridictions, datteindre une densit suffisante
daffaires complexes ou sensibles664.
387/ Pourquoi ne pas sinspirer du modle franais, en essayant de crer le
conseil national des greffiers des tribunaux de commerce,(CNGTC) qui a jet plus de
lumire sur la procdure de prvention, considre comme tant un axe majeur des
tribunaux de commerce.
Le Conseil National des Tribunaux de Commerce a t cr en France le 31
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janvier 2006. Il a pour mission la formation des juges consulaires, ainsi que la
dontologie. Notons que cette formation vient sajouter celle dont bnficient les
magistrats dans le cadre de chaque juridiction, travers la pratique au quotidien des
affaires judiciaires.
Le dit conseil veille galement lorganisation, la transplantation, au
fonctionnement et comptence des tribunaux de commerce. (Aujourdhui il existe en
France 135 tribunal de commerce).
A travers ce conseil, les greffiers665 ont lanc une compagne de
communication, travers la publication des plaquettes sur le dispositif de la
prvention existante, que le prsident du tribunal peut proposer au chef dentreprise,
pour le soutenir et laccompagner convenablement sortir de son isolement666.
Afin de garantir une justice efficace et rapide, la France a cre aussi un rseau
judiciaire europen de coopration en matire civile et commerciale ENCC. Une
initiative bienvenue, qui permet vritablement dacclrer et de favoriser la
664
Bulletin Joly Entreprises en Difficult, 01 janvier 2012 n 1, P. 43. Rorganiser la carte judiciaire des tribunaux
de commerce. Jacques RAIBAUT, Prsident honoraire du tribunal de commerce de Toulouse Ancien prsident
de la Confrence Gnrale des Juges Consulaires Ancien vice-prsident du Conseil National des Tribunaux de
Commerce. Cest un nouvel horizon quil faut donner aux tribunaux de commerce, en les transformant en
juridiction de lconomie au plein sens du terme. Cette ambition conduit confirmer et tendre le principe de
spcialisation dun juge consulaire de lconomie, rendre plus lisible et plus contrlable la scurit juridictionnelle
de cet ensemble spcialis, rorganiser la carte judiciaire de ces juridictions sous le double impratif de
comptence et de proximit.
666
Colloque de la Confrence Gnrale des Juges Consulaires de France, table ronde2 : Les acteurs sur le
terrain : vers une prvention coordonne . Paris, 14 septembre 2010.obs.Didier OUDENOT. vice prsident du
CNGTC, greffier du tribunal de commerce de Montauban.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
coopration judiciaire entre les tats membres par le truchement des juges de liaison,
dont la fonction est lchange des informations et des donnes statistiques667.
Certains pays comme la Grande Bretagne, a envisag mme la suppression du
tribunal de commerce de lordonnancement judiciaire.
388/ Actuellement en France, les rformes institutionnelles et rglementaires
sont dj entames.
La garde des sceaux Christiane TAUBIRA avait formul plusieurs
prconisations sur la rforme des tribunaux de commerce et la justice
commerciale668.
Un projet de loi pourra voir le jour lautomne prochain.
Le but de cette rforme cest de rendre plus efficiente et attractive la
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justice commerciale surtout avec cette monte rapide des nombres de cas de
redressement et de liquidation des entreprises. Cest lune des mesures phares
prvues par le pacte national pour la croissance, la comptitivit et lemploi.
Mais aussi de rsoudre ce problme de comptence et dindpendance
des juges consulaires qui leur manque une certaine impartialit pour mener bien
leur mission669.
Le Maroc peut tirer la leon de ce systme et simprgner des nouvelles ides
dans la perspective de la modernisation et du perfectionnement.
Avant de se consacrer aux grands dbats actuels sur les rformes des
tribunaux de commerce, et la formation des juges de ces tribunaux, il est temps de
donner un aperu sur la comptence des juridictions consulaires. Cette exprience
consulaire franaise 670rappelle un modle mdival italien qui suscite la curiosit.
Il ne faut gure prendre la lgre limportance du tribunal de commerce de
Paris dans lorganisation de la justice consulaire en France, car plusieurs pratiques
ont t dveloppes par cette juridiction adepte des procdures prventives.
667
Rseau instaur en 1999, afin de minimiser les problmes rsultant de la confrontation des systmes juridiques
diffrents. V. site.www.e-justice.europa.eu
668
Selon une dpute du PS Ccile UTERMAIER il faut donner au tribunal de commerce la capacit dabsorber
cette hausse de lactivit, tablir un code de dontologie, de former des juges, de crer des filires de magistrats
spcialiss dans lconomie, finances et de crer des commissions de jugements mixtes : magistrats professionnels
et juges commerants .journal de Sane et Loire. 23 avril 2013. Par Muriel BESSAR.
669
Affaire Doux : conflit dintrt entre 7 juges consulaires.
670
Lexprience des juridictions consulaires mrite des loges : elle est efficace et rapide :
-6 mois pour une dcision contre 12 mois aux prudhommes, et 9 mois au TGI en moyenne.
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de comptence.
La question dattribution de la comptence en matire de la faillite aux
juridictions consulaires tait pineuse, car la mfiance demeurait lgard de ces
juridictions souponnes de tendances laxistes par faveur pour les commerants, et
dautre part le caractre rpressif de ce droit de la faillite, tait maintenu trs
rigoureusement 673.
Le lgislateur franais lpoque cherchait renforcer les pouvoirs du tribunal
et du juge commissaire, charg de faire avancer le dossier et de surveiller le dbiteur.
La grande particularit des tribunaux de commerce est quils sont composs non de
magistrats laurats de lcole de magistrature, mais de simples commerants.
Toute personne ge de moins de trente ans et justifiant dau moins cinq
annes dimmatriculation au registre de commerce est ligible. Selon certains
auteurs : llection et le bnvolat ont sauv la justice commerciale 674.
Les juges consulaires portent plusieurs dnominations : juge lac , juge du
mtier , juge du tribunal de commerce , chevin 675.
671
Lamy Droit Commercial. Entreprises en difficult, prvention-procdure de conciliation . 2007, 2750, page
1196.
672
Colloque, 18-19 novembre, op, cite.
673
Table ronde Quelles comptences pour les tribunaux de commerce ? , Paris 19 novembre 2010.organise par
Denis Voinot.in, revue des procdures collectives ; Lexis Nxis jurisclasseur, avril 2011, n4.Page 13.
674
Franois-Xavier LUCAS, colloque 18-19 novembre 2010 Paris Lentreprise et les juridictions commerciales
en France et en Europe .
675
Dfinition, rle et attributions du juge consulaire dans la charte europenne des juges consulaires statuant en
matire commerciale. Adopte le 27 aout 2005. A Maria Worth (Autriche).Page 1 4.
V. aussi, La charte europenne sur le statut des juges.8-10 juillet 1998.
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tolrer que son procs soit renvoy devant une juridiction situe dans un ressort
limitrophe679dont la finalit est dassurer limpartialit de la juridiction.
Si la cour dappel refuse en bloc lapplication par analogie, des dispositions de larticle
47 du code de procdure civile sur le juge commissaire680, un autre arrt juge que ce
raisonnement, cest--dire le renvoi une juridiction situe dans un ressort limitrophe,
devra tre appliqu pour le juge commissaire681.
393/ En droit marocain, ces problmes existent aussi, mais sajoute galement
le dfaut de procdure spcifique, d principalement labsence des textes
dapplication.
Un laconisme qui na gnr que des difficults dapprciation pour les
magistrats des tribunaux de commerce. Exemple, des problmes de mise en
harmonie avec les dispositions des nouvelles lois en vigueur.
Toutefois, il faut noter que malgr ce constat proccupant, laccroissement des
rformes attestent toujours de la volont damliorer la qualit de droit.
394/ En France, Dautres propositions sont concrtiser :
- Paralllement au systme de mixage et dchevinage, certains auteurs comme G.
Ripert et R. Robot682 ralisent le fort besoin dune rforme de la carte judiciaire, car le
676
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dcoupage territorial est un srieux problme pour les justiciables. Des dplacements
inopportuns, des frais inutiles.
Lobjectif vis est de mettre leur disposition une juridiction facilement
accessible , mais surtout une redfinition du champ de comptence de ces
tribunaux.
- Il sagit particulirement dun regroupement des trs petites juridictions, cest dire
les juridictions de tailles rduites au sein de ples dpartementaux, en les dotant des
moyens ncessaires afin de favoriser le traitement amiable des difficults des
entreprises.
Une entit qui privilgie encore davantage la mdiation et la prvention, cela
par lencouragement de lancrage de la pratique du tribunal dans le tribunal .
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- On peut cependant esprer que la rforme se focalise sur la possibilit de crer des
tribunaux conomiques ou des tribunaux dentreprises qui se voient attribus des
tches habituelles des tribunaux de commerce, et plus singulirement, spcialiss
dans des domaines complexes, comme le droit bancaire, fiscal, droit de la
concurrence.
395/ paralllement aux rformes entreprises par le Maroc, Un dbat houleux a
eu lieu en France ces dernires annes, il concernait des piliers manquants, mais
surtout la justice commerciale qui est donc appele tre resserre :
- La rforme des tribunaux de commerce ;
- Amlioration de la qualit, limpartialit et la lisibilit de la justice
commerciale ;
- Renforcement de limplication des parquets dans le suivi de lensemble des
procdures commerciales. Cela permettrait de mieux garantir limpartialit
des juges consulaires, et de renforcer leur comptence technique ;
- La redfinition de la carte judiciaire, pour pouvoir raliser une adaptation du
service public aux volutions dmographiques, conomiques et sociales683.
Il importe de retenir ici que, lvolution de la justice commerciale demeure plus
marquante actuellement. Lancien prsident Nicolas Sarkozy avait affirm le 6
septembre 2007 sa forte volont dtablir trois axes de la rforme684 :
683
En France, larticle L111-2 du code de lorganisation judiciaire confie un dcret en conseil dtat le soin de
fixer le sige, le ressort ainsi que le nombre des tribunaux de commerce. Notons ce sujet que le dcret du 15
fvrier 2008 a modifi la carte judiciaire en supprimant 55 tribunaux de commerce.
684
Discours complet de M. Nicolas SARKOZY sur les projets de rforme en matire de la justice commerciale.
Paris 6 septembre 2007. Sur www.discours.vie-publique.fr
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689
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En France, La formation des juges lus devient ainsi un impratif encore plus
catgorique.
Un effort considrable a t engag depuis le dbut des annes 2000 par
lENM et la Confrence Gnrale des Tribunaux de Commerce.
Ces formations sont devenues ncessaires pour la scurit juridique des
justiciables. Le Conseil National des Tribunaux de Commerce recommande
dlaborer un texte de dcret permettant de faire de la formation continue une
obligation de nature dontologique pour les juges consulaires 692.
692
Bulletin Joly Entreprises en Difficult, 01 janvier 2012 n 1, P. 43 Droit des entreprises en difficult
Des tribunaux de commerce aux tribunaux de lconomie : un nouvel horizon pour les juridictions consulaires .
693
B. BRENNEUR Stress et souffrance au travail , un juge tmoigne. Prface de Guy CANIVET, dition
Harmattan 2010.page 17.
694
Pierre CHEVALIER, Yvon DESDEVISES, Philippe MILBURN Les modes alternatifs de rglement des
litiges : les voies nouvelles dune autre justice . Paris, La Documentation franaise, (Coll. Perspectives sur la
justice), 2003, page288.
695
M . EL BAKKALI. La tribune des entreprises du Maroc : CGEM infos, dossier : La mdiation, levier de
dveloppement pour les entreprises . 12 mai 2008.Page 8.
Page 295
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
les citations suivantes. Ce sont des versets coraniques et des Hadiths du prophte,
exemple :
Si vous avez des dbiteurs qui sont dans la gne, patientez, soyez bons pour
eux, accordez leur un dlai pour pouvoir se librer de leur dette et en faisant ainsi,
vous plairez Die. Si vous leur faites remise de leurs dettes, Dieu saura vous en tenir
compte plus tard. Et si vous pourriez savoir, pourtant quel mrite vous auriez, en leur
consentant une remise gracieuse, totale ou partielle698.
Tous les hadits699 incitent tre accommodant en matire de vente et dachat.
Selon Djbir BEN ABDALLAH, lenvoy de Dieu a dit : Dieu sera misricordieux
avec celui, qui sera gnraux lorsquil achte, lorsquil vend, et lorsquil rclame une
dette 700.
Selon ABU HOURAIRA, le prophte a dit pour celui qui concde un rpit
lhomme gn : un commerant accordait des facilit aux gens, lorsquun de ses
dbiteurs tait en difficult, il disait ses employs,-annulez lui, ou accordez lui un
rpit pour sa dette-, peut tre Dieu annulera-t-il mes dettes. Cest ainsi que Dieu lui fit
remise .
696
M. EL BAKKALI, Abdelhamid SEBTI. Diagnostic des modes de rsolution des litiges commerciaux au
Maroc : cas de la rgion Tanger Ttouan Octobre 2010Page 43.
697
En France on parle ds 1790, des juges de paix .
698
Versets de Coran, la sourate al BAKARA 2.280. Accordez un sursis celui qui est dans la gne, jusqu ce
quil soit dans laisance .verset traduit de larabe vers le franais.
699
Tout ce qui est rapport du prophte, comme paroles, actions, acquiescements, ou caractristiques (physiques,
traits de caractres, etc. Ces informations forment ce quon appelle la Sounna , la transmission du hadith a un
intrt scientifique, cest la deuxime source de lgislation dans lislam aprs le saint Coran.
700
Mohamed Yassine KASSAB 3000 hadiths et citations coraniques .Recueil des traditions de sahih DEL
BOUKHARI. Tome II. Page 8.
Page 296
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Pendant le protectorat en 1912, les affaires ont t rgies par le droit positif qui
remplace, dsormais le droit musulman et tente de restreindre le recours larbitrage
et la mdiation.
Ce nest quen 1974 que larbitrage et la justice conventionnelle ont pu
simposer pour aller encore loin en fin 2007, en promulguant la loi 08-05 introduisant
une modification importante au chapitre VIII du titre V du code procdure civil701.
Ces dispositions fort lointaines refltent la gense des modes alternatifs du
rglement amiable. Aujourdhui, le droit positif essaie de saligner sur la mme
conception, car la politique de judiciarisation de tout conflit enclave les tribunaux et
cela malgr lexistence de quelques difficults qui entravent la ralisation de cette
mthode alternative de rglement des diffrends en matire commerciale, qui est la
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
justice prive .
401/ La mdiation est un mode de facilitation des ngociations entre les parties
prenantes aux dbats. Cela grce lentremise dun tiers, neutre, indpendant que les
mdis ont choisi librement, soit au dbut de la ralisation dun projet, soit la
naissance dun conflit702.
Les parties peuvent insrer, dans le contrat, une clause qui stipule le recours
la mdiation avant tout accs la voie judiciaire. Il en rsulte la conclusion dun acte
de mdiation, cest le cas o lexprience a t couronne par la russite, soit un
acte de non-mdiation, on est face de lchec de la voie amiable, qui offre
lopportunit aux parties demprunter la voie judiciaire703.
Plusieurs raisons sont derrires cette monte prompte des centres de
mdiation et darbitrage au Maroc, allant du dcoupage de la carte judicaire jusqu la
lenteur des procdures.
701
Loi 08-05 sur larbitrage et mdiation conventionnelle. Publie au journal officiel n5584, du 6 dcembre
2007et qui a abrog les dispositions du CPC de 1974 relatif larbitrage.
702
Abdelmadjid RHOMIJA Lentreprise et la mdiation conventionnelle commerciale .Secrtaire gnral du
ministre de la justice, directeur des tudes, de la coopration et de la modernisation (DECM).
Selon sa dfinition : la mdiation est un : processus coopratif, structur volontaire et confidentiel de gestion de
conflits, dans lequel une tierce personne, le mdiateur, utilise les techniques de communication et de ngociation
pour aider les participants communiquer et trouver leur propre solution au conflit qui les oppose .
Daprs cette dfinition le but de la mdiation est de faciliter la conciliation entre les parties, de ce fait le
lgislateur marocain na pas soustrait la mdiation conventionnelle du cadre gnral du contrat de transaction
rglement par le Dahir des obligations et contrats, DOC.
703
V. galement article 1096 et suivant du DOC.
Page 297
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Un procs relatif aux difficults des entreprises peut prendre deux ans pour tre
.
et
tiennent
annuellement.
La loi sur la mdiation et larbitrage na pas t pargne, pour sa part, des
cueils des professionnels.
Quelles sont alors les apports de cette rforme ? A-t-elle reu lengouement des
parties prenantes, serait-t-elle applique ipso-facto ? (Paragraphe1).
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
707,
Selon le rapport de linspection gnrale, les inspecteurs magistrats qui ont contrl 5 tribunaux de
commerce : la majorit des juridictions contrles fait tat de lenteur en matire des difficults des
entreprises, selon le tribunal de commerce de Casablanca.
705
Cette nouvelle lgislation, associe une affaire de mdiation mene avec succs entre le Barreau de Rabat et
sa compagnie d'assurance, fut l'occasion de prsenter la presse les progrs enregistrs par l'USAID et ses
partenaires dans le domaine de la mdiation commerciale au Maroc. V le rapport annuel, 1er octobre 2006-30
septembre 2007. Amlioration du climat des affaires au Maroc, page 17.
706
B. BRENNEUR, op cite
707
Exemple dONG Internationale Search For a Common Ground qui a initi un programme avec le ministre de
la justice marocain, en vue de soutenir la procdure de prparation de linsertion de la mdiation dans le systme
judiciaire marocain. Cette organisation encourage la prvention, rsolution et la transformation des conflits. Cette
ONG est actuellement prsente dans 17 pays.
Lambassade du royaume uni Rabat, table toujours pour la vulgarisation des MARLC au Maroc, et uvre dans
le sens dinculquer la culture de rsolution pacifique des conflits auprs des parties antagonistes.
Page 298
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Lavnement des MARLC au Maroc, fruit dune rflexion fort lointaine, nest pas
hasardeux. Plusieurs cas de figure ont su dmontrer comment lappareil judiciaire est
incapable de fournir des verdicts tranchants en matire des affaires, plus prcisment
dans lunivers entrepreneurial.
La clrit est un facteur incontournable. Or, lors dun procs judiciaire les
choses ne vont pas comme bon semble au justiciable ; un sentiment de dgot, de
frustration rime dans cette situation. Car la lourdeur du procs ne peut que gnrer le
pire.
Face ce constat, il est urgent premirement de clore une affaire et lui viter
de trainer entre les couloirs des tribunaux et deuximement de dsengorger lappareil
judiciaire des petites affaires qui ne ncessitent pas une priode longue, ni un cot
708.
exorbitant
709.
allocutions
Le discours royale de sa Majest Mohammed VI, est venu ritrer cette volont
de promouvoir les modes alternatifs de rglement des conflits qui ne vont pas se
substituer la justice publique, mais vont prendre le relais pour juger des affaires
avec un maximum de clrit et moins de dpenses.
Cest un outil complmentaire et non concurrentiel de la justice tatique.
Le Roi Mohammed VI a affirm dans son discours, adress au peuple
loccasion du 56ime anniversaire de la rvolution du Roi et du peuple qu il convient
de dvelopper des modes alternatifs de rglement des diffrends, comme la
708
Et pourquoi pas faire appel au lgislateur marocain, pour quil procde linsertion dans le corpus lgislatif la
procdure de redressement simplifie pour les petites entreprises familiales en loccurrence, comme fut le cas
en France.
709
Cration des commissions internes de mdiation par des groupements professionnels tels que la Confdration
Gnrale des Entreprises Marocaines Casablanca, CGEM et GPBM. Ouverture des centres darbitrage et de
mdiation Rabat, Tanger, Casablanca, Oujda, et Marrakech. V Diagnostic des modes de rsolution des litiges
commerciaux au Maroc . Op cite.
710
loccasion de louverture de lanne judiciaire Agadir 29 janvier 2003, l ou il rappelle la ncessit
dlaborer une loi darbitrage commercial.
Mais galement, lors de la lettre adresse au premier ministre sur la gestion dconcentre de linvestissement, afin
de rviser les procdures de rglement amiable des diffrends entre les commerants.
Page 299
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
711
recourir
Cest un pas gant vers la modernisation de notre droit, pour quil soit la
hauteur des valeurs universelles. Lancien conseiller du Roi M. Andrey AZOULAY a dit
ce propos qu il est clair que le dveloppement du tissu entrepreneurial a besoin
713
justice indpendante
Plus encore, selon dautres, la loi 08-05, est une loi des sages qui stimulera ;
sans doute ; les investisseurs aussi bien nationaux qutrangers, car ils disposeront
dun mode de rglement de litiges simple, efficace et discret, et tout cela dans des
716
711
Page 300
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Lors des confrences, les intervenants expriment toujours leur admiration pour
ce procd de rsorption des conflits interentreprises ou interpersonnels717.
Pour Mr, BAKKALI Prsident du CIMAT : dans le domaine des affaires
commerciales ou autres, les personnes morales ou physiques emportes par le
tourbillon des intrts, restent dans la logique de comptition et de conflictualit..La
718
commerciales bnfiques
405/ Les apports de la loi de 2008 ne sont pas ngligeables. Pour Azzedine
KETTANI, avocat daffaire cette nouvelle loi a su apporter de lordre .
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
720
tre fournie cet gard. Enthousiasmes par les nouveaux apports de la loi 05-08 qui
garantit aux oprateurs conomiques lapplication optimale des rgles de lquit et
717
Des sances et des cours d'initiation sur la thorie et la pratique de la mdiation en utilisant la vido et des
exercices de jeu de rles ont t poursuivis. V. rapport annuel, 1er octobre 2006-30 septembre 2007. Amlioration
du climat des affaires au Maroc, page 17.
718
Journe dtude sur la mdiation commerciale intitule La mdiation facteur de stabilit socio-conomique
organise en collaboration avec CIMAT et le Centre Rgional dInvestissement CRI de Tanger. Jeudi 5 juin
2008.Tanger.
719
Guide de mdiation 2010.ditorial.CIMAT sur www.arbitrage.ma
720
Jugement rendu par la cour arbitrale le 8 janvier 2011.entre la socit Espagnole URBANIZACIONES Y
TRANSPORTES, URBAS MAROC. Demande dans la mdiation, et le HOLDING AMENEGEMENT AL
OMRANE, en tant que demandeur de mdiation conventionnelle.
Dont les mdiateurs sont :
-M. Hassan ALAMI AROUSSI.
M. Rachid OUAZZANI
-M. Omar AZOUKAR.
La cour arbitrale a jug contradictoirement et dfinitivement, et en dernier ressort ce qui suit :
-Rsiliation de la convention liant les deux socits.
-Versement au demandeur de mdiation dune somme de 3.179.299.20 dhs au profit de la demande
Et 1.500.000.00 en termes de ddommagement sur les dpenses.
-Rejet de la demande dindemnisation prsente par le demandeur de la mdiation pour rsiliation de la
convention.
-Paiement des honoraires des mdiateurs et les frais de la mdiation conjointement et de faon galitaire par les
deux parties.
Page 301
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
se mettre daccord afin dopter pour ce mode amiable de rglement des diffrends
406/ Parmi les atouts qui attestent de limportance grandissante des MARLC au
Maroc on trouve, dans un premier temps, le principe de limpartialit vigoureusement
prserv, car si lentremise dun tiers a t souponne de partialit, ou liens de
proximit, le mdiateur peut tre rcus sans tergiversations.
Il est tenu galement la confidentialit, pierre angulaire, pour la russite de la
mdiation, les runions quil passe avec les parties prenantes ne peuvent pas faire
objet denregistrement ou de divulgation. Cette confidentialit est tant souhaite par
721
Notons sur ce point que les exemples relatifs la mdiation ou larbitrage au Maroc sont trs rares, car lors de
notre recherche, nous tions affronts la condition de discrtion et de confidentialit, ce qui nous a empchs
dtre gnreux en termes de cas de figure.
722
Benhmed MOHAMMADI. La Gazette du Maroc Mdiation et arbitrage : les entreprises mises au parfum
n603, 19 Dcembre 2008.
723
Le cot de la mdiation est support par les deux parties, qui paient chacune la moiti des frais douverture du
dossier et des honoraires du mdiateur, et peut aller jusquau paiement de la moiti des frais de dplacement et
dhbergement, lorsque la mdiation se droule dans un lieu autre que celui convenu entre les parties.
Page 302
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Frais d'ouverture du
dossier (Dhs)
Honoraires du
mandateur (en %)
Minimum des
Honoraires (Dhs)
< 50.000dhs
500
1000
De 50.001 100.000
1000
1500
De 100.001 500.000
1500
2000
De 500.001 1.000.000
2000
0,75
4000
De 1.000.001 5.000.000
2500
0,5
8000
De 5.000.001 10.000.000
4000
0,2
15000
> 10.000.000
5000
A ngocier
20000
407/ Toutefois, cette loi na pas pu tre pargne de quelques critiques, qui
sont tantt favorables, tantt dfavorables.
Jusqu nos jours, les praticiens ne se lassent pas de remettre en cause
certaines dispositions, ou critiquent labsence de certaines rglementations qui sont
primordiales pour une application sans failles de ce nouveau dispositif.
Il ne faut pas se leurrer, linstitution dun cadre lgal pour la mdiation et
larbitrage est un dfi qui a t lev.
Mais cette loi demeure-t-elle encore au stade thorique? Les acteurs
conomiques y ont-il recours ? Ou bien ces derniers sont-ils toujours rcalcitrants face
724
Le barme de la mdiation est calcul Sur la base dun cours de change : 500dhs quivaut 50 euros. Ainsi de
suite. Source : centre international de mdiation et darbitrage de Tanger. CIMAT
Page 303
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Hassan ALAMI
regrettable de relever que le commerant marocain est domin par une culture de
rticence, du conflit, de lobligation daller jusquau bout au risque dtre offusqu
par la suite et stigmatis par lentourage auquel lentrepreneur appartient.
En dautres termes, la prospection du terrain nous a rvl que la majorit
crasante des oprateurs conomiques, des exceptions existent bien sr, peuvent
vivre dans linfamie , pendant toute leur vie, sils pratiquent la politique du laisseraller, ou sils sabstiennent dester en justice pour faire valoir leur droit727.
Cest dplorable, car mme si les statistiques avancent dautres facteurs de
non ancrage des MARLC au Maroc. La frquentation de certains professionnels
impliqus dans cette exprience rvle une autre amertume, un dsarroi typique. Le
recours la mdiation est loin dtre un rflexe pour les entreprises
728
725
Livre blanc, Pour renforcer et consolider le dynamisme de lconomie marocaine. 2007. CGEM. Page 41.
Prsident du centre euro-mditerranen de mdiation et darbitrage. CEMA.
727
Malheureusement, il manque aux dirigeants la culture de grande entreprise, la volont de prendre des risques,
de sadapter en permanence
728
Imane TRARI. Le mdiateur, un mtier en vogue , Journal les chos. 14 juin 2011.
726
Page 304
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
-30
Nombre
Nombre
24
32
30
Manque de mdiateurs et
darbitres
10
13
12
13
Total (%)
40
72
10
23
16
24
17
26
Livre blanc : Pour renforcer et consolider le dynamisme de lconomie marocaine . Op cite, page 40et 41
suive.
730
Rapport dinformation dpos par le dput Pascal CLEMENT, 11 fvrier 2005. Rapport de lassemble
nationale, n2094.
731
Statistiques de centre international de mdiation darbitrage de la ville de Tanger.
Page 305
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Cela est d au fait que la pratique de la mission du mdiateur nest pas du tout
rationnalise. Laccs la mission du mdiateur demeure non contrl.
Selon certains praticiens
732
davoir nglig les dispositions qui rglementent les conditions requises ou les
qualits exiges pour pratiquer cette mission
733
732
Mohamed CHMAOU, avocat au barreau de rabat et secrtaire gnral du centre national de mdiation.
En droit compar, on trouve des pays qui ont opt pour ltablissement des listes officielles des mdiateurs, ou
bien linstauration dun ordre dexperts comptables identiques celui des professions librales. Il est exig des
mdiateurs une exprience en matire de conduite des dbats conflictuels, et leur latitude animer le dbat et
lorienter vers laboutissement dun compromis entre les litigants, et le cas chant remplacer la discorde par
lunion.
734
Table ronde Assemble gnrale ordinaire et extraordinaire de centre international de mdiation et darbitrage
de Tanger, CIMAT .02 avril 2012. Propos de Mohamed EL BAKKALI, prsident du CIMAT.
735
On dplore le fait que la loi marocaine 08-05 naborde que succinctement les aspects relatifs la formation,
apprentissage des mdiateurs.
736
La CGEM Lavocat a conserv cette image de plaidant et dhomme de prtoire . Peu d'avocats se sont
spcialiss en matire de conseil juridique aux entreprises. La formation des avocats reste en rgle gnrale celle
dun gnraliste V. livre blanc, CGEM, op cite.
733
Page 306
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Page 307
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Le droit positif franais offre plusieurs techniques pour dnouer ou rguler une
situation porteuse de litige. Cependant, il ressort de cette recherche quil est surtout
difficile de dgager une dfinition claire pour ces diffrentes alternatives la justice
tatiques qui sont les MARLC.
Donc, pour passer outre ce flou conceptuel qui rgne sur ces techniques dites de
pacification sociale, il convient de les nuancer travers des aspects bien dfinis.
Les MARLC sont des modes extra judiciaires de rglement des litiges, dont la
comptence est attribue des instances extrajudiciaires.
Ils sont, en outre, dpourvus de tout formalisme et sont soumis des procdures
informelles.
Ce sont des procdures non-juridictionnelles qui se distinguent entirement des
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
411/ Cest un mode alternatif de rglement des litiges, une sorte de justice
prive, quil convient de juxtaposer la justice publique ou tatique.
Les plaideurs ne sont pas obligs de recourir aux tribunaux institus par ltat pour
faire juger leurs diffrends739.
Ils ont la possibilit de recourir un mode non juridictionnel pour juger leurs
litiges par des arbitres qui sont de simples particuliers et qui forment le tribunal
arbitral.
Peu rpandu, voire inexistant dans les conflits entre simples particuliers,
larbitrage est, en revanche prsent dans les conflits daffaires.
739
Page 308
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
412/ Tant en droit franais quen droit marocain740, larbitrage prsente des
avantages et des dangers.
Il prsente des avantages par rapport la justice judiciaire, en termes de rapidit.
Le dlai raisonnable est celui de six mois.
En ayant recours larbitrage, les parties peuvent donc chapper aux lenteurs
et tracasseries dnonces de la justice tatique, tant franaise que marocaine.
La justice ainsi rendue est plus discrte. Les parties tant souvent dsireuses
de ne pas donner de publicit leur diffrend et sans que celui-ci soit affich sur la
place publique.
Il offre surtout lavantage de permettre aux parties de choisir eux-mmes les
individus qualifis dans le domaine concern qui vont trancher leur litige.
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
740
Notons que le Maroc est le premier pays arabe qui a sign et ratifi la convention de New York sur larbitrage
international.
Page 309
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
La nouvelle loi reconnat toute sentence arbitrale qui nest pas antinomique
lordre public marocain, et lui donne force excutoire.
Notons ce point que les parties, parfois mme sils ne consentent pas aux
termes de la dcision, se trouvent obliges de ladmettre. Car tout recours ne va
quengendrer la publicit tant redoute par les parties au litige.
Au Maroc, les arbitres sont tenus de dposer une dclaration chez le procureur
du Roi afin dtre habilit exercer cette fonction.
Ironique, un avocat daffaire estime que le nouveau texte institue un contrle de
naissance pour les arbitres .
Un autre nouvel apport de la loi doit tre mis en exergue. Il sagit,
essentiellement, du recours dsormais accord lEtat, tablissements publics et
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
collectivits locales pour bnficier de larbitrage. Une disposition qui faisait dfaut
dans lancienne loi, et que les acteurs conomiques et juridiques estiment trs
louable.
Cette loi a su parfaitement dfinir larbitrage, elle a rform le rgime de
larbitrage issu de lancienne loi de 1974.
Toutefois et comme toute loi nest pas parfaite, les praticiens soulignent une
lacune patente, puisque cette loi na pas consacr une dfinition de larbitrage
commercial. Pis encore, elle ne clarifie pas quelle sera lissue dune sentence arbitrale
prononce par des arbitres non autoriss.
Ces derniers, ont-ils droit un recours contre cette dcision de refus manant
du procureur du roi ?
415/ En droit franais les textes sont tout fait rcents. Il sagit de la rforme de
larbitrage initie par le dcret n2011-48 du 13 janvier 2011 portant rforme de
larbitrage.
Les apports de ce dcret intressants, car il a innov sur bien des points et a
modifi normment le CPC.
Les dispositions de lactuel dcret permettent au prsident du tribunal de
commerce en tant que juge dappui de connatre lensemble des litiges relatifs la
constitution ou la composition du tribunal arbitral.
Pour certains journalistes, la nouvelle loi ne sest pas implique dans la voie
volutive qua connu larbitralit en droit compar, aussi bien arabe queuropen.
Page 310
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
2. La conciliation
pour les plaideurs. Son dclenchement est sans formalisme impos et il est scuris.
En plus, le constat daccord est homologu par le juge et cela autorise le
gagnant recourir des saisies en cas de non-paiement volontaire par le perdant741.
Larticle 1er du dcret du 20 mars 1978 (modifi dcret 20 janvier 2012) prcise
que le conciliateur a pour mission de rechercher le rglement amiable dun diffrend
dans les conditions et selon les modalits prvues au code de procdure civile. Les
fonctions de conciliateur de justice sont exerces titre bnvole.
2.1 La conciliation742 conventionnelle
417/ Il permet de trouver une solution a-juridique, qui satisfait les intrts de
deux parties, alors que lapplication de la rgle de droit conduirait un gagnant et un
perdant 743.
Elle organise une autre forme de justice, fonde sur la libert et la
responsabilit des parties. La solution est a-juridique, en ce sens quelle ne rsulte
pas de lapplication dune rgle de droit (mme si laccord ne saurait mconnatre
lordre public). Cette souplesse, cette adaptabilit, labsence de cot, la participation
des parties la dtermination du contenu de laccord, font de cette justice
741
Natalie FRICERO Professeure lUniversit de Nice directrice de lInstitut dEtudes Judiciaires. Les
conciliateurs de justice : une autre voie pour la justice civile ? . La revue des huissiers de justice, droit et
procdure. N6 juin 2010.chronique 167.
742
La conciliation vient du mot latin concilio qui signifie rapprocher, assembler et unir.
La dfinition rsulte de larticle 1530 CPC qui prcise quen application des articles 21 et 21-2 loi de 1995.
Cest un processus structur par lequel deux ou plusieurs parties tentent de parvenir un accord, en dehors de
toute procdure judiciaire avec laide dun tiers qui accomplit sa mission avec impartialit, comptence et
diligence .
743
Natalie FRICERO, Le droit positif des modes alternatifs de rglement des conflits . Intervention lors dune
session de formation continue de lEcole Nationale de Magistrature intitule : Mdiation enjeux et perspectives
la Cour dappel de Paris et qui sest droule le 1er avril 2011.
Page 311
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
418/ Parmi les apports essentiels du dcret du 1er octobre 2010, entr en
vigueur le 1ier dcembre 2010, on trouve la procdure de la conciliation dlgue .
744
FRICERO. Op cite.
Page 312
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
En France, des dbats brlants ont vu le jour afin de rendre plus attractif le
recours
aux
solutions
ngocies,
ou
selon
certains
auteurs,
cest
une
3. La procdure participative
745
Idem
V. Rapport sur la clrit et qualit de la justice, les conciliateurs de justice ralis lors dun colloque tenu le
8 avril 2010. la cour dappel de Paris. Chapitre 6 les prconisations pour les conciliateurs devant les tribunaux de
commerce. Circulaire relative la rforme de la procdure de conciliation judiciaire en matire commerciale
(projet).
Dfinition exhaustive de la procdure participative :
Pour faciliter laboutissement dun accord entre elles, les parties peuvent, tant que leur diffrend na pas encore
donn lieu la saisine dun juge ou dun arbitre, recourir aux bons offices dun avocat en concluant une
convention de procdure participative par laquelle elles sengagent uvrer conjointement et de bonne foi la
rsolution amiable de leur diffrend .Code civil, article 2062. Tant elle est en cours, la convention de
procdure participative rend irrecevable tout recours au juge .
746
Page 313
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Le contrat judiciaire est celui par lequel un juge peut constater, la demande
des parties, un acte ou une dcision quelles ont prises. Ce qui permet de mettre fin
au litige et entraine un dsistement linstance afin dauthentifier la transaction et lui
donner force excutoire.
La chambre de cassation a offert une autre possibilit. Dsormais et selon la
deuxime chambre civile, une transaction peut parfaitement tre reue par un notaire
qui lui confre une force excutoire.
Le march des MARLC peut tre revendiqu par les notaires qui se disent
Magistrats de lamiable .
Certains praticiens estiment quon ne peut sempcher de penser que les mieux
placs pour rgler les conflits, ce sont encore les juges.
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
Page 314
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
selon une procdure rapide aux avocats ayant assists les parties dans le cadre de la
procdure conventionnelle749.
4. Le simulacre de procs
423/ Les parties peuvent aussi convenir dune procdure prive, en stimulant
un quasi-procs, conformment la procdure du mini-trial.
La mise en scne dun procs permet aux parties dexposer pleinement leurs
demandes et leurs griefs et de soutenir le bien fond en droit de leurs prtentions :
elle leur donne psychologiquement le sentiment davoir pu vider leur querelle et de
stre pleinement dfendues.
Cette simulation dun procs permet aux parties de prendre la mesure de leurs
rsistances et de leurs dispositions faire des concessions en fonction de leurs
intrts commerciaux actuels et futurs750.
747
Depuis la loi n2010-1609 du 22 dcembre 2010, publie au JO 23 dcembre 2010, page 22552, la convention
de la procdure participative est une convention par laquelle les parties un diffrend qui na pas encore donn
lieu la saisine dun juge ou dun arbitre sengagent uvrer conjointement et de bonne foi la rsolution
amiable de leur diffrend .V. code civil article 2062.
Consulter en annexes le modle dune convention participative.
748
JO.22 janvier 2012, page 1280.
749
Herv CROZE Procdure participative et acte davocat . Revue mensuelle JurisClasseur, avril 2012.n4.
Repre 4.
750
Francis LEFEBVRE. Droit commercial, Fond de commerce-contrats-biens de lentreprise-crdit, garantie et
recouvrement-entreprises en difficult . Page 1290, 70016.dition FRANCIS LEBEVRE 2012. Mmento
pratique,
Page 315
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
5. La mdiation751
les faits du litige et prcise la manire de sa rsolution et quelles sont les solutions sur
lesquelles les parties se sont accordes pour mettre terme leur litige. Le mdiateur
est galement tenu de signer avec les parties le document de la transaction .
425/ La mdiation et la conciliation sont deux notions qui reprsentent quelques
nuances753 :
La conciliation est une mthode plus formelle, elle peut prendre la forme de
lettres, acquiescement tacite et donne lieu un procs-verbal de conciliation appos
dune signature, quant lintervention dun tiers, elle nest pas obligatoire.
Pour la mdiation, la prsence dun tiers est remarquable, le mdiateur cherche
toujours rtablir la communication entre les parties au conflit, il prpare alors un
projet de mdiation pour les aider, travers ses recommandations, trouver des
solutions sans pour autant leur imposer la dcision.
Pour ce qui est de la transaction cest un contrat nomm prvu par larticle
2044 2058 Code civil.
Cest un contrat par lequel les parties traitant sur un droit litigieux terminent une
contestation natre au moyen de concessions ou de sacrifices rciproques .
751
A.TAVEL et J-L LASCOUX la mdiation est un concept la mode et peut tre rapproch de notions voisines
conciliation, ngociation, transaction, ombudsman . Code de la mdiation 2009.
752
Batrice GORCHS-GELZER Lhuissier de justice et la mdiation . Revue des huissiers de justice, n9
octobre 2010. La revue des ides. Page. 251.
753
Adopter une attitude de conciliation et rechercher un accord ponctuel sur un problme pos partir des points
de vue exprims par les parties sur le litige immdiat qui les oppose.
Adopter une attitude de mdiation est revenir sur le pass pour rechercher les causes profondes du litige (conflit
sous-jacent), en analysant les motivations relles des parties, puis travailler avec les parties sur les motions, les
besoins et les intrts de faon leur donner les moyens de se rapproprier leur conflit et de trouver par ellesmmes une solution prenne. Idem. Page 252.
Page 316
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
754
25me forum des huissiers de justice.17 dcembre 2009.Paris. Pacifier les conflits : la mdiation .
Lhuissier de justice vhicule dans linconscient collectif une image ngative . Th. GUINOT huissier de
justice : normes et valeurs. Ethique, dontologie, discipline et normes professionnelles.EJT, 2004.Page 17.
756
R.PERROT. Equilibre et conciliation dans la rforme des procdures civiles dexcution . dition
Dalloz.1995.Page 99 et suive.
757
Plusieurs mthodes lui sont confres : mise en demeure, lettre de rappel, relance tlphoniques, visite
domicile. Y DESDEVISES Lexcution ngocie avant lobtention du titre excutoire . In revue des huissiers
de justice. Op cite page 256.
755
Page 317
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
6. La transaction
Page 318
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
430/ Afin de dgager une certaine nuance et faire dissiper tout amalgame qui
pourra surgir aprs ltude des mesures prventives et les MARLC, il convient de faire
une comparaison linaire des deux mcanismes offerts par le lgislateur.
Les procdures prventives qui sont le rglement amiable en droit marocain et
la conciliation en droit franais se droulent sous la houlette du prsident du tribunal
de commerce. Alors que pour les MARLC, elles sont poursuivies par des centres
ddis la mdiation et larbitrage.
Les procdures prventives contribuent efficacement la prvention et la
dtection des signes avant-coureurs des difficults avant la dgradation de la situation
financire de lentreprise.
Pour ce qui des MARLC, un conciliateur ou un arbitre peut intervenir alors que
le conflit est dj dclench, c'est--dire que les contestations et les revendications
des cranciers sont dj entames.
La prise en compte rapide des difficults donne plus de chance au dbiteur
dtre sauv et aux cranciers dtre pays.
431/ Certes, tout le monde saccorde dire que les procdures prventives
sont efficaces et leurs avantages sont attractifs. Cependant, un nouveau vent de
critique semble stre lev.
761
Loc CADIET. Panorama des modes alternatifs de rglement des conflits en droit franais . Page 147. Plus
de dtails. V. P.CHEVALIER et Y.DESDEVISES. Ph. MILBURN Les modes alternatifs de rglement des
litiges : les voies nouvelles dune autre justice .Edition Paris, documentation franaise. 2003.
Page 319
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
dapplications et les ordonnances ; alors que les MARLC sont organiss uniquement
par des textes lgislatifs.
Il est communment admis que les MARLC prsentent des avantages
sduisants :
Ils sont rputs rapides, le litige est clos en quelques semaines, alors que
devant les tribunaux tatiques les procdures peuvent stirer pendant de longues
annes. La moyenne nationale de la dure des procdures en cas dappel est de 24
mois.
Quant aux intermdiaires au litige, ils sont des personnes qui ont acquis dj
une exprience dans le domaine de rsolution des diffrends. Ce sont des
spcialistes de la matire.
Garantie de la souplesse :
Dans les procdures prventives la personne intermdiaire est choisie par le
tribunal, contrairement la justice tatique, qui ne permet pas de choisir ses juges.
Dans le cadre des MARLC, il y une opportunit pour les parties dopter pour des
personnes de leurs choix.
La confidentialit est toujours prserve, cest un avantage tant apprci des
milieux daffaires et donc tout risque publicit nocive est cart.
Le diffrend se droule labri des regards des curieux et des concurrents. La
neutralit est assure et les parties sont traites sur le mme pied dgalit.
762
Philippe MODAT Les cellules de prvention : lefficacit nest pas contraire la loi .Revue des procdures
collectives civiles et commerciales mars-avril 2011.page 28 et suive. Etudes 10.
Page 320
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Non satisfaisant
+30
-30
Total
+30
-30
Total
31%
20%
51%
13%
31%
44%
La notification
26%
10%
36%
10%
26%
26%
Lexpertise
21%
7%
28%
21%
41%
62%
10%
5%
15%
26%
38%
64%
8%
5%
13%
31%
49%
79%
432/ On ne doit pas senfermer dans un carcan juridique caduc. A cet effet, le
dispositif lgislatif rgissant la rsolution amiable des conflits commerciaux au Maroc
est aujourdhui en perptuelle mouvance. La proposition de nouveaux amnagements
763
Propos de Mr. Mohamed CHMAOU, avocat au barreau de Rabat, et secrtaire gnral du Centre National de
Mdiation.
764
Car les investisseurs affirment de plus en plus leur dsarroi vis--vis de la voie judiciaire le tableau ci-aprs
rsume le degr dinsatisfaction des entreprises vis- -vis des tribunaux de commerce.
765
Enqute mene auprs du Centre International de Mdiation et dArbitrage de Tanger.2009.
Page 321
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
est au calendrier de chaque confrence, ou dbats anims par les praticiens et les
experts marocains.
Selon, N. AMRANI la mdiation a toujours exist au Maroc, mais elle a t
loin de remplir sa mission, do la ncessit de ladoption dune loi qui modernise les
dispositions la concernant, toute en lui donnant une existence lgale 766.
Si la loi du 08-05 a apport des innovations, les oppositions doctrinales vont
dans le sens contraire, elles plaident pour une amlioration du systme, afin de lui
ter les imperfections et favoriser le dcollage de ce dispositif. Selon la doctrine, le
nouveau texte de loi a laiss plusieurs questions sans rponses.
Il sagit pour les pouvoirs publics de semployer activer les modes alternatifs
de rglement des conflits. Une rforme de la loi 08-05 simpose avec insistance, cest
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
ce qua dclar Mr Hassan ALAMI : la loi est incomplte et doit tre tout simplement
rvise 767 afin de permettre cette institution, qui a commenc sagoniser, de
redmarrer. Il sagit dencourager, incessamment, le recours lmergence de la
justice prive768.
Lclatement au grand jour des modes alternatifs de rglement des conflits
commerciaux, nous incite proposer de nouvelles modalits pour booster et assister
les centres de mdiation et darbitrage. Cela permettra indubitablement, daider les
oprateurs conomiques librer de cette culture rudimentaire axe sur un recours
obligatoire auprs des instances judiciaires pour faire valoir leurs droits qui selon eux
sont bafous .
433/ A vrai dire, il ne faut pas ngliger laspect positif de cette loi qui a su
apporter sa plus-value pour le processus de la modernisation du monde des affaires
au Maroc. Toutefois, cela nempche pas davancer des propositions pour la
perfection du cadre juridique organisant le recours aux modes alternatifs de rglement
des conflits.
Nous esprons discuter travers la rforme de la loi (en ce sens un projet de
texte de loi est en attente dadoption par le ministre de la justice) des questions
relatives la gnralisation, vulgarisation et mdiatisation769 des modes alternatifs de
766
Page 322
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
rglement des diffrends qui ont commenc tomber dans les oubliettes ; et ce afin
de mieux rpondre aux exigences et aux directives royales qui encouragent le recours
la voie amiable. La mdiation constitue un maillon fort dans la chaine du droit des
affaires, tendant en particulier vhiculer une impression de srnit, loin des
svrits judiciaires.
Aujourdhui, on assiste la volont persistante de la socit internationale
financire, SFI, CGEM, qui uvre depuis bien longtemps pour lancrage de cette
institution et son application optimale par les acteurs du monde des affaires.
434/ Nous souhaitons tirer vers le haut cet outil de dialogue et de paix sociale
qui va permettre de renouer les relations rompues entre les litigants. Et de ce fait, des
actions concrtes doivent voir le jour :
Selon le CIMAT, il sagit dactiver le recours aux MARLC, travers :
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
Page 323
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
laffaire par une transaction, largement souhaite par les parties en conflit.
Certains praticiens avancent mme lhypothse de laspect matriel de la
mdiation, qui tend vider ce dispositif de toute sa substance, H.ALAMI dplore : la
mdiation ne doit pas faire lobjet dune profession en soi, dans la mesure o les
mdiateurs nauront plus de crdibilit, ils commenceront rechercher les gains
financiers, et sloigneront de lobjectif de la discipline 772.
Pour dautres, il sagit damener des mdiateurs par secteurs dactivit 773, afin
de permettre cette discipline de rayonner, par la promotion de la formation
sectorielle (avocat, chefs dentreprise etc.).
Pour un mdiateur la loi 08 / 05 se contente du minimum en matire de
mdiation, elle ne nous dit pas par exemple, si les mdiateurs doivent tre reconnus,
linstar des arbitres, par le procureur gnral du Roi 774.
Aujourdhui les centres de mdiation sactivent sur un projet daccrditation des
diplmes dcrochs et des agrments des mdiateurs. M. BAKKALI ne cesse de
ritrer sa forte envie de former une lite de mdiateurs dans les domaines :
commercial, industriel et services775.
772
Page 324
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
A mon humble avis, il faut intgrer, dans le cursus universitaire, des modules
qui traitent la question des MARLC, afin de familiariser les tudiants avec ce nouveau
dispositif de ddramatisation des conflits .
436/ Une nouveaut notable a pu voir le jour. Diffus depuis quelques jours par
la BAM, le projet de nouvelle loi bancaire a pu mettre en place un mcanisme institu
pour parer aux ventuelles dfaillances des tablissements de crdit.
Un fonds collectif de garantie des dpts FCGD777 devant permettre de
restituer les fonds dposs par la clientle auprs dun tablissement en difficult. Les
cranciers des banques voient leurs droits plus protgs par lavnement de cette
nouvelle loi bancaire, estime notable par les clients des tablissements financiers778.
Il sagit dune nouvelle loi qui impose aux tablissements de crdit dadhrer au
dispositif de la mdiation pour la rsolution amiable des conflits 779.
776
F.Z JDILY. LObservateur du Maroc, Climat des affaires, la justice prive, mythe ou ralit , op, cite.
Cest un nouveau fonds pour la garantie des dpts et une entit spciale pour le sauvetage des banques.
778
Journal La Vie Eco Mdiation renforce, centrale des risques pour les chques, ce quapporte la nouvelle loi
bancaire . Du 4 au 20 septembre 2012.N4669.page 16.et suive.
779
Plus de dtails. Khalid OUARDI Les particularits de la transaction et du rglement amiable dans la pratique
bancaire , tude analytique du contrat de transaction.1ere dition Babel, 2001.Page 31 et suive, (en arabe).
777
Page 325
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
une srie de procds visant dsengorger les tribunaux commerciaux pour quils
sintressent encore davantage aux procs de gros calibre et les affaires de masse,
au lieu de gaspiller le temps dans des petits procs782.
Ce projet de loi va rendre la mdiation obligatoire dans les conflits qui ne
dpassent pas les 100.000 dirhams et facultatif sur proposition du juge pour les cas
dpassant ce seuil.
Le deuxime apport de ce projet consiste offrir la possibilit aux parties de
choisir entre le juge mdiateur ou recourir un mdiateur appartenant ou non un
centre de mdiation. Le projet de loi a prconis lobligation au recours la mdiation
avant toute procdure judiciaire car cest la solution la plus adquate pour esprer
lmancipation de ce mode 783.
Autre question incontournable qui taraude les esprits :
Quid de limplication des juges dans la mdiation, va-t-telle persister ?
Lingrence des juges, constitue une sorte de drapage pratiqu sur la
mdiation judiciaire au Maroc. Si celle-ci est dfinie comme tant une mdiation en
aval, cest dire une mdiation venant en aval dune procdure de type juridictionnel,
780
La confrence internationale sur la mdiation judiciaire pour une amlioration du climat des affaires dans la
rgion MENA . 30-31 mai 2012.ville de SKHIRAT. Elle a connu la participation des experts nationaux et
internationaux, avec la participation de Socit Financire Internationale, IFC, bras financier de la Banque
mondiale
781
Ministre dconomie et de finances marocain.
782
www.echos.ma une nouvelle loi pour la mdiation judiciaire ,5 mai 2011.
783
CGEM-CEMA. Confrence sur la Mdiation judiciaire. Magazine dinformation mensuelle de la Confdration
Gnrale des Entreprises Marocaines. N20.juillet-aout 2012.page 40.
Page 326
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
cela signifie plutt que le juge est tenu principalement orienter les parties au litige
demprunter la voie amiable
784
Et cest l o sarrte sa mission785, sans pour autant faire preuve dun excs de zle
en essayant de se substituer au mdiateur et dexercer sa mission ?
784
Parmi les innovations du nouveau projet de rforme de la loi 08-05 figure en priorit, lobligation qui incombe
aux juges des tribunaux de commerce. Ces derniers doivent, sans tarder, orienter les parties en conflits vers les
procdures darbitrage et de mdiation, avant dopter pour la voie contentieuse.
Les textes de loi actuels demeurent insuffisants, sils nont pas t accompagns par des mesures dencouragement
et de sensibilisation, afin de mettre en relief laspect de pacification des conflits, pour impulser les relations
commerciales de la part des pouvoirs publics.
785
Un juge, son rle doit sarrter dans la prescription et le contrle ainsi que lexequatur . CGEM-CEMA.
Confrence sur la mdiation judiciaire op, cite.
786
Allocution lors de la confrence internationale sur la mdiation judiciaire pour une amlioration du climat des
affaires dans la rgion MENA. 30-31 mai 2012.ville de Skhirat.
787
Hebdomadaire, Finances News, 24 novembre 2011 La loi 08-05 est un acquis, mais il faut insrer la mdiation
judiciaire .
Dfinition de la mdiation judiciaire Il en ressort que lorsque le magistrat, aprs avoir slectionn les dossiers,
ordonne la comparution personnelle des parties assistes des avocats pour leur proposer lui-mme une mesure de
mdiation, puis les invite rencontrer immdiatement un mdiateur qui tient une permanence ses cts, le
systme dmontre son efficacit.
788
Mais cela suppose, pour prenniser un tel systme, que le Code de lorganisation judiciaire prvoit des audiences
de proposition de mdiation avec la spcialisation de magistrats forms en la matire, assists dun service de
Page 327
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Lambition, aujourdhui
alternatifs, une
vulgarisation qui ne peut tre atteinte sans la participation active de tous les
responsables.
Le succs de la mdiation reste tributaire des efforts conjoints des dcideurs,
des hommes politiques et des hommes daffaires , avait soulign dans son
intervention, Mme Meriem BENSALAH CHEKROUN791.
Elle a ajout que le dveloppement des MARLC figure parmi les priorits de
lagenda du dialogue national pour la rforme du systme judiciaire 792.
440/ En droit franais, les praticiens prconisent que les MARLC doivent
demeurer souples pour permettre de trouver des solutions inventives, originales o
l'quit aura toute sa place et ne doit ; ds lors ; pas tre rigidifi comme une
procdure au risque de perdre tout son intrt.
Axs sur la responsabilit et l'autonomie de ses acteurs, les MARLC ne
sauraient devenir obligatoires sauf en dnaturer l'essence mme, sachant qu'une
fonctionnaires du greffe et dassistants de justice chargs de slectionner les procdures, de convoquer les parties
et dorganiser les permanences de mdiateurs dans des locaux adapts .
789
Fabrice VERT, magistrat coordonnateur charg de suivre lactivit des conciliateurs de justice et des mdiateurs
dans le ressort de la cours dappel de Paris. loccasion de la runion dinformation et dchange tenue au TGI de
Bobigny, 4 mai 2012.Sous la thse les MARC : mdiation et conciliation .
790
Moyen orient et Afrique du nord.
791
Prsidente de la Confdration Gnrale des Entreprises Marocaines. CGEM.
792
V. Confrences du Dialogue National Procdure dcoute devant la Haute Instance du Dialogue Formalits et
thmes des notes prsentes dans le cadre de la contribution au Dialogue National sur la Rforme du Systme de
la Justice. Sur www.hiwar.justice.gov.ma. Parmi les thmes abords : Encouragement des modes alternatifs de
rsolution des conflits.
Page 328
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
des premires conditions de leur russite est que ceux qui y ont recourent soient
d'abord convaincus de leur intrt 793.
441/ Nous ne pouvons que nous rjouir des rsultats raliss. Depuis 2007,
960 conflits commerciaux ont t conduits vers la mdiation, et 80% ont t rsolus
lamiable.
Ainsi que depuis 2009 jusqu mi 2012, 1000 cas de litige ont t rsolus par la
mdiation commerciale794. Un coup de tonnerre pour les dcideurs.
Lambition est de plus en plus omniprsente pour amliorer le systme. Une
aux
procdures
simplifies
des
MARC,
leur
rapidit
et
leur
cot
795
raisonnable
793
Interview de F. VERT, conseiller affect une chambre commerciale et coordonnateur de lactivit des
conciliateurs de justice et mdiateurs du ressort de la cour dappel de Paris. Grande manifestation sur les
"MARC" au TGI de Bobigny.4mai 2012.
794
Statistiques fournies par les intervenants lors de la confrence. Journal LEconomiste la mdiation judiciaire :
le Maroc se pose en pionnier dans sa rgion .n3795.31 mai 2012.note de A.N.
795
Joummana COBEIN, chef du bureau Maghreb de la socit financire internationale. Journal hebdomadaire :
Finance News Mdiation judiciaire : ladoption du projet de loi donnera un coup dacclrateur ce programme
rgionale .7 juin 2012. Propos recueillis par I.BOUHRARA.
Page 329
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
796
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
dfinition, tant bien au Maroc quen France. Chaque dirigeant laperoit selon la
position dans laquelle il se trouve. Certains sont perspicaces, arrivent jongler
dans le monde des affaires et dpasser aisment le cap difficile. Dautres, par
contre sont incapables de surmonter la crise ou arrivent difficilement chapper aux
coups de boutoirs .
Il y a des chefs dentreprises conscients au pralable de linscurit du monde
des affaires qui, selon eux, est susceptible de connatre des hauts et des bas.
Nous ne pouvons que reprendre cet gard lexpression chre de BORMAN le
capitalisme sans la faillite cest comme le christianisme sans lenfer 797.
De surcroit, la multiplication des critres dapprciation des difficults des
entreprises aggrave la situation. Ils y a ceux qui prconisent le critre juridique,
dautres financier et comptable.
La perplexit est au rendez-vous, pour parer tous cela il convient de clarifier
et de dfinir les multiples concepts vhiculs, afin de dissiper le flou du concept mme
de difficult.
La situation est embarrassante. Au Maroc, le champ d'investigation des
difficults des entreprises et leurs prdictions est malheureusement vierge.
Le seul souci des responsables est de crer les entreprises, de subjuguer des
investisseurs trangers par des facilits trs attractives pour faire en sorte quils ils se
trouvent labri de toutes tracasseries administratives. Ajoutant cela, Des avantages
797
Franck BORMAN, astronaute amricain (Apollo VIII), reconverti dans les affaires. Droit des affaires, page 579
chapitre20.dans the observers. 1986.
Page 332
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
fiscaux et livraison de terrain des prix drisoires. Nous pensons, quil ne suffit pas de
crer une entreprise, encore faut-il qu'elle continue vivre et prosprer.
445/ Nous allons donc numrer, succinctement quelques diffrentes notions
dentreprises en difficult qui peuvent tre dfinies selon plusieurs perspectives
(commerciale, juridique, comptable, financire, organisationnelle)798. (Paragraphe1).
Pour se pencher par la suite sur lanalyse de quelques causes qui nous
amnent dire que lentreprise risque vraiment dtre vulnrable et qui justifie la
confirmation relle de la tendance baissire de lactivit (Paragraphe2).
des entreprises
Il est dlicat de donner de ce terme une dfinition trop prcise. cependant, on peut
considrer quune affaire est en difficult quand la poursuite de son exploitation
est mise en cause la suite dvnements objectifs, ou de faiblesses mises en
vidence par lanalyse financire 799.
446/ Beaucoup douvrages et de manuels ont tent de dfinir la notion
dentreprise en difficults. La littrature est abondante dans ce sens.
Au Maroc la situation est un peu embrouille, le lgislateur nest pas
parvenu jusqu aujourdhui, nous fournir une dfinition simple et prcise de cette
notion. Cette dernire est toujours intrinsquement lie la rupture imminente de la
continuit dexploitation.
Le fait le plus important est que le projet de loi amendant le livre V du code de
commerce s'aligne sur une demande du secteur priv en matire de dfinition des
causes des difficults d'entreprises. Ainsi, en complment des raisons judiciaires,
conomiques et financires prvues l'article 550 du code, le projet propose dajouter
galement des difficults d'ordre social ou la suite de dsaccord entre associs au
sujet de l'administration de l'entreprise .
798
Cette dfinition base sur le critre organisationnel, fait de lentreprise une entit atteinte de dsquilibre
touchant un ou plusieurs de ses fonctions.
799
Eric MANCHON Lanalyse bancaire de lentreprise ,5 me Edition Economica. septembre 2001. Analyse
des affaires en difficult. Page 475.
Page 333
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
La notion dentreprise en difficult est trs vaste, elle inclut des dimensions
conomiques, financires, juridiques, sociales. Mais en loccurrence financires, car la
difficult de lentreprise est lie au dfaut de liquidit.
Mme une dfinition axe sur laspect thorique est envisageable : les entreprises
qui peuvent tre caractrises de marginales ou non comptitives, caractrises par
des volumes de vente ne permettant pas de couvrir la totalit des charges fixes ni les
charges variables, ou encore par une mauvaise rentabilit due une activit
mdiocre, mais aussi des charges dintrt trop lourdes, seront condamnes
disparatre 800.
447/ En France, la notion dentreprise en difficult na pas t dfinie par les
textes lgislatifs, elle est encore difficile apprhender.
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
Il est toujours difficile de fournir une dfinition claire de lentreprise en difficult, car
selon certains auteurs cest un concept conomique plutt que juridique 801.
Dans la loi du 25 janvier 1985, il sagit dune entreprise en tat de cessation de
paiement, dans la loi du 1er mars 1984 il sagit dentreprise o sont constats des faits
de nature compromettre la continuit dexploitation, dans la loi du 26 juillet 2005, la
notion est beaucoup plus complexe au regard de la situation conomique du dbiteur.
Une gradation subtile ayant t pose par la loi, depuis le dbiteur qui connat
des difficults de nature juridiques, conomiques, financires avres ou prvisibles
(conciliation),jusqu lentreprise en tat de cessation de paiement (redressement et
liquidation judiciaire), en passant par lentreprise rencontrant des difficults de nature
conduire la cessation des paiements (sauvegarde).
La notion dentreprise en difficult englobe un tat de cessation de paiement et
mme une situation de pr-cessation de paiement, car le dpt de bilan ne seffectue
pas dun seul coup, il y a tout un processus dvolution qui, une fois aggrav,
engendre directement la cessation de paiement.
448/ Aussi bien au Maroc quen droit compar, la conception dentreprise en
difficult est traite de manire trs brve. Elle est dfinie comme une situation o le
800
Leila ZOUHRI. Revue Marocaine de Droit, dEconomie et de Gestion, Dix ans dapplication du systme des
difficults des entreprises : quel bilan ? n53, 2008. Elle part de la notion de la destruction cratrice , qui
signifie que les entreprises les moins potentielles cderont la place aux plus dynamiques, ce qui favorise la
rgnration du tissu conomique, et par consquent le taux de cration dentreprise serait la variable explicative
des dfaillances. Page 40 et suive.
801
Y. CHAPUT Lingalit des dbiteurs face aux procdures collectives . dition 1978, LGDJ, page 117.
Page 334
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
dbiteur est dans limpossibilit de faire face aux chances (dsintressement des
cranciers), puisque sa situation financire est minemment grave 802.
Mme si le livre VI du code de commerce parle de difficult des entreprises, le
concept de lentreprise en difficult ne transparait pas dans la jurisprudence, qui ne
fait rfrence quau dbiteur803.
Selon certains auteurs marocains, le droit marocain doit sorienter vers la
reconnaissance de la notion de situation financire difficile 804. Car, la prise en
compte de cette nouvelle orientation permettra de distinguer la cessation de paiement
de la simple gne momentane et passagre805.
449/ Pour cette raison, nous voulons traiter le concept travers ces axes
principaux :
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
Page 335
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
450/ On peut avancer quune entreprise est en difficult lorsquelle connat une
rgression commerciale, cela fait penser immanquablement une chute du chiffre
daffaire, non-renouvellement ou vieillissement de la clientle, un dcalage entre
lencaissement et le dcaissement de la trsorerie, puis la dficience de la fonction
commerciale807.
Mais aussi lorsquelle tombe sous le coup de la rgression financire.
Lentreprise dans ce cas-l est incapable de ragir, branle et ne peut dcouvrir de
nouveaux marchs , elle est souvent la consquence dune rgression
commerciale non maitrise 808.
451/ Le concept de difficult dentreprise selon une optique comptable :
En droit marocain, la notion de la poursuite dexploitation , est fondamentale
dans lapprciation des difficults des entreprises. Elle correspond de faon gnrale
en langage courant, une notion conomique qui est apprhende tant au sein de
lentreprise que par les tiers et par les magistrats 809.
Selon larticle 546 al1 le CAC, sil en existe, ou tout associ dans la socit
informe le chef dentreprise des faits de nature compromettre la continuit
dexploitation.. . Aussi la continuit dexploitation permet-elle au commerant
dtablir les comptes annuels et lentreprise de continuer fonctionner dans un
avenir prvisible.
806
Page 336
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Cette notion constitue une condition sine qua none, elle confre au CAC le droit de
trancher sur lopportunit de dclencher une procdure dalerte.
En droit franais, les critres qui nous poussent dtecter un risque rel et
imminent de la rupture de la poursuite dexploitation sont, soit inluctablement troits
et risquent de dclencher lalerte de faon tardive soit au contraire, ils sont plus larges
et impliquent un dclenchement prcoce de lalerte.
452/ La notion dentreprise en difficult peut tre apprhende sous un autre
angle, cest celui du sens donn par le texte europen ou plus prcisment, par les
lignes directrices communautaires doctobre 2004.
Selon la formule retenue par la commission une entreprise est en difficult
lorsquelle est incapable, avec ses ressources propres ou avec les fonds qui sont
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
prts lui apporter ses propritaires actionnaires ou ses cranciers ; denrayer les
pertes qui la conduisent ; en labsence dune intervention extrieure des pouvoirs
publics ; vers une mort conomique quasi-certaine, court ou moyen terme
810.
810
Lignes directrices, prc, art, 9, Revue des Procdures Collectives, n2juin 2006, page 129.
Page 337
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
plusieurs
tergiversations,
les
premiers
enseignements
de
la
jurisprudence issus de la loi n2005-845 du 26 juillet 2005, nous laissent conclure que
la question de la nature et la gravit des difficults est aujourdhui tranche. Il ny aura
plus dsormais damalgame et de situation de confusion dans ce sens.
Sans prtendre tre exhaustif propos de la dfinition de la notion dentreprise
en difficult, (nous avons dj trait les conditions douverture de chaque procdure
en commenant par lalerte jusqu la SFA) on va se contenter dun aperu global de
la notion qui va nous permettre de bien la ciseler par la suite et cela en procdant sa
comparaison avec les lignes directrices communautaires cites plus haut.
On observera au passage lintrt grandissant que reprsente lexemplaire
affaire de la cour dappel de Versailles du 15 juin 2006. Cette affaire saisissante a pu
dgager deux composantes primordiales pour apprcier quune entreprise, ou plutt
son chef soit vraiment en difficult.
Tout dabord, le dbiteur doit tre in bonis , son entreprise doit tre toujours
viable et saine. Il sagit en fait de dmontrer la bonne sant de lentreprise travers
une analyse factuelle, purement conomique, prvisionnelle, contextuelle et
descriptive, la diffrence de la notion de cessation de paiement813.
811
Philippe PETEL. Nest pas rput tre de nature compromettre la continuit de lexploitation dune
entreprise, le projet de rapprochement entre les entreprises . Jugement du TGI Paris. 27 fvrier 1989.JCP E 1989
II 15587, page 549, n14.
812
Article 11 des lignes directrices communautaires dans tous les cas, lentreprise en difficult nest ligible
quaprs une mise en vidence de son incapacit assurer son redressement avec ses ressources propres, ou avec
des fonds obtenus auprs de ses propritaires, actionnaires, ou de sources de march .
813
J-F BARBIERI. Le choix des techniques de traitement des difficults des entreprises . Revue des procdures
collectives, 2005, page 346, Cfr, revue des procdures collectives, n3, septembre 2006, page 227.
Page 338
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
814
sauvegarde.
Une question simpose cet gard : faut il prendre en compte les moyens apports
au dbiteur postrieurement sa requte ?815
Lintervention de certains snateurs lors dune discussion au snat, a ajout
la liste une autre catgorie de difficult laquelle peut tre confront un dbiteur. Il
sagit de lentreprise qui perd son principal client, mme si certains juges exigent
lexistence dun minimum de deux difficults816.
455/ Une certaine absence de prcisions au niveau de lapprciation des
difficults conomiques a pu tre comble et cela grce aux efforts jurisprudentiels qui
laissent derrires des rponses lucides des questions qui taient source de
confusion pour les praticiens, sans que la haute juridiction procde lexercice dun
contrle sur lapprciation du caractre proccupant de la trsorerie dune entreprise,
dj apprci par les juges de fond817.
Selon un arrt de la cour de cassation, la suppression, la transformation
demplois ou la modification substantielle dun contrat de travail doit tre examine au
niveau de lentreprise.
814
815
V. premire partie : paragraphe1 : le recadrage des critres daccs la sauvegarde, III-La date dapprciation
des difficults. Page 61.plus de dtails. V. revue des procdures collectives. n3, septembre 2006. Page 225 227,
annexe, CA Versailles, 13e ch., 15 juin 2006, arrt n341, Jurisdata, n2006-303989.Doctrine par Jean-Jacques
FRAIMOUT
816
J.J.HYEST. Sance de discussion au snat, le 30 juin 2005 relative larticle 12 du projet de loi de sauvegarde
des entreprises en difficult.
817
Page 339
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
818
Page 340
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
La notion de difficult des entreprises est une formule tellement large quelle
vise toute difficult quelles que soient sa nature et son incidence sur la marche de
lentreprise.
Cependant, partant de ce constat, les difficults dordre gnral peuvent se
confondre avec celles dordre spcifique qui renvoient aussi aux difficults de
remboursement.
Les difficults peuvent avoir comme point de dpart des causes internes ou
externes, objectives et subjectives, qui agissent de faon indpendante ou en inter
corrlation820.
Ltroite imbrication de ces diffrentes causes de dfaillance des entreprises,
en plus des difficults permanentes ou phmres, sont une source principale de
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
Cfr. TUTUI Danielle Le diagnostic des entreprises en difficult . thse de doctorat . Universit
dOrlans.2002.
821
Difficult de trsorerie et daccs au crdit, accords de libre-change, dumping, crise conomique
internationale, problmes de recouvrement et de retard de paiement sont autant de causes cites en vrac pour
expliquer la crise des entreprises et la perte demploi dans les secteurs productifs nationaux.
Selon les chiffres du haut commissariat au plan HCP, dans sa dernire note dinformation au sujet de perte des
postes de travail. Il y a eu une perte de 48.000 postes de travail dans lindustrie. Note du 3me trimestre
2012.publie le 5 novembre 2012.
Selon linstitut royal des tudes stratgiques IRES le Maroc a sign beaucoup daccords de libre-change en
mme temps sans raliser au pralable des tudes dimpact sur le tissu productif national, mais l ce choix est
irrversible .estime Nabil BOUBRAHIMI expert auprs de linstitut royal des tudes stratgiques. IRES.
822
TUTUI. D. Op cite.
Page 341
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Crances pr-douteuses ;
Crances douteuses ;
Crances compromises.
La banque a pu dceler plusieurs critres pour dtecter les entreprises en
difficult, ce qui va lui permettre de dceler aisment le stade de dfaillance des
entreprises concernes823.
458/ Les causes gnratrices de difficult des entreprises sont dorigine
diverses.
Sans prtendre tre exhaustif, on va se contenter de quelques exemples, car
une analyse dtaille des causes de vulnrabilit risque de nous dvier du sens de
notre sujet. Pour cette raison, on va dresser un petit tableau synthtisant les
principales causes internes et externes, en fonction de leur frquence et influence sur
le sort de lagent conomique824.
823
Ahmed ACHAHBI La dtection des entreprises en difficult : proposition dune dmarche de diagnostic et
danalyse financire lusage du commissaire aux comptes .ISCAE. novembre 2005. Page 23 et suive.
Le champ d'investigation sur les causes de dfaillance des entreprises au Maroc est presque inexistant et les
statistiques en la matire sont trs faibles .
824
M.TAZI Les causes de dfaillance des entreprises au Maroc : un essai dexplication . Mmoire de DESS.
Universit Hassan II, facult de droit, mai 1993.V. La dtection des entreprises en difficult : proposition dune
dmarche de diagnostic et danalyse financire lusage du commissaire aux comptes . Ahmed CHAHBI.
ISCAE. novembre 2005. Page 26 et suive.
Page 342
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
ABADOU Mustafa et TOUABI Noureddine Banque/ entreprise en difficult : prvention et traitement des
difficults des entreprises par la banque. ISCAE, 5 mai 2011
Les causes internes de dfaillance d'entreprise
Ce sont tout d'abord les problmes d'ordre organisationnel qui sont l'origine de la plupart des dfaillances : les
causes dues l'incomptence des dirigeants et les erreurs de gestion sont observes frquemment.
Les msententes graves entre associs engendrent souvent des problmes de gestion et, par consquent, des
difficults pour l'entreprise qui peuvent mettre en pril sa survie : elles finissent souvent par la nomination d'un
administrateur judiciaire. Viennent ensuite les problmes d'ordre social tels que les grves qui peuvent tre
paralysantes et coteuses pour l'entreprise ainsi que les dmissions volontaires du personnel (essentiellement les
cadres et les ouvriers spcialiss).Le quatrime type de causes internes de dfaillance est constitu par "la
dficience des techniques internes de gestion", soit essentiellement le systme d'information comptable et la
fonction commerciale.
Parmi les causes externes,
Ltude cite la dfaillance des clients ou du principal client de l'entreprise. Lorsque le client est reprsent par
l'Etat, les difficults proviennent des procdures administratives trs longues de rglement des marchs publics.
Le deuxime partenaire qui peut entraner ou acclrer la dfaillance de l'entreprise est le banquier qui vient
arrter brutalement des concours prcisment au moment o l'entreprise en difficult en a le plus besoin. D'aprs
la mme tude, les crises conomiques sectorielles peuvent galement prcipiter la dfaillance de l'entreprise
826
B. PETIET Les critres de dtection des difficults . D n2005-1677,28 dcembre 2005.Page 50.
Page 343
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Comptes
courant
d'associs
Crdits de
banques
commerciales
Dcouver
t bancaire
Crdit
fournisseur
s
Crdit
-bail
Autre
emprunt
s
Petite
71,36 %
11,49 %
6,42 %
7,01 %
3,03 %
0,89 %
0,23 %
Moyenne
71,10 %
5,72 %
14,56 %
7,27 %
4,70 %
0,76 %
0,48 %
Grande
51,83 %
16,36 %
14,60 %
9,34 %
9,83 %
2,20 %
9,83 %
62,62 %
12,29 %
10,07 %
8,07 %
6,34 %
1,39 %
4,15 %
Taille
Total
Regards sur les PME : la dfaillance des entreprises , tude sur donnes franaises entre 2000 et 2010.Etude
ralise par lobservatoire des PME. N21.Oso.1re dition, septembre 2011.consultable sur oseo.fr.
Page 344
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Risque financier
Type1 :
Crise de succession
Msententes entre dirigeants
Division insuffisante de la
clientle
Suppression du march par
voie autoritaire, substitution
etc..
Type2 :
Incomptence des dirigeants
Qualification insuffisante de
personnel
Sureffectifs
Obsolescence du produit
Faible part de march
March en dclin
Rseau commercial inadapt
Diminution progressive ou
chute de rentabilit
Type 3 :
Surface financire des
actionnaires limite
Contraintes dexploitation du
produit
Usage de la profession
Banquier
Risque bancaire
Risque dimmobilisation
(solvabilit de lentreprise
convenable)
Crise de
trsorerie
Risque de non-remboursement
(solvabilit trop faible)
Structure de financement
inadapte
Page 345
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
460/ Nul ne peut contester cette certitude : leffort des cranciers caractris
par des concessions et lacceptation de sasseoir sur la table des ngociations,
constitue une garantie infaillible pour redresser la situation de lentreprises dont la
trsorerie est boiteuse.
Selon certains auteurs sans leffort des cranciers, le redressement de
lentreprise risque de ne pas tre men bien 828.
828
Ahmed AL HAJJAMI Le redressement des entreprises en difficult en droit marocain .Thse, universit de
Metz.3 dcembre 1988.Page 140.
829
Alain LIENHARD. arrt, Cassa. Com., 2 juin 2004, JCP, E, n26, page 1053.
Page 346
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
830
La dure de mesure doit tre bien dfinie, et de courte dure, et ne devrait tre sollicite qu un stade trs
avanc des pourparlers. Lorsquon dit que la dure doit tre courte, cela vise viter de tomber dans la situation
o un rglement amiable peut tre cart, lorsquune procdure de redressement sera ouverte par la suite.
831
V. tribunal, com., Nanterre, ord, rf, 10 janvier 1995, le quotidien juridique, 23 mars 1995, n24, page 7. Selon
ce jugement, le prsident du tribunal prononant la suspension des poursuites, ne jouit pas dun pouvoir
discrtionnaire qui lexempt de justifier en quoi consiste cette dcision, il est tenu de dmontrer que la suspension
vise essentiellement, la facilitation de la conclusion dun accord amiable entre les parties prenantes.
832
La notification va courir leur encontre le dlai des voies de recours. V. Tribunal de com., Nanterre, 10 janvier
1995.Gazette du Palais, 1995, page 214.
833
Y. CHAPUT. Colloque Nouveau droit des dfaillances . Edition Dalloz, octobre, 1994, page 113.
834
Y. CHAPUT Les pouvoirs dcisionnels du juge , les petites affiches, 14 septembre 1994, page 37.
835
La suspension provisoire des poursuites est opposable tous les cranciers, mme ceux privilgis et que toute
exercice dun droit de suite ou de prfrence se trouve suspendu. c. cassa, ch.com, 11 octobre 1972, n7113255.
www.legifrance.fr
Page 347
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Page 348
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
dun
vritable
pouvoir
de
nuisance,
compte
tenu
du
caractre
838
Page 349
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Il arrive dans des cas, que les cranciers opposent au dbiteur lexception
dinexcution pour non-respect des obligations contractuelles, (exemple livraison dans
le dlai prvu), dans le seul but dobtenir le paiement du dbiteur.
Selon Y. CHAPUT cette possibilit pour les cranciers dopposer lexception
dinexcution nest pas exclure 848.
2/ Quant aux voies dexcution, elles sont arrtes sur lensemble des biens du
dbiteur tant sur ses meubles que sur les immeubles. Les cranciers ne peuvent,
cependant, saisir les biens communs du dbiteur, si les poux sont maris sous le
rgime de la communaut849.
Cependant, peuvent tre poursuivies, si elles sont t dclenches, toutes les
actions tendant obtenir autre chose que le paiement dune somme dargent 850.
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
848
Y.CHAPUT Influence du droit des entreprises en difficult sur le crdit-bail .Revue des Socits, mars
1997.page 4.
849
Ph. PETEL. Arrt, cassa, assemble plnire, 23 dcembre, 1994, JCP, E, 1995, II, 660.
850
Exemple de laction en nullit ou en rescision pour lsion. Laction en revendication par un crancier qui a
stipul dans le contrat une clause de rserve de proprit, ou enfin action intente pour non respect dune
obligation de faire. Cassa. Cham com., 8 dcembre 1976, bull IV n312.cassa.com. 12 mars 1992, bull IV n181,
JCP 1992, n4.in.V.N. DEPOIX-ROBAIN Le rglement amiable des difficults des entreprises , dition
septentrion. 364, page 338.Page 1997.Cassa.Com., 8 dcembre 1976, bull IV n312.Cassa.Com. 12 mars 1992,
bull IV n181, JCP 1992, n4.
851
Idem, page 343.
852
Cependant laction en justice fonde sur la consolidation dune clause rsolutoire reste permise.
Aprs louverture de la procdure de sauvegarde, le crancier doit dmontrer au tribunal, quil a dj adress une
injonction de payer avant le jugement douverture, lencontre de son dbiteur, mais demeurant toujours
infructueuse et quen plus le dbiteur na pas saisi le tribunal pour obtenir des dlais de rglement des crances.
Toutefois, si le dbiteur a dj sollicit des dlais de paiement, mais qui se sont expirs, dans ce cas l, laction en
justice base sur la clause rsolutoire tombe sous lemprise de larrt des poursuites. V. Cassa.Com. 12 juin
1990.Bull, civ, IV, n172, dition 1990 ; page 450, observation de F-DERRIDA.
Page 350
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
nature qui peut tre soit une crance de nature chirographaire, ou privilgie 853.
Ils existaient mme des situations o la reprise des poursuites est automatique.
Car selon certains auteurs, les dbiteurs sont non mritants 854.
Quand on parle de tous les cranciers, cela signifie ceux chirographaires ou titulaires
de surets, ou ceux titulaires dun privilge gnral comme le trsor public et la
scurit sociale855.
Linterdiction ne vise pas seulement les actions, elle stend la publication des
garanties ou dcisions judiciaires translatives ou constitutives de droit, comme
lhypothque, le nantissement et les privilges.
Sont concerns par cette interdiction, le cours des intrts et les majorations de
retard antrieurs au jugement douverture de la procdure collective. Cette mesure
sapplique aussi bien au trsor public, quau URSSAF et aux salaris.
Mais chappent la SPP, des actions qui nont pas t explicitement vises
par larticleL621-40 du code de commerce856.
De surcroit, certaines situations o des actions ont t dj dclenches et
ayant produit des effets lgaux, sont irrversibles. Dans la mesure o le retour en
arrire demeure impossible. Cette situation qui suscite lengouement des cranciers
853
Page 351
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
concerne la saisie-attribution, qui engendre des situations incapable dtre altrer par
la suite857.
466/ Quand on parle de lobligation de peser le pour et le contre avant
ladoption de la SPP on se rfre, en particulier au risque de divulgation sur la place
publique des difficults dun dbiteur qui se trouve toujours dans une phase de
ngociations, ou qui a dj entretenu avec le magistrat dlgu uniquement la
prvention, un dialogue bton rompu, ou un dbiteur qui a entam un processus de
coaching de son entreprise.
La prononciation de la suspension provisoire des poursuites entraine une
publicit dans le registre du commerce et le registre spcial du greffe du tribunal de
grande instance. Cela entraine une altration de la rputation du dbiteur et la
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
Cassa.Com. 19 fvrier 2002. Dalloz affaires, dition 2002, note de Avena ROBARDI, page1070.
V. Le principe de leffet attributif immdiat des saisies et le droit des entreprises en difficult . Petites affiches.
18 octobre 1999.page de 6 13.obs GHELFI Tastevin.
858
S. CHARLES. J.O assemble nationale sance du 23 novembre 1993.Page 6223. Et P. MAZEAUD.A.N, 23
novembre 1993, page 6226. Pour pallier ces contraintes, la garde des sceaux a prononc lors dune dclaration
certaines mesures comme :
-procder une publicit limite aux seuls cas o la suspension est prononce ;
-prservation des droits des cranciers contres certains comportements frauduleux du dbiteur ;
- louverture des voies de recours.
Page 352
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
des
cranciers.
Leur
consentement
est
donc
une
condition
dclenchement des poursuites nest pas considre comme une injustice flagrante
lencontre des cranciers, ni un moyen de protection abusive en faveur du dbiteur.
Pour son homologue franais, cest une mesure autoritaire pour les cranciers, car
une sorte de concertation entre les litigants doit tre garantie859.
En revanche en France, parmi les raisons qui ont pouss le lgislateur rendre
obsolte cette rgle, cest que le dbiteur procde masquer frauduleusement la
ralit de ses capacits de remboursements pour sesquiver.
Dans la plupart des cas, il est impratif de faire primer les intrts des
cranciers contre les agissements malhonntes du dbiteur qui dsire souvent
dmontrer un tat de survie artificielle pour tromper ses cranciers. Donc, il serait
souhaitable dexclure ce procd du champ des procdures prventives.
468/ Le lgislateur la cart, car il craignait une judiciarisation excessive de la
procdure prventive. Cette suppression a t guide vers une amlioration du sort
de lentreprise saine et de ses cranciers, en prvenant toute dtrioration du sort de
lentreprise dont la trsorerie est en souffrance.
Cette suppression a suscit bien des dbats houleux :
Certains auteurs ont t amens dire que la suppression de la suspension
constituait une sorte de chantage la faillite 860 car elle permettait des cranciers,
859
Page 353
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
qui ont peu dintrt dans laccord amiable, autrement dit des cranciers de moindre
importance ou petits cranciers, branler le primtre des pourparlers engags
dans le cadre dun rglement amiable. Ils considrent cette mesure comme un facteur
dstabilisant.
Ce grief a pouss certains auteurs comme le professeur JEANTIN
prconiser : il ne sagit de solliciter que la participation des cranciers qui ont un
intrt rel au redressement du dbiteur 861.
Le Prsident SULLITZER : la SPP parat susciter une certaine rticence de la
part des praticiens, elle fait lobjet dun usage extrmement modr 862.
Pour A. LIENHARD : les actions engages par les cranciers sont de nature
ruiner toutes les chances de russite 863.
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
Y. CHAPUT Droit de la prvention et du rglement amiable des difficults des entreprises . dition PUF,
1986, n162, page 175.
861
N. DEPOIX-ROBAIN Le rglement amiable des difficults des entreprises , op cite. Page 272 289.M.
JEANTIN La loi du 1er mars 1984 relative au rglement amiable des difficults des entreprises . Droit social,
novembre 1984. n61. Page 614.
862
Acte de colloque AFFIC La responsabilit du banquier dans le cadre des difficults des entreprises .23 mai
1996.Page 23.obs. SULLITZER
863
A LIENHARD. Procdures collectives . 4 me dition, Delmas, 2011.22.12. Page 56.
864
Rapport dexpertise, HYEST, annexe 2, RH, n3451, pour lassemble nationale, n120 pour le snat, 5
dcembre 2001.ralis al demande de loffice parlementaire de lvaluation de la lgislation, OPEL.
865
Document prparatoire la rforme du livre VI du code de commerce, relatif aux difficults des entreprises,
publi par le ministre de la justice le 12 octobre 2000.page 2 et 3.in Entreprises en difficult et rglement
amiable : faut-il supprimer la suspension provisoire des poursuites ? . Revue Economique, par Regis DELOCHE,
et Bertrand CHOPARD. Page 490.volume 55,2004 / 3.
866
Direction des Affaires Civiles et des Sceaux. Idem.
Page 354
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
dgalit ;
- Lempchement de la vente prcoce de biens essentiels.
469/ La suppression de la suspension a pu tre tempre par la possibilit
offerte au dbiteur dobtenir, auprs du prsident du tribunal de commerce des dlais
de grce, afin de reporter ou rchelonner, dans la limite de deux ans, le paiement
des sommes dues (crances moratoires), dans les conditions des articles 1244-1 et
1244-3.du code civil. On parle dans ce cas dun atermoiement du paiement.
Toutefois, le crancier qui na pas mis le dbiteur en demeure, ou ne la pas
poursuivi et qui a tout simplement refus de faire de nouvelles concessions comme
(loffre de nouvelles avances), ne sera pas concern par lobligation de se soumettre
aux dlais de grce imposs par le juge869.
la rforme de 2008 tendait amliorer, complter, plus qu amender 870,
cette ordonnance de 2008, soucieuse de protger les intrts du dbiteur, a impos
des dlais au crancier poursuivant et cela mme en cas dune simple mise en
demeure de sa part lencontre du dbiteur.
867
Il faut donc cohabiter le droit de la concurrence et le droit des dfaillances des entreprises.
L.BOY.GUILLAUMOND.A. JEAMMAUD.M.JEANTIN. J.PAGES. A.PIROVANO Droit des faillites et
restructuration du capital .Edition PUG 1982, spc.page 140.
868
Yves. GUYON Droit des affaires : entreprises en difficult, redressement judiciaire, faillite . Tome II.7me
Edition Economica, 1999, page 1239.
869
CA, Orlans, 22 fvrier 2007.BICC 2007, n1107.
870
A.LIENHARD Procdures collectives , op cite. Page 15.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
871
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
de procdures mises la disposition des chefs des entreprises, alors que ces derniers
prouvent une rticence constante pour recourir lamiable.
Les procdures prventives constituent un traitement homopathique par opposition
au redressement et liquidation considrs comme une intervention chirurgicale.
Il faut tirer la sonnette dalarme ds constatation de quelques signes de difficult. En
dautres termes, il faut pour le chef dentreprise dadopter la politique de la fuite en
avant.
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475/ Aux antipodes de ce qui a t tudi plus haut, nous avons constat que,
nonobstant les avances du lgislateur marocain et franais, qui ne peuvent qutre
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salutaires, des questions pineuses taraudent toujours notre esprit, des prcisions
opportunes doivent tre revues pour obtenir un impressionnant arsenal de prvention.
A cet effet, dautres obligations incombent au lgislateur marocain, il doit
uvrer pour la promotion du rle de certains auteurs de la procdure prventive.
(Cranciers, ministre public, et expert-comptable). (Chapitre1).
Le projet de loi 32-10 est louable. Toutefois, des manquements demeurent toujours.
Le projet avait trait des points techniques comme on la vu plus haut, Il a sousestim le rle pionnier de certains acteurs, il a nglig les souhaits que ceux-ci
esprent concrtiser.
Nous saisissons loccasion de lavnement du nouveau gouvernement pour
attirer son attention sur des problmes qui gnent profondment le bon droulement
de la procdure prventive au Maroc.
Lon regrette galement labsence de dispositions lgislatives, dune loi
caractre vraiment normatif qui prvoit une procdure de sauvegarde au Maroc.
Sagit-il dune proposition difficile concrtiser ? La question demeure ouverte.
476/ Il convient de faire observer, galement et concrtement, que le droit
franais na pas t pargn, il ne peut que prter le flanc la critique.
Malgr toutes les innovations rcentes introduites par les deux lois : la loi du 17
mai 2011 sur la simplification et lamlioration de la qualit de droit, ainsi que la loi du
12 mars 2012 sur les mesures conservatoires en matire de sauvegarde,
874
Portalis Discours prliminaire du premier projet du code civil , prononc le 21 janvier 1981, Bordeaux,
dition Confluences, 2004.
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481/ Nul ne peut contester que la dtection prcoce des indicateurs de difficult
soit un pas gant vers son radication, et ce avant que lentreprise ne senfonce dans
la spirale infernale des difficults financires des entreprises en difficult 875.
Ce dpistage en amont nous permettra de raliser quil existe des crances en
souffrance auxquelles il faut, obligatoirement, trouver une issue pour viter le pire.
En droit marocain, particulirement le DCC, on parle souvent de dbusquer
des signes avant-coureurs de difficults encore en gestation par le CAC et les
associs. Actuellement, le projet de rforme de la loi 15-95, parle des reprsentants
875
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876
Livre V intitul Le commissaire aux comptes et la prvention des difficults des entreprises .
Colloque sur La prvention des difficults des entreprises . Confrence gnrale des juges consulaires en
France.14-septembre 2009. lors de lallocution de Mr. Joseph ZORGNIOTTI. Prsident du conseil suprieur de
lordre des experts comptables.
877
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
mdiateur pour rgler un conflit commercial entre les litigants. Voil une nouvelle
mission qui sajoute son actif. Ce sont ses qualits professionnelles qui lui confrent
ce droit. Il dispose de limpartialit, de la sagesse, de lexprience et de la lgitimit au
sein des professionnels. Selon un expert-comptable : linstar des avocats et
notaires, nos comptences sont de plus en plus prises en termes de mdiation
commerciale 878.
Cependant, il ne faut trop projeter, car lexpert-comptable ne peut pas jouer le
rle de mdiateur-CAC, en mme temps, au risque de transgresser les rgles de non
immixtion dans la gestion.
Lexpert-comptable ne peut pas tre juge et partie la fois pour un mme
dossier , commente le prsident du conseil rgional de lordre des experts
comptables. Faical MEKOUAR879.
484/ Les mesures de diagnostic sont multiples. Sans prtendre tre exhaustif,
car la nature de la matire ne permet pas dtre trop dtailliste, on va se contenter de
citer, succinctement, la nouvelle mission du CAC (normes daudit), dans le cadre de la
prvention des difficults des entreprises.
A cet gard, il convient de rappeler que dans ce contexte daudit, le CAC se
prononce sur limage fidle des tats de synthse en application des principes
comptables admis au Maroc notamment, la convention comptable de base de la
continuit dexploitation.
878
Confrence organise par la Confdration Gnrale des Entreprises Marocaines La mdiation commerciales :
une aubaine pour les experts comptables .1, dcembre 2007.
879
Idem.
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880
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882
En France en 1987 une convention a t signe entre l'ordre des experts-comptables et le ministre de l'Industrie
pour conseiller les crateurs. Ces initiatives sont aussi nombreuses :
La mise en place, par de nombreux cabinets d'expertise comptable, d'une mthodologie pour les plans d'affaires.
Mais aussi la cration de structures ddies la cration et la prvention, en gnral en association avec d'autres
organisations publiques ou prives.
L'exprience de ces professionnels a permis de capitaliser un ensemble de pratiques pour la prvention des
dfaillances, ds la cration de l'entreprise et tout au long de sa vie. Ces expriences sont lorigine de la mise en
place des CIP (Centres d'Information sur la Prvention des difficults des entreprises).
883
Bulletin dinformation priodique, audit et commissariat aux comptes. La prvention des difficults des
entreprises : le rle du commissaire aux comptes . N93 juillet-aot-sept 2000.Page 44 et 45.
884
La lgislation applicable en matire de prvention et de traitement des difficults des entreprises. Rapport du
snat. Op cite.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
des personnes qui le prsident du tribunal peut recourir pour obtenir des
renseignements dont il aura besoin notamment, dans le cadre de la procdure
dalerte.
Aujourdhui, nous estimons primordiale la ncessit de la participation des
experts comptables ct du CAC. Mme si son rle sera limit convaincre son
client de son intrt de prendre rapidement contact avec le prsident du tribunal de
commerce.
Cependant, sil lui arrive de simmiscer davantage, il risquera dengager sa
responsabilit et tre considr comme dirigeant de fait886.
488/ Linteractivit en matire de prvention des difficults des entreprises,
figure parmi les souhaits des experts comptables qui voient dans la participation
accrue des avocats et des banquiers un atout considrable.
Lavocat peut jouer le rle dun dfendeur des intrts du chef dentreprise et du
crancier.
Pour le premier il lui incombe lobligation de vrifier si le chef dentreprise
sombre dj dans la cessation de paiement. Si cest le cas, il doit le conseiller de
dposer le bilan avant quil ne soit trop tard et se voir condamn pour maintien
artificiel dune activit dficitaire.
Lavocat peut conseiller galement les cranciers (fournisseurs, tablissement
de crdit..), en leur dmontrant limportance grandiose de la conciliation et ses
885
Abachi CHAMAMBA. Prvention sous la loupe des commissaires aux comptes . Journal LEconomiste.
N 339,16-7-1998.
886
C.A Paris, 3me ch., 4 octobre 1996, SARL Godeval c/ Avezon, Droit des socits 1997.comm.107.Lamy droit
commercial. Entreprise en difficult, les acteurs de la prvention.2673, page 1172.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
la prvention
489/ Hormis le peu dcho quelle a rencontr auprs des praticiens et des
chefs dentreprise, la politique de prvention souffre galement de certaines
imperfections qui obrent sa russite.
Il nous parat que le lgislateur a sous-estim le rle dun certain nombre
dintervenants. En outre, la dmarche prventive prsente des dfauts majeurs,
notamment le faible engouement des cranciers ainsi que loubli ou linsuffisance du
rle de certains acteurs. On parle de limpuissance du ministre public et le silence
des cranciers.
Le lgislateur marocain a confr au prsident du tribunal de commerce un rle
omnipotent en matire prventive et cela au dtriment dautres intervenants qui sont,
soit pratiquement absents, soit extrmement discrets dans la procdure.
490/ Le constat est inquitant, depuis dj quinze ans, aucune nouvelle
disposition na t ajoute au cadre lgal rgissant la fonction du ministre public ; on
dplore vivement ltat actuel des choses. Toujours plus de promesses et toujours
moins de rformes.
Lintervention du parquet au cours de la phase prventive, plus prcisment au
cours du rglement amiable nous parat pleinement justifie.
Le parquet est en mesure de fournir des informations prcieuses sur la
situation financire et conomique de lentreprise, en vue dclairer le prsident sur ce
point et lui permettre de vrifier pertinemment laccomplissement de cette condition.
Le dbiteur est souvent tent de dissimuler une partie du passif, dans le but
damener les cranciers conclure un accord amiable.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Le ministre public, en tant que voix objective reprsentant lintrt gnral, est
tenu dclairer le prsident du tribunal et les cranciers sur la situation exacte de
lentreprise (Paragraphe1).
491/ La meilleure faon aussi damliorer les chances des cranciers dtre
pays, cest de les impliquer dans la procdure de rglement amiable.
Fini avec lattitude de la sourde oreille lgard des cranciers, car ils ont leur
mot dire, ils ont besoin dune oreille compatissante pour faire valoir leur droit.
On fait appel cette occasion au lgislateur marocain pour prserver
davantage leurs droits bafous et allger le systme marocain dit pro dbiteur-.
La question qui nous proccupe cest de savoir si le droit marocain protge
suffisamment les intrts des cranciers.
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Nous avons dj vu plus haut que ce nest pas le cas. Devant cette situation devronsnous rester inertes ?
La rponse semble ngative, car linstar de ce qui est pratiqu en France o un sort
confortable est rserv aux cranciers, nous souhaitons dans un futur proche
atteindre un niveau pareil, mme si le droit franais, lui aussi souffre de quelques
insuffisances et est soumis toujours des critiques incendiaires. Mais avouons-le, ces
critiques sont bien fondes et dignes dintrts (Paragraphe2).
Appellation gnrique remplaant dans la loi, la rfrence au procureur de la rpublique, appellation ayant une
connotation plus pnale et donc plus sanctionnatrice dans lesprit du chef dentreprise.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
au ministre public, alors quil est le mieux plac pour dnicher des informations qui
peuvent tre utiles pour le procs, en prservant au maximum les intrts
intrinsquement lis et en vitant les rsultats dsastreux que la liquidation peut
entrainer pour lordre public conomique et social.
Les licenciements entranent une augmentation faramineuse du taux de
chmage. La ruine des cranciers dtriore le crdit et affecte la scurit des
transactions commerciales. Le non-paiement des taxes diminue le revenu du trsor
public.
Et enfin la liquidation de lentreprise contribue leffondrement du produit
intrieur brut et donc cest lintrt gnral de ltat qui est remis en cause.
Au Maroc, nonobstant les stipulations de larticle 563 du DCC, qui confre au
ministre public la possibilit dinitier une procdure de traitement des difficults de
888
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Les deux avis sont cumulatifs et non pas alternatifs. Ces avis peuvent prendre
la forme vu et sen rapporte , ou bien tre sous forme manuscrite, date, signe et
appose sur la chemise du dossier concern.
Il est temps de souligner que malgr le caractre primordial de lavis du
ministre public dans les deux degrs de juridictions, cette opinion ne peut, en
principe, lier le tribunal qui peut prendre une dcision totalement diffrente.
Dans le mme contexte, la chambre commerciale a affront la demande
dopposition du ministre public, par le rejet de sa position.
Dans cette espce, le ministre public a refus la dsignation du mandataire ad
hoc et conciliateur, antrieurement dsigns lors de la phase prventive, dtre encore
une fois investis dun pouvoir dadministrateur ou de mandataire judiciaire dans le
cadre dune procdure de sauvegarde899.
Le tribunal a pass outre son objection et a dcid, par contre, de les nommer
en motivant bien sr la dcision.
Alors que dans un autre arrt qui date du 29 juin 2010, le tribunal a d suivre la
position du ministre public, quand il a reconnu son droit prononcer la rcusation.
Malgr les restrictions apportes au droit de recours et de pourvoi du ministre
public, ce dernier dispose toujours de la facult de faire connatre son avis et dagir,
896
Arrt 15 fvrier 2011, n09-72-285. Le juge doit constater que les parties avaient eu communication des
conclusions du ministre public . V. arrt 21 fvrier 2012, n11-10-376. Les conclusions du ministre public
sont destines faire connatre la juridiction son avis .
897
Arrt.Ch.Com, 6 dcembre 2008, n07-17-130, bull civ, IV, n211, D, 2009, page 94 par A. LIENHARD.
Recueil Dalloz, 15 mars 2012, n11.Etudes, commentaires chroniques, page ,702 et703.
898
Idem
899
Arrt, 31 janvier 2012 ?, n10-24-019.D 2012, 431, par A. LIENHARD. Recueil Dalloz, op cite.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
quand lintrt gnral commande son intervention, pour une meilleure application du
droit des entreprises en difficult.
Cette jurisprudence nous a permis de tirer un bilan objectif de cet ensemble de
normes juridiques rglementant le rle du ministre public dans le cadre des
procdures collectives. Force est de reconnaitre que le droit franais est un chantier
vaste o se droulent plusieurs pourparlers afin darriver des conclusions
cohrentes avec lesprit du droit et les exigences du droit des affaires, qui est un droit
en perptuelle mouvance.
497/ Mais quid de la position des cranciers, ont-ils un rle pionnier, sont-ils
vritablement protgs contre des agissements anarchiques. Nous brosserons le
panorama des deux systmes marocains et franais pour dcouvrir la facette cache
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des deux cadres normatifs et proposer une panoplie de propositions pour les articles
du code de commerce900, afin de perfectionner la position des cranciers. Car le
modle marocain est considr comme le vritable maitre talon de ce quil ne faut
pas faire. Le redressement des entreprises en difficult ne doit pas se faire au
dtriment de ceux qui sont encore in bonis.
Jean-Louis GUILLOT Le code de commerce nest pas un simple instrument lgislatif, cest un vritable outil
daccompagnement dans la vie des affaires . Directeur des affaires juridiques du groupe BNP PARIBAS. V.
Quel code de commerce pour demain ? . Pascal BLOCH, et Sophie SCILLER, dition Litec, 2007.Prliminaire
page, VIII.
901
Khadija AGOURAM, Le rle du contrat dans la prservation de lentreprise en difficult de paiement
prvalence de lefficacit conomique sur la scurit juridique. Revue marocaine de droit, dconomie et de
gestion, page 47, n53,2008.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
certaines catgories de cranciers qui sont les salaris. Car le maintien du salari
dans lentreprise est salvateur pour quelle puisse rebondir.
Le rle des cranciers en droit marocain est trs timide, ils sont toujours en
retrait. On va essayer de voir ltat actuel de leur position dans le code de commerce,
afin de proposer des suggestions pouvant tre utiles pour remdier cet oubli criant
et la sous-estimation des salaris dans le droit des procdures collectives
marocain902.
499/ Au Maroc, le projet de rforme du code de commerce actuel dispose dans
larticle 546 le commissaire aux comptes sil en existe, ou tout associ dans la
socit, le reprsentant du personnel informe le chef dentreprise de toutes difficults
juridiques, conomiques et sociales de nature compromettre la continuit
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dexploitation.. .
La ralit peut tre diffrente, car ni le personnel, ni le reprsentant des
salaris ne peuvent solliciter louverture dun rglement amiable dans le cadre de la
procdure prventive via la pratique de la procdure dalerte. La saisine du juge est
monopolise par le chef dentreprise ou le CAC903.
En France, Le prsident du tribunal peut obtenir, des membres et reprsentants
du personnel, la communication des renseignements de nature lui donner une
image fidle et lucide sur la situation conomique et financire du dbiteur.
Selon les termes de larticle L2323-6 du nouveau code travail, les institutions
reprsentatives du personnel doivent tre informes et consultes en cas dune
ventuelle conciliation, une mesure qui fait dfaut en droit marocain. Mais on pourrait
songer leur accorder ce droit.
Pour se faire, un redressement srieux de cette situation serait souhaitable, car
le salari doit participer la conclusion de laccord amiable. On doit le convoquer pour
902
A titre de comparaison, le droit franais est all plus loin dans le sens de la protection des salaris. V. Affaire
Sodimedical :
Dans cette actualit rcente dite Saga judiciaire , le but de la loi du 12 mars 2012 cest de faire face
efficacement aux comportements abusifs de certaines multinationales qui dtournent les actifs dune entreprise
dfaillante, comme fut le cas dans laffaire Ptroplus.
Dans cette affaire, la socit grand-mre de droit allemand, et la socit mre avaient artificiellement conduit la
socit Sodimedical aux difficults de trsorerie quelle invoquait au soutien de sa demande douverture dune
procdure collective .
La dfaillance de la filiale avait t dclenche pour permettre la prise en charge des cots salariaux par le
rgime de garantie de salaires AGS
Dans Cette affaire qui a suscit plusieurs dbats surtout au niveau syndical, la cour dappel de Reims avait annul
un plan social, un plan de sauvegarde demploi PSE, pour inexistence de motifs conomiques. En dautres termes,
lautorisation des licenciements nest pas possible car la menace sur la comptitivit faisait dfaut.
903
En France aussi les salaris ne peuvent pas saisir la juridiction directement.
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se rendre compte de son avis avant que le march ne soit conclu. Il a droit de dire son
mot, au lieu dtre convoqu individuellement pour lui soustraire des privilges, ou
exiger des concessions.
500/ Pour les profanes et les vtrans du droit des affaires le salari doit
prendre part collectivement au redressement de son outil de travail et la sauvegarde
de son emploi 904.
Il est unanimement apprciable que le rle des salaris doive tre renforc905.
Ils peuvent vivement participer au redressement de leur entreprise, via la possibilit
que la loi leur offre. Lobjectif recherch cest damener ces salaris prendre euxmmes en main le traitement prenne et amiable de leurs difficults.
La jurisprudence franaise a trouv la rponse pour empcher effectivement la
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904
Y.GUYON Le rglement amiable des difficults des entreprises et les salaris . Droit social, dition
1985.page 267.
905
Les salaris sont considrs comme les citoyens de lentreprise , et quand lentreprise est en pleine
tourmente conomique, le salari se trouve en premire ligne face lincertitude qui pse sur son emploi, son
avenir peut tre hypothqu plus ou moins courte chance . En droit franais, le ministre public joue un rle
prminent dans le cadre de la protection et du respect du droit social.
906
www.Liberation.fr. Viveo une affaire suivre ,8 mars 2012.
907
Affaire Viveo. C.A Paris, pole 6 ch. 2, le 12 mai 2011. N11-01547.Semaine sociale Lamy n1509, page 10 ;
obs. G . COUTURIER.
908
Alors le code de travail autorise lannulation seulement en cas de non respect de la procdure, exemple,
information du comit dentreprise.
909
Cassa. Ch. Soc, 3 mai 2012.n11-20741.Semaine sociale Lamy, n1511, page 11.obs P. LOKIEC.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
des dividendes. Cette mesure vise les licenciements boursiers des affaires Viveo,
Ethicon et Sodimedical910.
Selon le prsident Franois Holland : il faut essayer de trouver un juste milieu
entre les aspirations des syndicats et les besoins des entreprises .
La lgislation actuelle sur le motif conomique de licenciement est satisfaisante et
quil nest pas utile de modifier ce cadre cependant, les plans de licenciements de
pure convenance, par des entreprises florissantes, ne sont pas acceptables 911.
Il existe une similitude entre les deux arrts Viveo et Sodimedical :
Le tribunal estime quil nest pas dmontr que la fermeture du site a t
effectivement mise en uvre sous la contrainte dune concurrence internationale
menaante pour la prennit du groupe 912.
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910
Lettre dinformation n48droit social, mai 2012, Quelles volutions pour le droit sociales aprs les lections
prsidentielles ?page 1.
911
Derek PERROT Contrle des plans sociaux : verdict dcisif aujourdhui . Journal Les Echos, 3 mai 2012.
912
Semaine sociale Lamy, n1519. Nullit du plan de sauvegarde demploi PSE.
913
Arrt CA Reims Ch. Civ 1re section,14 mars 2011, n11 / 00313.
Dans un autre arrt du 31 aout 2011, la CA de Reims en se rfrant la thorie du Co-employeur et en se basant
sur larticle R1455-6 code du travail, avait prononc La condamnation solidaire des deux socits (Sodimedical
et Lohmann et Rauscher). Il sagit dune mesure conservatoire de nature faire cesser le trouble manifestement
illicite rsultant du non paiement des salaires . Note prcite. Pour une recherche plus approfondie sur ce sujet,
V. Jihene NEJAR, Mehdi NEJHILI. Les caractristiques comptables et financires des entreprises qui rduisent
leur effectif salari , Revue dconomie industrielle, 2/ 2009, n126.page 77 98. V. Rachel BEAUJOLIN, et
Graldine SCHMIDT Les restructurations dentreprises accompagnes de suppressions demplois , Collection
repres, dcouvertes, 2012.page 35 66.
914
Bulletin juridique, avril 2012, n5 Validit des plans sociaux : le Medef veut refermer la porte aux juges .
Page 377
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Alors que pour la CGT casser larrt reviendrait donner la carte blanche aux
employeurs pour avancer des raisons conomiques cousues de fil blanc sans que
personne ne puisse les contrler .
503/ / il conviendra de sinterroger si vraiment le droit des salaris est prserv,
ou tout simplement ils peuvent tre jects de lentreprise du jour au lendemain selon
la volont de lemployeur ?
Sinterroger sur le droit des cranciers en matire des entreprises en difficult
est intressant plus dun titre. Pour cela, il nous parat judicieux dincorporer dans la
loi marocaine, le code de commerce prcisment, des rgles pertinentes afin de
rglementer le sort rserv aux cranciers.
Car, la scurit juridique nous impose de respecter la hirarchie des crances afin de
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prserver lordre des paiements et garantir lconomie des rapports entre les parties.
Si la prservation des intrts de lentreprise, en tant quentit cratrice de
richesse et demploi est tant revendique, il ne faut placer dans un rang infrieur les
intrts des cranciers toutes catgories confondues. (Cranciers publics, privilgis,
chirographaires, nantisetc.).
Le traitement ingalitaire entre les cranciers, comme nous lavons dj vu
dans la premire partie est dplor par les praticiens voire par les cranciers. Cest
inique, le lgislateur na plus se retrancher derrire la ncessit imprieuse de
prserver lentreprise, en lui prparant le climat pour quelle puisse se redresser, sans
quelle soit emboite par des pratiques inopportunes de la part des cranciers.
Il faut donner csar ce qui est csar et Dieu ce qui est Dieu . La
citation invoque peut paratre illusoire. Pour le commun des mortels le droit des
entreprises en difficult ne peut pas trouver un dosage subtil entre ces diffrentes
ncessits.
Mais au moins, il ne faut pas sacrifier les intrts des uns au profit des autres.
504/ Ces griefs, qui attestent que le droit doit encore fleurir pour des meilleurs
rsultats, doivent se dissiper. Pour y parvenir, nous proposons quelques correctifs :
- revoir la traduction des textes de loi de larabe en franais et vice versa. La
traduction doit tre harmonieuse et sans quivoques ;
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
sera lissue.
Lautorit judiciaire dispose dun droit de sceller le sort de lentreprise, par une
dcision de poursuivre lactivit, ou de disperser lactif pour faire payer le passif.
Les cranciers ny sont pour rien, ils ne participent mme pas llaboration du plan.
Selon certains sans parler de magistrature conomique la loi institue donc une
vritable conomie judiciaire 917.
-remplir le caractre lapidaire des dispositions de larticle qui confre au syndic le droit
de convoquer les cranciers individuellement pour que soient consentis des dlais ou
des remises de dettes au profit du dbiteur.
La loi na pas spcifi la faon par laquelle le crancier peut tre convoqu. Sagit-il
dune convocation judiciaire, ou par lenvoi dune lettre par voie postale ?
-Nous proposons galement, quen cas denvoi postale, un accus de rception doit
tre requis pour pouvoir vrifier par la suite si la rception a t ralise et, par
consquent appliquer la lettre les dispositions de larticle 585 du DCC, qui dit que si
le crancier na pas rpondu la lettre dans un dlai de 30 jours, il est rput avoir
accept de donner des dlais et des remises de dettes.
Le crancier doit prsenter un crit ce propos, car la simple prsomption ne suffit
pas et ne vaut pas acceptation des concessions918.
915
Lextinction des droits des cranciers est automatique sils ne parviennent pas, dans un dlai de deux mois
partir de la publication du jugement au journal officiel, la dclaration de leurs dus. Article 686 du DCC. Quatre
mois pour ceux rsidant ltranger.
916
M.H, MONSERIE Le contrat dans le redressement et la liquidation judiciaire des entreprises .Thse dition
Litec, 1994.Page 146, n152.
917
RHOUIN, rapport de synthse au colloque de Toulouse, fvrier 1986, Universit des Sciences Sociales de
Toulouse, page 351.Cfr. C. SAINT-HALARY HOUIN, Droit des entreprises en difficult , dition
Montchrestien, page 27.
Page 379
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
-On dnonce galement dans le droit marocain comme cest le cas en France aussi,
que les crances salariales et fiscales ayant la part belle, peut-tre parce que les
intrts en jeu dpassent ceux des cranciers ordinaires919, et dans ce cas, les
chances des cranciers samoindrissent, car lactif subsistant aprs la procdure est
absorb par les cranciers salariaux et fiscaux, ainsi que les frais de justice et du
procs.
505/ Nous sommes parvenus un rsultat dcevant, aussi bien en France
quau Maroc, le droit des procdures collectives est vigoureusement dsign du doigt,
il lui manque beaucoup pour pouvoir stimuler les investisseurs trangers.
Selon certains auteurs : le droit des entreprises en difficult est un droit qui
est condamn grer la crise et la pnurie . Il ajoute les cranciers trouvent
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
toujours quils sont peu pays, les dbiteurs quils sont spolis, que la procdure dure
trop longtemps et que les professionnels qui sen occupent sont trop grassement
rmunrs cest le trait commun et dominant de toutes les lgislations . Il dplore
que le crancier na quun seul droit, celui de se taire. Quant au dbiteur, il reste
bien peu associ aux dcisions qui intressent la vie de son entreprise 920.
On ne peut pas rester inerte devant cet aveu dimpuissance. Le droit franais
agit toujours dans le sens damlioration, car il se montre indulgent devant les
faiblesses du systme.
506/ A linstar de ce qui est prvu en France, au Maroc des innovations vont
jusqu la promulgation de la loi sur les dlais de paiement .
La loi 32-10 a apport un soulagement remarquable aux oprateurs
conomiques, plus particulirement les PME, PMI, contraintes reculer devant
lhgmonie et la suprmatie des holdings dots dun poids commercial pesant.
Cest une loi qui va directement dans le sens de la dissipation des clivages entre les
entreprises.
Dornavant, fini les soupirs des fournisseurs impays, la loi ajoute 4
nouveaux articles au code de commerce marocain : 78-1,78-2,78-3,78-4.
918
En arabe voir, Mohamed LEFROUJI. Les difficults des entreprises, tude critique et analytique des
difficults des entreprises en droit marocain, droit compar et la jurisprudence. Edition Najah Jadida, 9 fvrier
2000.Page 270 et suive.
919
A titre de comparaison, les pays du Common Law favorisent les crances privilgies tandis que les systmes
de tradition franaise ou socialiste favorisent les impts et les salaris chapitre 6 du rapport de la Banque
mondiale, de 2004. Closing business ou la liquidation des entreprises.
920
F.X LUCAS : le modle juridique franais : un obstacle au dveloppement conomique , dition Dalloz
2005.page 40, lors dun colloque organis par la fondation pour linnovation politique, direction de Frdric
ROUVILLOIS.
Page 380
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
temps.
Aujourdhui les juges sont arms par une loi qui impose un dlai de
recouvrement et qui laisse sans quivoque. Cest une mthode prcieuse pour
trancher un litige relatif une transaction commerciale.
Nous ne pouvons quaccueillir bras ouvert lannonce issue de la runion du
comit national de lenvironnement des affaires (CNEA), qui dclare quun dcret
dapplication de la loi 32-10 sur les dlais de paiement sera publi dans les plus brefs
dlais et que sa prochaine adoption serait un apport conscutif pour les trsoreries
des entreprises qui souffrent dun asschement de liquidits922.
921
Certains praticiens marocains prconisent la rduction de ce dlai pour tre en harmonie avec ce qui est prvu
par le lgislateur franais, soit un dlai de 30 jours. Mr NAOUI Sad, avocat au barreau de Casablanca.
922
Magazine Le Soir Echos. Dlais de paiement : le dcret pour bientt . 23 mai 2012.
Page 381
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
conomique 923.
Toujours dans une perspective de sauvegarde des entreprises in bonis, ou
celles qui ne sont pas encore frappes de dessaisissement, une rflexion et des
concertations doivent tre formules afin de venir en aide des entreprises victimes
dalas comme la crise conomique, mais galement pour garantir les intrts
lgitimes des sujets de droit.
Le traitement prfrentiel consenti certains dbiteurs au dtriment dune
grande masse de cranciers doit tre revu. Car lhonntet par laquelle nous pouvons
tre guids vers la protection du dbiteur peut tre trompeuse.
Il faut viter dtre bern par des apparences qui cachent une ralit autre que nous le
croyons. (Section2).
Or, la mise en place de ces mesures demeure tributaire du respect de la
confidentialit, puisquune bonne politique de prvention passe par le dveloppement
de la discrtion, mme si sur le plan factuel, un basculement de ces conditions reste
tolr.
923
Leila ZOUHRY. Dix ans dapplication du systme des difficults des entreprises : quel bilan ? . Revue
Marocaine de Droit dEconomie et de Gestion N53 2008.Page 33.
Page 382
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Il faut tenter de trouver un dosage subtil entre toutes ces impratifs. Le but cest
demprunter une politique dvitement des procdures de traitement des difficults des
entreprises. (Section1).
Pour dautres auteurs, les tres humains communiquent plus facilement dans
des contextes dintimit et de complicit.il faut de la confiance qui peut se gagner
grce la comptence des intervenants allie des notions de simplicit et
dhumilit 926.
Nonobstant la stipulation des mesures coercitives et rpressives lencontre de
celui qui divulgue le secret professionnel927, la pnalisation conscutive latteinte
ce principe sest rvle infructueuse. Cest ce qu inciter le lgislateur supprimer la
notion pnale du secret professionnel, en la substituant par la confidentialit, en tant
que notion civile moins intimidante et annihilante.
Ce changement smantique sinscrit dans le cadre dun mouvement de
dpnalisation du droit des affaires928.
Cette obligation au secret professionnel simpose toute personne qui concourt
la procdure929 (avocat, conciliateur, mandataire ad hoc, dbiteur, cranciers,
prsident du tribunal), en gros, toute personne qui est dpositaire de linformation, soit
924
Exemple de la suspension provisoire des poursuites qui fait objet de publicit, malgr la position du prsident
du tribunal du commerce qui use, avec parcimonie de la possibilit daccorder cette mesure.
925
Y. CHAPUT Droit de la prvention et du rglement amiable des difficults des entreprises . Collection,
Droit fondamental, dition PUF.1986, n178, page 186.
926
Ren INGELEARE. Vice prsidente de la chambre de commerce et dindustrie, CI de Lille, colloque de la
confrence gnrale des juges consulaires de France, table ronde 2 Les acteurs sur le terrain : vers une
prvention coordonne . Paris 14 septembre 2009.
927
Article 226-13, 226-14, du code pnal, qui sanctionne la violation de la rgle par un an demprisonnement et
15000 euros damende.
928
Bruno ZABALA Prvention des difficults des entreprises et obligation dinformation du public , JCP, la
semaine juridique, dition entreprise et affaires, n19,08 mai 2008 ; page 39.
929
Dans le cadre du respect du secret professionnel, il nest pas possible de communiquer laccord du rglement
amiable, mme si le demandeur est le garant du dbiteur. V. tribunal commercial. 5 mai 2004, n01-03-873.Bull,
civ, IV, n84, gazette du palais, 23-24 juillet 2004.Page 11.
Page 383
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
par tat930, soit par profession, comme par exemple le greffier931. Il sagit des
personnes dpositaires dinformations caractre secret.
509/ Il conviendra par la suite dtudier premirement, le principe du respect de
la confidentialit ainsi que lengouement exprim par le dbiteur en faveur de cette
mesure qui lui garantit une sorte de protection contre la perte de confiance qui peut
rsulter dune ventuelle propagation des informations concernant son entreprise
(Paragraphe1).
Cependant et dans un deuxime temps, on verra que ce principe na pas eu
une porte gnrale, cest--dire quil peut faire objet de quelques exceptions qui
justifient la possibilit de communiquer, de faon restreinte, les termes de laccord
conclu.
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
pour
le
bon
droulement
du
processus
danticipation
et
de
rebondissement.
Page 384
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
cassation, qui a dcid dans un arrt que le secret professionnel doit englober aussi
bien les informations que les documents relatifs au rglement amiable et quon ne
peut lui mettre un terme lorsquun redressement judiciaire a t prononc934.
Selon larticle 38 de la loi de 1er mars 1984, les personnes concernes par le
secret professionnel, sont celles qui sont appeles au rglement amiable, qui par
leurs fonctions ont pu en avoir connaissance. Il convient de signaler dans le mme
ordre dides, que le banquier en tant que partenaire ou crancier, est tenu de
prmunir la renomme de lentreprise et prserver le secret professionnel.
Donc il est strictement interdit au banquier, partie au rglement amiable, de
rvler des informations concernant laccord un autre banquier sous prtexte du
secret partag. Sinon, il fera lobjet dun engagement de responsabilit pnale son
encontre935.
Au niveau de la procdure de mandat ad hoc, prime toujours une confidentialit
caractrise par la facult accorde au dbiteur de pouvoir demander et cest son
seule initiative, une procdure de mandataire ad hoc, tout en lui offrant la prrogative
de proposer lui-mme le nom du mandataire ad hoc936. Par consquent, il ny a ni
information du parquet, ni des tiers.
933
J.F MARTIN. Le rglement amiable des difficults des entreprises . Gazette du Palais, n26, 1984, page 333.
Cassa. Ch. Com. 2 novembre 1993, bull civ IV, n372, page 270, dition 1993.Revue des Socits 1994, page
11, doctrine. Y. CHAPUT.
935
J.O, snat 9 mai 1985, rep. Min n23072, page 865.
936
J-L VALLENS. Lamy droit commercial.2011, n2760.
934
Page 385
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
937
Alors que la jurisprudence, dans un arrt CA Paris,2 avril 1999, 14 me cham, voquait le caractre relatif de
lobligation de confidentialit dans le cadre dun mandat ad hoc, larrt na pas prcis, cependant sil existe une
primaut de lobligation de confidentialit ou indpendance. Bull, Joly socits 1999, n11, page 1084.note B.
ZABALA, op, cite, page 42.
938
B. ZABALA. Prvention des difficults des entreprises et obligation dinformation du public .JCP, la
semaine juridique, entreprise et affaires, n19 ; mai 2008.1598, page 39.
939
Rapport de XAVIER LE ROUX. N2095 page 138.
940
Jrme CHARTIER, rapport X. LE ROUX, n2099, page 20 et n2095, page 145.
Laccord ne peut tre communiqu quaux parties, et lautorit judiciaire. Article R611-44, du code de commerce,
article 37 du dcret de 28 dcembre 2005 qui encadre la leve de la confidentialit.
941
J-P SORTAIS Entreprises en difficult, les mcanismes dalerte et de conciliation . Revue Banque, dition
2007, n57, page 58.
942
B.ZABALA, op, cite.
Page 386
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Christophe DELATTRE Le secret des affaires la confidentialit des procdures . Op Cite. Page 12.
Cassa. Ch. Com. 11 avril 1995, revue banque et droit 1996, janvier-fvrier, page 27.
945
Y. CHAPUT. Colloque Le nouveau droit des dfaillances des entreprises.1994.
946
Paul LE CANNU. Prvention et rglement amiable , juri-dictionaire, Joly, 1988, page158, n215.
944
Page 387
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
simple transmission un sujet de droit diffrent de celui qui a fourni linformation, peut
gravement lser les intrts de celui-ci .
516/ Lexamen cursif de quelques illustrations permettra de mieux comprendre
lallgement possible au principe de secret professionnel.
La protection du secret des affaires savre tempre lorsquelle est confronte
la ncessit dacqurir, pour un procs judiciaire, des preuves ou afin de respecter
le principe du contradictoire et de publicit des dbats.
Laccs des informations non publiques est dsormais possible, surtout avec
lmergence du principe de transparence et du droit de savoir du public ou de
certains tiers sur la base de considration dintrt gnral947.
Lorsque la loi lordonne, le banquier peut rvler des informations, couvertes
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
947
Francis HEGEL. Protection des secrets daffaires : enjeux et repres . Cahier de Droit de LEntreprise, n1,
janvier fvrier 2012.Page 35.
948
Jugement Toulouse 8 fvrier 1993, revue Droit et Patrimoine, 1993, n6, page 37.
949
Jugement, Douai, 26 octobre 1951.Gazette du Palais, 1951.page 425.
Page 388
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
prjudice pour lune des parties laccord ou plus prcisment pour le dbiteur.
518/ Depuis la loi de sauvegarde et pour les procdures ouvertes compter du
1er janvier 2006, le secret professionnel est remplac par une simple obligation de
confidentialit.
Certes, la confidentialit nest pas absolue, car dans le cadre de la conciliation,
il faut souligner que ce nest pas la demande qui est transmise au ministre public,
mais uniquement la dcision douverture. En revanche, une demande de conciliation
qui a fait lobjet dun refus na pas tre communique. On peut donc dire que le
ministre public a un droit la communication951.
Toujours pendant la conciliation, larticle L2323-6 du code travail dispose le
comit dentreprise est inform et consult sur les questions intressant lorganisation,
la gestion et la marche gnrale de lentreprise et notamment, sur les mesures de
nature affecter le volume ou la structure de leffectif, la dure de travail, les
conditions demploi, de travail et de formation professionnelle . Cest une vritable
entorse au principe de confidentialit.
Un anantissement de la rgle de confidentialit est possible cette fois,
pendant la procdure de sauvegarde. Larticle L621-1 alina 5 autorise une leve de
la confidentialit, soit doffice par le tribunal, soit sur rquisitions du ministre public952.
950
L.DUBUIS. arrt cassa. Ch. Criminel, 18 juillet 1984. Revue droit, sanit et sociale, page 299.1985.
Plus de dtails, J-P SORTAIS Entreprise en difficult : les mcanismes dalerte et de conciliation . Edition
LGDJ, lExtenso dition. Coll. Systmes Droit, 2010.n57, page 81.
952
Ch. DELATTRE. Tribunal de commerce de Valenciennes.30 mai 2011.n2011-781. Revue des Procdures
Collectives. 2011. commentaire 165.
951
Page 389
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
particulier,
en
cas
de
danger
grave
et
imminent
menaant la viabilit financire de lmetteur, mais nentrant pas dans le champ des
dispositions mentionnes au livre VI du code de commerce relatif aux difficults des
entreprises, la divulgation de linformation au public peut tre diffre pendant une
priode limite, si elle risque de nuire gravement aux intrts des actionnaires
953
Ch. DELATTRE parle de linopposabilit du secret des affaires lgard du prsident du tribunal de commerce
Le secret des affaires la confidentialit des procdures .op cite, page 16.
954
B.ZABALA. op, cite, page41.
Page 390
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
dinformation du public. Ils penchent par contre et avec insistance vers la confirmation
de la suprmatie de la confidentialit.
Y.GUYON considre cet gard que, la confidentialit parat plus
souhaitable que la transparence . Il rajoute que la prminence de ce principe doit
tre assure mme lorsque lentreprise est en situation difficile ou compromise,
sans tre en tat de cessation de paiement956.
CARBONNIER va dans le mme sens, il nhsite pas affirmer lutilit de
maintenir la discrtion, car elle constitue la cl de la russite 957.
J.CHARTIER quant lui, nexprime pas son engouement en faveur de la
transparence, il considre que lexprience a trs clairement dmontr que la
russite dune procdure amiable repose essentiellement sur ces trois principes
fondamentaux : anticipation, confidentialit et consensus 958.
Aujourdhui, on assiste en France, une avance louable, il sagit dune
proposition de loi visant sanctionner la violation du secret des affaires 959, par la
cration dun nouveau dlit. La nouvelle disposition vise infliger une peine de trois
ans demprisonnement et de 375 000 euros damende960.
955
Idem.
Y. GUYON La transparence dans les procdures collectives . LPA, 21 avril 1999, n79, page 8.
957
Colloque sur la transparence, revue Juridique et Commerciale, 1993, nspcial, page 9.
958
J.CHARTIER. Le projet de sauvegarde des entreprises . Commission de finance, dconomie gnrale et du
plan. Assemble nationale, page 20. B. ZABALA, op, cite page 40.
959
Franois HERPE. La loi du 23 janvier 2012 sur la violation du secret des affaires, est-elle un
progrs ? Proposition de loi du 23 janvier 2012.V.La semaine juridique, entreprise et affaires. N11,15 mars
2012.page 11.
960
Article 325-2 nouveau code pnal. Le fait de rvler une personne ; non autorise en avoir connaissance
sans autorisation de lentreprise ou de son reprsentant ; une information protge relevant du secret des affaires
de lentreprise, pour toute personne qui en est dpositaire ou qui a eu connaissance de cette information et des
956
Page 391
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Page 392
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Si cette loi a pu largir le champ de la SFA aux holdings 962, des mesures
supplmentaires doivent voir le jour pour favoriser lancrage optimal de cette jeune
procdure.
Cette loi qui est aux yeux des cranciers trop excessive et pour le dbiteur une
aubaine en or, doit tre revue.
La sauvegarde protge-t-elle lentreprise ou ses actionnaires ?
Quant aux cranciers, le droit qui leur est reconnu par la loi, savoir la formulation
dune tierce opposition contre le jugement douverture de la sauvegarde, est-il optimal
ou insuffisant ?
La protection des cranciers pendant la priode o, la trsorerie de lentreprise
est branlable, constitue une hantise pour les praticiens. Cependant, le principe de
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traitement quitable des cranciers sur le mme pied dgalit est malmen encore
une fois dans le cadre du statut dEIRL. (Paragraphe2).
Si Selon larticle L626-29 du code de commerce ne peuvent bnficier de la SFA que les entreprises dont le
nombre des salaris est suprieur 150, ou le chiffre daffaires est suprieur 20 millions deuros .
Pour faire bnficier de la SFA un dbiteur qui est une socit mre dun groupe de socit, il sagit de prendre en
compte le chiffre daffaire et le nombre de salaris, lchelle du groupe et non de la seule socit.cel signifie
que dornavant des holdings peuvent bnficier de SFA pour le traitement de leur passif.
Page 393
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
lacunaire, le dbiteur est tenu seulement dapporter la preuve quil est incapable de
faire face ces difficults qui obrent sa trsorerie.
Selon certains auteurs comme Y. CHAPUT, la loi est muette sur les difficults
rencontres et invoques et que la dmonstration nen sera pas uniquement
comptable, la subjectivit est considrer 963.
Cette restriction du droit daccs la procdure de sauvegarde peut dnuer cette
dernire de sa mission effective qui est lanticipation sur la cessation de paiement.
- Nous proposons donc, pour viter toute ventuelle confusion sur lopportunit
du bnfice de la sauvegarde, de laisser pratiquement toute latitude au dbiteur de
demander louverture de la sauvegarde sans le soumettre la condition sine qua
none de lexistence de difficults insurmontables .
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963
Y. CHAPUT Une nouvelle architecture du droit franais des procdures collectives .JCP 2005, page 184.
C. SAINT HALARY HOUIN Le projet de la loi sur la sauvegarde des entreprises ; continuit, rupture, ou
retour en arrire ? Revue Droit et Patrimoine, n133, janvier 2005.Page 24.
964
Page 394
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
524/ -une autre prconisation peut tre formule. Selon larticle L620-1 du code
de commerce, la procdure de sauvegarde ne peut tre ouverte qu la seule
demande du dbiteur et ni les cranciers, ni aucune autre personne intresse ne
disposent de la facult dagir. Linitiative de la procdure est abandonne au
dbiteur 965.
Si certains praticiens voient que le lgislateur a soumis le dbiteur un lourd
fardeau, comptant sur lui-mme pour ragir tant quil est encore temps, dautres
considrent que cette attribution, exclusivement rserve au dbiteur est largement
justifie. Il ne pouvait tre question dimposer des mesures contraignantes un
stade antrieur la cessation de paiement, alors que lentreprise ne cause aucun
trouble son environnement 966.
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F-X LUCAS, HERVE LECUYER La rforme des procdures collectives .La loi de sauvegarde article par
article. Edition LGDJ, 2006. Page 58.
966
Ph. PETEL La rforme des plans de redressement , LPA 10 juin 2004, page 34.n5.
967
Reinhard DAMMAN, JCP E 2011, chos de la pratique, n1.in
968
En droit amricain, selon larticle 303 (B), du chapitre 3 du code amricain la procdure est ouverte la
demande de trois cranciers, la requte nest recevable que si la crance de chacun de ces cranciers est
certaine, srieuse et que la somme de tous les demandeurs soit suprieure ou gal 10000 dollars.
969
Cette rsolution a pu tre adopte en droit amricain, qui soumet la nomination de ladministrateur des
facteurs autrement diffrents : une nomination est prvue ds constatation des allgations de fraude, de
malhonntet, dincomptence, de la mauvaise conduite, de la mauvaise gestion ou irrgularit dans la gestion des
affaires courantes. V article 1104 du chapitre 11 du code amricain.
Page 395
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
525/ -Il faut encourager la constitution des comits de cranciers mme pour
les entreprises de petites tailles et viter de se contenter des grandes entreprises dont
le nombre de salaris est de 150 et le chiffre daffaire est suprieur 20 millions
deuros. Il faut promouvoir les intrts des cranciers mme minoritaires.
On constate labsence notoire des comits de cranciers depuis le jugement
douverture de la procdure de sauvegarde jusqu ladoption du plan. Ce nest qu
partir de ce stade-l, cest dire au moment de llaboration et dadoption du plan,
que le comit des cranciers apparat sur la surface. Son rle effac au dbut de
jugement douverture suscite beaucoup de critiques.
Pour quun plan puisse aboutir, nous aurons besoin dune interactivit, une
concertation entre toutes les parties prenantes. Nous avons pu constater que
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
970
Confrence Internationale de Droit Compar Les leons de la crise : amlioration des procdures
dinsolvabilit nationales et communautaires . Paris 18 et 19 avril 2011.
971
Dans le cadre du sheme of arrangement, le dbiteur peut runir, sous la supervision du juge, des classes de
cranciers en utilisant des critres objectifs non dfinis par la loi et que chaque classe de crancier est appele se
prononcer sur un ramnagement de la dette. Quant au tribunal, il se contente de vrifier que le plan respecte les
intrts lgitimes des cranciers minoritaires.
972
En droit amricain, le comit peut autoriser lemploi de lavocat, expert comptable et mener une enqute sur la
situation financire du dbiteur. En gros, il peut accomplir tous les actes de diligences qui sont dans lintrt des
personnes reprsentes par le comit. Article 1103 du chapitre 11 pouvoirs et devoirs des comits des
cranciers : Power and duties of commitees .
Page 396
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
973
Page 397
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Pour dautres cest une procdure semi-collective qui se traduit par la seule
runion des cranciers financiers et par des rgles particulires de dclaration de
crances 978.
On pourrait donc, en ltat actuel des textes, constater une sorte de
neutralisation des cranciers minoritaires qui ne rentrent plus dans le comit des
cranciers, paralllement ceux qui ont t dsintresss et ne sont pas impacts
par la SFA. On parle alors du cramdown anglo-saxonne visant neutraliser les
cranciers qui veulent monnayer leur valeur de nuisance 979.
Certains
auteurs
considrent
que
la
multiplication
des
situations
P.M LE CORRE Lavnement prochain une procdure semi-collective .Gazette du Palais.15 -16 octobre
2010.cite par la rfrence prcdente.
979
R.DAMMAN et G.PODEUR. Sauvegarde financire expresse : vers une conscration lgislative du prpack
la franaise .op cite, page 2005.
980
F-XLUCAS Le caractre collectif de la procdure et sauvegarde financire acclre . In Colloque. Les
leons de cinq dapplication de la loi de sauvegarde . Op, cite. Page 93.
981
La SFA peut imposer aux cranciers dabandonner une partie de leurs crances, ou de supporter des dlais
de paiement plus longs, mais ne permet pas de scuriser de nouveaux apports de fonds souligne Eric-Marie
ALAJOUANINE. Responsable Restructuring et Affaires Spciales chez Natixis. Rapport Altares Lentreprise
en difficult en France : la crise est-elle derrire nous ? Mars 2011.Page 13.
982
Michel MENJUCQ La simplification manque de la sauvegarde financire acclre . Revue des Procdures
Collectives. Op cite. Page 2.
Page 398
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Nombreux sont ceux qui contestent cette prrogative accorde aux entreprises
qui paraissent de bonne sant du point de vue commercial, et malgr cela, peuvent
bnficier des mesures protectrices que la loi leur confre travers la procdure de
sauvegarde. Certains concurrents considrent cette facult comme une dloyaut
dans lexercice de la concurrence
Pour certains praticiens le fait de secourir des entreprises vacillantes sinscrit
en porte--faux avec le processus de slection conomique naturelle, sorte de
darwinisme conomique qui sopre sur le march. Seules les entreprises les plus
fortes survivent entre elles et font face la concurrence. En sauvant alors les
entreprises que le march semblait avoir exclues, le droit des procdures collectives
vient bouleverser cet ordre des choses 983.
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
Les reproches ne cessent de monter dun cran, puisque celui qui verra sa
situation financire branle recourt directement au juge, considr comme une
providence pour lui, afin de lui accorder le bnfice de la sauvegarde.
Car larrt des poursuites individuelles de la part des cranciers et les interdictions de
paiement, constituent une aubaine en or pour le dbiteur qui va conforter sa place
au sein de la comptition 984.
Un nouvel allgement, ou la suppression de certaines dispositions hrites de la
sauvegarde classique, permettrait daccrotre encore lefficacit de la SFA 985.
529/ La grande innovation de la loi tait de faire bnficier de la procdure de
sauvegarde toute personne exerant une activit professionnelle indpendante.
Article L-620-2al 1.
Cette innovation est salutaire pour certains, elle est pour dautres conteste. Car, il
parat anodin de mettre sur le mme pied dgalit les professions librales et les
commerants. Aucune voix ne sest souleve pour protester contre cette soumission
un mme rgime 986.
983
Linda ARCELIN LECUYER. Procdure de sauvegarde et concurrence : le divorce consomm ( propos de
laffaire Cur Dfense). Recueil Dalloz, 2 juin 2011.n21.page 1444.
984
Idem.
985
Rsume Matre Arnaud PEDRON, avocat du cabinet Taj.
986
F-X LUCAS, Herv LECUYER La rforme des procdures collectives . Op cite, page 62.
Page 399
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
maquillage de la ralit de son tat de trsorerie qui est en principe saine et viable.
Ce qui est peu enviable, cest quon assiste une situation o des relations
antidmocratiques sont en train de se tisser entre les parties prenantes. Doit-on rester
inertes ?
Les cranciers ont besoin dune oreille compatissante pour faire entendre leur voix.
Lurgence est lappel, il faut au moins quilibrer la balance, il faut tenter de trouver
une conjugaison de tous les intrts en jeu.
531/ La rforme spectaculaire de lordonnance n2010-1512 du 9 dcembre
988,
2010
987
loi n2010-658 du 15 juin 2010 relative lentrepreneur individuel responsabilit limite. JORF. N0137 du
16 juin 2010.Page 10984.
988
Publie au JO, page 21617. V, la loi du 10 juin 2010.et le dcret n2012-122 du 30 janvier 2012.
Page 400
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
989
Avant ladoption de la loi sur le patrimoine daffectation ou EIRL, le dispositif prexistant permet
lentrepreneur qui tombe dj dans lchec de rpondre de ses engagements professionnels sur la totalit de son
patrimoine, il y a donc confusion et unicit de patrimoine de lentreprise avec celui du personnel de
lentrepreneur. V. article 2284 du code civil.
990
A. LIENHARD. Cassa, 26 juin 2007, n0620820, Bull.civ IV, n177, dition 2007.Page 1864.
991
P.M LE CORRE Lheure de vrit de EIRL : le passage sous la toise du droit des entreprises en difficult .
Recueil Dalloz, 13 janvier 2011.N2.93.
Page 401
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Mais, il arrive souvent que des questions et des situations surgissent inopinment et
demandent des actions immdiates surtout lorsquon se trouve devant des impasses.
534/ Si lon reproche au droit franais le traitement prfrentiel des dbiteurs,
au dtriment des intrts de la masse 993 des cranciers, on regrette dans le droit
marocain, lexistence de plusieurs entraves une participation effective des
cranciers pendant la phase prventive.
Nous avons trait dans le deuxime titre comment la situation du crancier peut
samliorer travers la formulation de plusieurs propositions, Il sagit maintenant de
lever le voile sur la ralit de cette marginalisation des cranciers du processus
prventif.
Il est temps de mettre en relief leur participation subsidiaire qui se manifeste
plusieurs gards. Lattnuation des privilges octroys au dbiteur peut tre favorable
pour les cranciers encercls dans un carcan dinterdictions inachevables et
attentatoires leurs intrts dans lentreprise.
En droit marocain, comme nous lavons dj mentionn maintes reprises, les
cranciers connaissent une dgnrescence de leur rle994.
On note plusieurs drapages :
- absence de consultation de la masse des cranciers lors dune prise de dcision,
alors quelle est importante avant de procder tout acte de rglement des dettes.
992
Les dispositions du livre VI du nouveau code de commerce qui intressent les droits ou obligations des
cranciers du dbiteur EIRL, sappliquent, sauf dispositions contraires, dans les limites du seul patrimoine affect
lactivit en difficult, ou si lactivit est exerce sans affectation du patrimoine, du seul patrimoine non
affect .
993
Notion utilise dans la lgislation antrieure la loi de 25 janvier 1985.
994
R.GUILLAUMOND Droit des faillites et restructuration du capital . Page 175.
Page 402
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Selon certains auteurs il existe une ide relative de la prtendue dmocratie des
procdures collectives 995.
En ralit il faut recueillir leur avis, ce dernier est primordial dans la rvlation des
cranciers fictifs introduits par le dbiteur pour faire gonfler artificiellement son passif.
535/ Il nous est apparu indispensable de traiter les incertitudes qui subsistaient
sur ce nouveau statut qui confre une mme personne plusieurs patrimoines, ce qui
perturbe les habitudes et les vidences.
Ce statut dEIRL connait plusieurs sortes de cranciers, il y a les cranciers
professionnels et les cranciers non-professionnels ou domestiques. Chacune des
catgories est soumise un traitement diffrent.
Le principe dgalit entre les cranciers a t transgress pendant louverture
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
995
Page 403
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
pour la partie qui reste, soit au patrimoine non affect, soit aux besoins domestiques
de lentrepreneur en difficult997.
On peut conclure que cette limitation de patrimoine servant de gage aux
cranciers peut nuire aux intrts de ces derniers998.Car parfois lentrepreneur peut se
trouver dans une situation financire trs confortable et ses cranciers seront
condamns dattendre plusieurs annes pour tre dsintresss. Ce sera pire sils ont
eu lide davoir recours aux tribunaux, ils nauront peut-tre rien en dfinitive ; sils ont
eu la chance de percevoir leur crance, ils auront en contrepartie dbours beaucoup
dargent et dnergie. En fin de compte, on conclut que les intrts du dbiteur sont
toujours surveills et prmunis.
En droit marocain, on parle plutt de lentreprise individuelle ou lautotel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
entrepreneur. Cest une forme de socit , trs recommande pour les dbutants,
mais aussi en raison de son extrme simplicit.
Cette forme dentreprise individuelle dont lentrepreneur est lui-mme
employeur ; risque gros999. Car, en cas de faillite lentrepreneur est indfiniment et
solidairement responsable sur ses biens propres des dettes de lentreprise.
Le patrimoine personnel et professionnel est imbriqu et intrinsquement li.
997
F. MACORIG-VENIER. EIRL Les cranciers de EIRL en difficult . Revue des procdures collectives,
mars-avril 2011.Dossier 20. Page 88 et suive. F.PEROCHON. Les patrimoines de LEIRL : Revue des
Procdures Collectives, 2011. dossier 13.n1.V galement dossier 15. Ph. ROUSSEL GALLE. EIRL et droit des
entreprises en difficult: lpreuve de vrit . Revue des Procdures Collectives. mars-avril 2011.page 78.
998
Les entrepreneurs, soucieux disoler et protger leur patrimoine personnel de lemprise des cranciers
professionnels, soit avaient recours la constitution dune socit unipersonnelle (EURL) dote dun patrimoine
distinct, soit procdaient une dclaration dinsaisissabilit de la rsidence principale et des biens immobiliers
usage non professionnel.
Le patrimoine daffectation se composera de tous les biens, droits, obligations ou srets dont lentrepreneur est
titulaire, affects lexercice de lactivit professionnelle. Pourront galement tre affects les biens communs,
sous rserve de laccord pralable du conjoint, ainsi que les biens usage mixte, personnel et professionnel. V. le
magazine de lordre des experts-comptables.n308, juin 2012. La transformation dune entreprise individuelle
en EIRL est prsent oprationnelle . Dossier 13 page 16.
999
Surtout, quand on sait, quil ny a pratiquement aucun filet social pouvant allger les consquences dune
affaire qui tourne mal . Brahime HABRICHE. Journal La Vie Eco Lentreprise individuelle, la meilleure
formule pour les dbutants .25-05-2011.
V. Rfrence de la nouvelle loi sur SARL unipersonnelle :
Dahir n 1-11-39 du 29 Joumada II 1432 (02 Juin 2011) portant promulgation de la loi n 24-10 modifiant et
compltant la loi n 5-96 sur la socit en nom collectif, la socit en commandite simple, la socit en
participation.
Page 404
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Page 405
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
tt,
ne
sont
plus
faisables
car
la
catastrophe
consomme 1000.
1000
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financire
est
dj
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
de zle afin de rendre la loi qui rgissait les difficults des entreprises plus efficace et
attractive.
On a pu constater la stagnation des textes de la loi marocaine, par rapport
ceux du droit franais chaque fois que nous estimons opportun de procder une
comparaison des dispositions en vigueur.
On se trouve parfois ligot parce que le lgislateur marocain, adopte la politique du
laisser-aller. Des textes qui remontent une priode fort lointaine, devenus trs
archaques, vu la vitesse et lvolution vertigineuse que connait le monde des affaires
ces dernires annes.
Le droit franais, en revanche est dot dun arsenal lgislatif sophistiqu, rcent et
actualis qui rpond aux exigences de tous les intresss et en premier lieu les
oprateurs conomiques.
540/ Nous ritrons que la loi marocaine, rgissant la prvention et le
traitement amiable des difficults des entreprises, doit accueillir les oprateurs
conomiques bars ouverts en leur facilitant la cration des entreprises, mais
surtout, et cest ce qui faisait dfaut malheureusement, en les soutenant quand leurs
affaires tournent mal.
Pour le droit des entreprises en difficult le changement cest maintenant ou jamais.
Si cest trop facile ddicter des lois, il nest pas du tout ais de changer les mentalits
du jour au lendemain.
Lenjeu juridique rcurent cest cette intervention prcoce afin danticiper les difficults
des entreprises. Si ces difficults sont dj avres, il faut essayer de les traiter pour
redresser lentreprise et lui permettre de rebondir. Cela ne peut tre une aubaine en or
Page 407
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
pour les chefs dentreprises. Mais de quels chefs dentreprises sagit-il au juste ? un
chef dentreprise qui emprunte la voie judiciaire ds lapparition dun petit conflit, ou
celui qui laisse sombrer son entreprise dans la cessation de paiement en crant une
fausse apparence de solvabilit ?
Lon regrette, ct de la culture entrepreneuriale contentieuse, le peu de scrupule de
certains dirigeants dentreprise et leur mauvaise foi quand ils dclenchent des
procdures devant des tribunaux de commerce et recourent des mesures dilatoires
rien que pour tirer la procdure, gagner du temps et faire attendre les cranciers qui
risquent en fin de compte de ne pas tre dsintresss.
541/ Malgr la timidit de lvolution du droit marocain des entreprises en
difficult, on ne peut nullement nier la prsence de cette ambition de corriger larsenal
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
lgislatif en vigueur. De cela dcoule lide que le rapprochement entre les deux
lgislations demeure possible. Pourtant, cela reste tributaire des efforts dploys par
le lgislateur marocain et les dcideurs publics.
Des expriences malheureuses resteront imprimes dans la mmoire, mais ne
doivent en aucun cas faire dissimuler lespoir qui se profile lhorizon. Il sagit de celui
dadapter le dispositif lgislatif marocain aux ralits du terrain.
542/ Lmergence des modes alternatifs de rsolution des conflits commerciaux
atteste de la volont de partager le lourd fardeau qui pse sur les tribunaux de
commerce marocains, afin de leur permettre de se dsenclaver.
543/ Lencouragement de la participation effective des acteurs de la prvention
est bienvenue. Nous estimons galement que le fait de promouvoir linstitution du
secrtariat greffe est primordial. Car cest un outil prcieux de collecte des
informations sur les entreprises qui se trouvent sous le cap des difficults.
Les greffiers des tribunaux de commerce sont tenus de transmettre des lments
Issus du registre du commerce. Les greffiers des tribunaux de commerce dveloppent
galement des indicateurs permettant de dtecter les entreprises traversant des
difficults afin de leur permettre ; via un entretien avec le prsident du tribunal ; de
bnficier de solutions appropries 1001.
1001
Livre blanc des greffiers des tribunaux de commerce, Conseil National des Greffiers des Tribunaux de
Commerce. Faciliter laccs la justice, page 69.
Page 408
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Page 409
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Conclusion gnrale
548/ Au terme de cette tude portant sur la prvention des difficults des
entreprises, il a t donc temps de rebrousser chemin pour lancer une rcapitulation
de ce qua t analys au cours de la premire partie.
Comme le refltent les titres de notre thse, nous avons estim adquat dinitier notre
tude par la conscration de toute une partie lapproche critique des deux droits
tudis, franais et marocain.
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
prvention, nous avons rserv toute la seconde partie lapproche prospective. Une
approche plus optimiste dans sa globalit, mme sil peut paraitre premire vue que
les deux cadres normatifs sont divergents. Ils peuvent en ralit tre rapprochs si un
effort colossal a t dploy dans ce sens.
Page 410
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Lespoir est omniprsent, car aucune loi nest parfaite. Partant de cette ide, nous
avons pu conclure que mme le droit franais souffre de quelques lacunes, mais se
montre toujours prt y faire face. Il nhsite pas puiser des solutions innovantes
dans dautres lgislations comme la loi amricaine dont il sinspire frquemment.
Le droit franais est son tour appel amorcer des corrections et amliorer
lefficacit du dispositif lgal en vigueur.
Nous estimons, par contre que le lgislateur marocain est tenu de faire preuve de
beaucoup deffort pour bannir avec les attitudes actuelles du recours tardif au
processus de prvention et aider son ancrage optimal dans la culture
entrepreneuriale marocaine.
Certes, nous avons prsent le projet de loi proposant des amendements au
tel-00904644, version 1 - 14 Nov 2013
chapitre rgissant la prvention. Nous voulons pousser encore le loin et proposer des
solutions radicales des problmes srieux.
Il serait judicieux denvisager linstauration dune procdure de sauvegarde
linstar de ce qui est prvu par le droit franais. Par ailleurs, cette procdure a vu son
pouvoir dattraction renforc par la multitude damliorations que la loi lui a apporte,
notamment, pour inciter les cranciers y participer
550/ Nous estimons primordiale que la transposition dune institution nouvelle
ne doive pas tre faite laveuglette, sans que les circonstances ne soient bien
cernes et circonscrites avec circonspection, pour viter de tomber dans les mmes
obstacles dus lapplication tout court du droit franais et aux antinomies auxquelles
les juges se trouvent confrontes.
Nous invitons le lgislateur marocain tirer les leons de lexprience franaise sil
veut entamer des modifications de la loi.
551/ De nombreux autres ramnagements ont t proposs, parmi lesquels il
convient de citer la confortation de la mission lgale de lexpert-comptable, la
communication en faveur du ministre public et lamlioration de la situation des
cranciers, les grands oublis du droit des entreprises en difficult.
Toujours dans le cadre dune analyse prospective, le lgislateur franais a fait lobjet
de plusieurs prconisations futures. Plus singulirement, nous avons exig une
attnuation des privilges accords au dbiteur : cas de lentrepreneur individuel
responsabilit limite. EIRL, mais galement des propositions pour la procdure de
sauvegarde, afin daccentuer son rattachement trop caractris au droit amricain
Page 411
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
dont elle sinspire, et cela malgr les progrs notables en matire damlioration et
dinnovation.
552/ Eviter le dpt de bilan de lentreprise profite plusieurs catgories de
personnes. Cette prise en charge prcoce des difficults permettra de se prmunir
contre les effets dltres dune cessation de paiement.
La
disparition
de
lentreprise
peut
engendrer
dimportants
troubles
socio-
les initiatives du lgislateur, un effort commun est dployer. Tous les acteurs de la
prvention sont appels participer activement et efficacement au bon droulement
de la procdure de prvention.
Le dirigeant de lentreprise est tenu de tirer les meilleures leons de la crise,
ses mthodes et son plan dorganisation doivent tre modifis.
La russite de la prvention passe essentiellement par la promptitude de la raction
du chef dentreprise pour viter cessation de paiement, souvent fatale. Il doit appliquer
son entreprise la maxime de Nietzsche : Ce qui ne nous tue pas, nous rend plus
fort.
Cest avec lunion, quil y a de la force . Nous navons donc pas hsit
demander un renforcement de la participation concrte des salaris, expertcomptable, ministre public, qui reste timide et trs en retrait.
Prvenir la faillite, cest tre attentif tous les lments susceptibles de compromettre
cette continuit ou cet quilibre entre besoins et ressources.
La russite de cette prvention dpendra en grande partie de lattitude du dirigeant de
socit ou du chef dentreprise qui a, malheureusement, tendance ragir
tardivement. Trop de chefs dentreprises manquent de lucidit concernant la situation
relle de leur entreprise.
La crise actuelle a acclr les difficults des entreprises qui connaissaient dj des
problmes structurels. Cependant et mme en priode normale, on constate que les
chefs d'entreprises ont peur d'aller devant la justice1002.
1002
www.lefigaro.fr. Miriam DENIS Mdiateur de crdit : 2000 entreprises aides . 23 fvrier 2009.
Page 412
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Jacques LASSOURY Au service des entreprises : la prvention et le traitement des difficults des entreprises
sont au cur des missions des tribunaux de commerce .Revue centraliens-ingnieurs. Mars-avril 2010. N261.
Page 8.
1004
Al houjourat signifie, les chambres .
Page 413
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
croyants se combattent. Faites la conciliation entre eux. Si lun deux se rebelle contre
lautre, combattez le groupe qui se rebelle puis sil sy conforme, rconciliez-les
avec justice et soyez quitables, car Allah aime les quitables .
Veret 10 tablissez la concorde entre vos frres .
Sourate an-nissae1005, verset 128. ..Ce nest pas un pch pour les deux sils se
rconcilient par un compromis quelconque et la rconciliation est meilleure .
Ce processus de communication thique, ax sur la responsabilit et l'autonomie de
ses acteurs, ne peut se faire qu' l'aide d'un tiers comptent, indpendant, impartial,
sans pouvoir de dcision au cours d'entretiens confidentiels et qui les aidera euxmmes trouver un accord 1006.
In fine, on peut dire quune raction rapide est essentielle. Il faut viter la fuite en
avant et le report permanent des dcisions prendre. En dautres termes, il faut viter
au dirigeant de lentreprise en difficult quil ne soit accul la cessation des
paiements.
1005
Page 414
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Remerciements
Sommaire
Introduction
134
37
3550
44
5162
50
6368
53
6970
54
7173
56
7478
61
7981
64
82
65
83
66
8487
67
88
67
8992
E. La banque de financement
69
93
70
9495
71
96
72
97101
76
102106
81
107109
82
110
83
111115
85
116
86
117119
1.3. La prvention-traitement
87
120125
90
126128
91
129137
95
A. Gnralits
95
B. Particularits
98
Page 415
138141
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
98
142
99
143145
100
146
1.4 Lexpert
101
147
102 148150
105 151152
106
153-157
110 158161
112 162163
A. La mise en alerte
1. La prvention ou lalerte interne
1.1 Champ dapplication
98
113
164
115
165
115
115
118 168169
166-167
120 170172
121
173
122 174176
126 177179
B. Le rglement amiable
127
127
180
128 181183
130 184186
133 187192
137 193195
141
141 197203
160
A. Faits justificatifs
160
161 216217
163
163 219221
215
218
169 222226
Page 416
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
177 234238
180 239242
184 243247
186 248251
188 252253
189 254256
191 257263
195 264267
199 268270
201 271280
209
209 281283
1. La fraude
211
284-286
213
287
213 288289
215 290295
221
296-297
222 298301
224
226 304307
302-303
230 308309
232 310313
235 314315
237
238
319
238
320
238
239
321
239
322
240
323
240
241
324
241
325
242 326327
243 328334
249
249 335337
250
Page 417
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
254 338340
256 341346
259 347354
265 355356
270 361373
278 374379
282
381
282 382385
285 386398
295 399401
298
298 402405
302
406
303 407409
307
410
308
411-415
311
416
311
417
312 418419
3. La procdure participative
313 420422
4. Le simulacre de procs
315
5. La mdiation
316 424427
6. La transaction
318
423
428
318 429431
321
321 432435
324
325
436
326
437
327 438440
329 441442
331
443
332 444445
333
446-455
340
456-459
Page 418
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
346
460
346
461-466
353
467-469
357
470-474
359 475477
361 478480
362
481
363
482-486
367 487488
368 489491
369 492497
374 498506
382
507
383 508509
384 510513
387 514520
392 521522
Paragraphe1 : Des propositions pour lavenir concernant la procdure de sauvegarde 393 523529
Paragraphe2 : Vers une meilleure protection des cranciers dans le cadre du statut
400 530535
de lentrepreneur individuel responsabilit limite
Conclusion deuxime titre
405 536538
407 539546
Conclusion gnrale
410 548554
415
Bibliographie
420
446
451
452
453
467
Annexes
470
Index
554
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Cass.Com. 8 mars 2011. N1013988. St heart of la dfense (hold) c/ procureur gnral prs
la cour dappel de Paris. Revue juridique de droit des affaires. RJDA 5/11. Edition Francis
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Cass.Com. 20 septembre 2011. N1022888. Jurisdata N2011.019424. JCP Edition 2012.
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LOKIEC.
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Tableau 1 : Rcapitulatif des procdures de prvention des difficults des entreprises en droit
marocain ........................................................................................................................... 140
Tableau 2 : Ralit dusage du rglement amiable au niveau du tribunal de commerce de la
ville dOujda pendant 2004 .............................................................................................. 143
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Figure synoptique 3 : Les risques qui mettent en cause la solvabilit de lentreprise ........... 345
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Q1-Y a-t-il vraiment une prvention en droit marocain sur le plan pratique ?
R1-Malgr son importance et le tapage publicitaire qui sen suit (brochure publicitaire
dans le tribunal de commerce), la prvention, ou plus prcisment le rglement
amiable des difficults des entreprises, na pas russi raliser les rsultats
escompts.
La prvention sur le plan pratique est quasi absente, ce faible recours est d
essentiellement aux causes suivantes :
-La majorit des chefs dentreprises qui se prsentent au tribunal sont la tte dune
entreprise soit familiale soit des petits et moyens entreprises, mais surtout des SARL.
Mais dans les entreprises familiales il existe une sorte dimbrication du patrimoine et le
grant ne fait pas la nuance entre lintrt personnel et lintrt de lentreprise et il y a
un problme de prise de dcision dans lentreprise.
Pour parer tous ces maux, nous proposons donc :
1-une sensibilisation accrue en faveur des chefs dentreprises afin de les inciter
emprunter la voie amiable ;
-amliorations du ct logistique, capital humain ;
-aider les chefs dentreprise rompre avec le pessimisme qui les hante chaque fois
quils pensent aux procdures prventives.
Selon eux ils ont une certitude que lamiable ne fonctionnera pas demble et donc
quoi bon se plonger dans cette procdure. Il Vaut mieux aller dclencher une
procdure judiciaire au lieu de perdre le temps dans lamiable, ce qui est vraiment
regrettable.
Cette attitude frileuse des grants dentreprise influence directement le comportement
des avocats, qui ne manifestent aucun souci privilgier la voie amiable, car ils
craignent une rgression de leurs honoraires et une diminution de leurs revenus.
1008
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gestion. On rentre dans la phase de lalerte externe ainsi nomme car elle fait appel
une tierce personne, externe lentreprise.
Q4-Le CAC ou lexpert-comptable parvient-il fournir au prsident du tribunal de
commerce des informations fiables sur la situation financire de lentreprise en
difficult ?
R4-Lobtention dune information fiable sur lentreprise en difficult est tributaire dun
expert neutre est impartial. Car comme, nous lavons voqu plus haut, la majorit
des entreprises qui frquentent le tribunal sont des entits qui ne disposent mme pas
dun CAC.
Q5-Les dirigeants dentreprise respectent-ils lobligation de dpt des comptes
sociaux et des tats de synthse, ainsi que la tenue dune comptabilit?
R5-Parmi les problmes vcus par les PME marocaines, on relve labsence dune
organisation comptable bien cisele et ficele. Cette situation se rpercute mal sur le
rapport des experts et par consquent sur la dcision du juge du tribunal.
Q6-Quelles sont les mesures prises quand le greffe du tribunal de commerce constate
le non dpt des comptes annuels ?
R6-Le non dpt des comptes sociaux est sanctionn par la loi marocaine.
Cependant, le problme auquel le prsident greffier se trouve confront cest
labsence dun texte explicite qui explique les modalits et le droulement de la
procdure ; par exemple, quand faut-il dposer cette amende ? O doit tre
consigne cette amende ? Et quel est lorgane charg de la rcuprer ? Ce Sont
autant de questions qui restent sans rponses. Donc bien que des sanctions existent,
aucune procdure dexcution nest mise en place.
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Selon la loi marocaine et dans le cas des SARL et autres socits commerciales, elles
sont tenues de dposer au greffe du tribunal de commerce, dans les trente jours qui
suivent leur approbation par lassemble gnrale, deux exemplaires des tats de
synthse, accompagns du rapport du CAC si applicable. Et dfaut, tout intress
peut demander au prsident du tribunal, statuant en rfr, dordonner la socit
sous astreinte de procder au dit dpt.
Q7-Quel est le rle du ministre public dans le cadre de la prvention des difficults
des entreprises ?
R7-Un rle carrment absent pour des raisons de confidentialit, mais galement
parce quil y a un laconisme lgislative dans ce sens.
Q8- Est ce quil existe au sein des tribunaux de commerce marocains des cellules de
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et
la
banque
crancire
tendent
essentiellement
obtenir
un
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Interview 2
A. Questionnaire pour lvaluation du rle du banquier (dispensateurs de crdits) dans la
prvention et la dtection des difficults des entreprises
Rponses 1009 :
Q1-Estimez-vous indispensable, dans le contexte actuel, de dvelopper une mthode
de prvision et prvention des dfaillances des entreprises ?
R1-Oui, sachant bien que les banques depuis longtemps ont mis en place des outils
de suivi et de contrle de lactivit des entreprises afin de prvoir les difficults de
remboursement et veiller leur rgularisation.
Dailleurs, en amont, il y a le scoring1010 qui est un outil objectif daide la dcision,
permettant lvaluation du risque et le degr de solvabilit et, en aval un service ddi
au suivi troit du risque dimpay et des moyens ncessaires mettre en uvre pour
leur rgularisation.
La banque est tenue de contrler lutilisation des concours financiers et veiller au
respect de la condition de spcialisation du crdit.
Q2-Pensez-vous que les lments dinformation dont dispose votre banque, peuvent
lui donner une image fidle de la situation de lentreprise ?
R2-Linformation, certes, est un lment fondamental pour identifier ltat de sant de
lentreprise demanderesse de crdit. Mais, il faut faire la distinction entre linformation
objective matrialise par des documents comptables et financiers : (bilan, compte de
produits et charges, tat de synths, ratios) et les informations caractre subjectives
qui reposent, principalement sur la moralit du chef dentreprise, sa notorit, sa
situation patrimoniale, sa participation au capital social
Le banquier na pas hsit nous avancer que tous ces lments restent
nanmoins insuffisants du fait que la fiabilit des informations pourra tre impacte
par le manque de transparence d linformel et lvasion fiscale et, par
consquent, fausser limage relle de lentreprise.
Q3-Lorsque vous apprhendez la situation financire dune entreprise, quels sont les
indicateurs les plus importants que vous utilisez pour la dfinir ?
R3-Les indicateurs sont multiples. Il y a tout dabord, le bilan et le compte de produit et
charges et leur composition :
-le fond de roulement et le besoin en fond de roulement ;
1009
1010
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Gazette du Maroc op cite Selon Omar GHOMARI, le recouvrement des crances est soumis des
conditions : Il concerne les crances liquides ; certaines (qui ne souffrent pas de contestation) ; exigibles (ce qui
veut dire quelles doivent soit tre chues, soit dchues dans le cadre dune dchance du terme. Le suivi mettre
en place consiste, par consquent, vrifier que les conditions dexigibilit sont runies pour activer le
recouvrement.
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finalit de permettre aux banques de tirer la sonnette dalarme ; cest une sorte de
mise en demeure leur gard les incitant trouver des solutions efficaces pour tre
dsintresss par la suite1012.
Q9-Quelles mesures accompagnatrices propose votre banque face aux diffrents
types de difficult que peut connatre lentreprise ?
R9-Les mesures daccompagnement visent faciliter le remboursement des
crances1013 :
+consolidation des dettes ;
+exonration des frais et commissions ;
+changement des priodicits ;
+parfois, labandon dune partie des crances.
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de
la
banque
et
par
consquent
augmentera
son
volume
dapprovisionnement.
Q11-En gnral, loctroi des concours financiers est-il devenu plus fastidieux et
pnible pour les emprunteurs ?
R11-Avec la conjoncture conomique actuelle, lattitude des pourvoyeurs de fonds est
devenue de plus en plus rigide. Aujourdhui, la banque marocaine est plus regardante
sur la qualit du demandeur et le risque sectoriel dans lequel elle opre.
Q12-Pourriez-vous nous livrer un chiffre sur les dossiers ayant fait lobjet dun refus
pour des considrations autres que la situation financire accablante ?
R12-Nous ne disposons pas de chiffre notre niveau (centre daffaires), mais le refus
doctroi de crdit peut tre d plusieurs facteurs autres que financiers tels que :
- le manque de professionnalisme des promoteurs de lentreprise ;
-la mauvaise moralit ;
-un secteur dactivit en difficult, ou risque.
Toutefois et malgr la situation financire difficile, lentreprise peut bnficier des
concours financiers en raison de sa taille et son poids sur le march1014.
1012
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Interview 3 :
Les mmes questions ont t poses un autre banquier1015, voici les rponses.
1-Oui, il est indispensable pour une banque de dvelopper un systme de prvision
des dfaillances des entreprises. En plus, cest une exigence de la BAM dans le cadre
des accords de Bales II1016.
2-Surement, la banque doit connaitre ses clients (entreprises) travers les bilans et
les tats de synthse rglementaires remis annuellement par les socits ;
surtout celles qui dtiennent des engagements envers la banque.
Mais galement, travers un suivi rgulier de la marche des comptes, visites in
situ des socits (visites des locaux, chantiers, usines. etc).
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3-Lvaluation financire dune socit est base sur des facteurs financiers lis la
taille de lentreprise, au dynamisme, lendettement, la rentabilit et sa structure
financire (analyse de bilan et du CPC).
4-on dfinit une entreprise en difficult lorsque :
-son compte est gel (absence de mouvement) ;
-survenance dimpays (chques et effets..) ;
-dpassement rguliers et rcurrent sur les lignes de crdits autorises ;
-difficults de faire face aux chances de crdits : mensualits ;
-baisse dactivit, baisse du capital et perte dexercice ;
-bilan dsquilibr : fonds de roulement1017 ngatif, situation nette ngative.
5-Une entreprise est en difficult lorsquelle narrive pas honorer ses engagements
en termes dchance de crdit, en plus des impays relatifs aux chances
fournisseurs.
6-Notre banque est en mesure de prvenir les difficults dune entreprise par les
moyens suivants :
-la mise en place dun systme de notation interne des entreprises et leur
classification en termes de risque ;
1014
Fleuron Maghreb steel est un genre de grands industriels qui a la confiance des banques et des institutionnels,
qui les ont massivement soutenus en leur prtant prs de 5 milliards de dirhams pour un programme
dinvestissement global de 8 milliards de dirhams.
1015
Propos recueillis de Mr. Noureddine ESSAGHOUANI. Responsable du centre daffaires dans attijari
wafabanque. Sige. Le but de cette deuxime interview est de projeter la lumire sur les zones dombre, mais
aussi pour sassurer de la pertinence et la qualit des rponses obtenues.
1016
La rforme baloise est destine mieux apprhender le risque par les banques. V. annexes. Implmentation de
bale II au Maroc . Bale II et son impact sur loctroi de crdit aux PME. La CGEM septembre 2008.
1017
Cest largent dgag de lexploitation et destin financer les investissements et les emplois. Cest un lment
indispensable pour dmarrer et maintenir le cycle dexploitation de lentreprise.
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Interview 4 :
1018
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1019
Le praticien nous a avanc que, mme si la loi ne linterdisait pas, cette dsignation du conciliateur qui est dans
la majorit des cas un CAC est rpute tre une dcision htive de la part du prsident du tribunal de commerce,
car les consquences qui dcoulent de cette nomination sont peu enviables.
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Interview 5 :
B. Questionnaire pour mesurer le degr dapplicabilit du rglement amiable devant lexpertcomptable1020
Q1-Jusqu quel degr lexpert-comptable pourra contribuer redresser la situation
financire dune entreprise en difficult ?
R1-Au niveau micro et macro-conomique
- travers lanalyse financire, les ratios de synthse ;
-en encourageant les entreprises amliorer les cts de dsquilibre.
Q2-La tentation serait grande de sinterroger sur le nombre de cas de figure qui ont
abouti un terrain dentente et ceux qui ont chou, dans votre cabinet dexpertise ?
R2-le RA entre SAN JOSE LOPEZ (TREMSA) / KHESIKA, qui ont refus de mettre en
public ledit accord.
Le RA a chou entre NORTRACO et ADDOHA sur la construction de rsidences sur
la route de Rabat.1021
Q3-Peut-on dire que la gnralisation optimale du recours au rglement amiable
demeure toujours faible ?
R3-le RA demeure toujours faible entre les grandes socits ayant un capital
suprieur 50.000 dhs, il est moyen entre les PME.
Q4-Compte tenu de votre exprience, pourriez-vous nous rsumer les principales
causes du non recours au RA par les dirigeants des entreprises en difficult?
R4-Surcharges massives ;
-le dsaccord des associs ;
-des fautes graves commises par les grants ou les associs ;
-le secteur dexpertise comptable dont les marges bnficiaires sont faibles, sinon
nulles, devient concurrentiel.
Q5-Cot pcuniaire, le RA gnre-t-il des frais exorbitants ?
R5-Oui, parfois des frais que certaines entreprises estiment rdhibitoires et
dcourageants.
Q6-Avez-vous eu carte blanche pour jouer le rle dun mdiateur entre les litigants ?
1020
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Entit Emettrice
(Agence, CA, )
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Entit mettrice
Agence, CA
Sauf comportement gravement rprhensible de votre part ou dsquilibre significatif de votre situation
financire, nous vous autorisons continuer dutiliser vos concours dans la limite des montants initialement
autoriss jusqu lexpiration du dlai de 60 jours.
Ce dlai commencera courir compter de la date de rception par vos soins de la prsente lettre, retire ou non,
laccus de rception et le cachet de la poste faisant foi.
A cet effet, veuillez noter que, pendant la dure du pravis, tout ordre de paiement mis
En dpassement des montants autoriss, sera systmatiquement rejet par la banque.
Par ailleurs, nous vous invitons prendre ds prsent attache avec votre agence pour rgulariser votre situation.
Veuillez, agrer, (Messieurs, Monsieur, Madame), lexpression de nos salutations distingues.
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Annexes
Table des Annexes
Annexes en franais
Textes de lois
- Loi n15-95 formant le code de commerce marocain
- Loi n53-95 instituant les juridictions de commerce marocaines
Tableaux et figures
- Schma synoptique sur les trois phases de la procdure dalerte en droit marocain
- Tableau indiquant la liste des cranciers privilgis
- Tableau indiquant la liste des cranciers chirographaires
- Tableau numrant les difficults rencontres justifiant la demande douverture
dune procdure de sauvegarde
- Tableau comparatif des diffrents moyens de financement des entreprises au
Maroc
- Traduction du tableau statistique sur les affaires du rglement amiable
Depuis la cration des tribunaux de commerce jusqu le 24 Mai 2002
- Ralit dusage du rglement amiable au niveau du tribunal de commerce de la
ville dOujda pendant 2004
- Schma rcapitulatif : procdures de prvention des difficults des entreprises en
droit marocain
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Annexes en arabe :
Annexe1
Modles types des lettres juridiques en matire de prvention des difficults des
entreprises.
Annexe2
Copies des originaux des jugements rendus par les tribunaux de commerce
marocains en matire de prvention des difficults des entreprises.
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Annexes en franais
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Loi N 13-99 portant cration de lOffice marocain de la proprit industrielle et commerciale promulgue par le
dahir N 1-00-71 du 9 kaada 1420 (15 fvrier 2000) ; Bulletin Officiel N 4778 du 9 hijja 1420 (16 mars 2000), p.
135.
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Article 549 : S'il apparat que les difficults de l'entreprise sont susceptibles d'tre aplanies grce
l'intervention d'un tiers mme de rduire les oppositions ventuelles des partenaires habituels de
l'entreprise, le prsident du tribunal le dsigne en qualit de mandataire spcial ; il lui assigne une
mission et un dlai pour l'accomplir.
Article 550 : La procdure de rglement amiable est ouverte toute entreprise commerciale ou
artisanale qui, sans tre en cessation de paiements, prouve une difficult juridique, conomique ou
financire ou des besoins ne pouvant tre couverts par un financement adapt aux possibilits de
l'entreprise.
Le prsident du tribunal est saisi par une requte du chef de l'entreprise, qui expose sa situation
financire, conomique et sociale, les besoins de financement ainsi que les moyens d'y faire face.
Article 551 : Ds rception de la requte, le prsident du tribunal fait convoquer dans son cabinet, par
le greffier, le chef de l'entreprise pour recueillir ses explications.
Article 552 : Outre les pouvoirs qui lui sont attribus par l'article 548, le prsident du tribunal peut
charger un expert d'tablir un rapport sur la situation conomique, sociale et financire de l'entreprise et,
nonobstant toute disposition lgislative contraire, obtenir des tablissements bancaires ou financiers tout
renseignement de nature donner une exacte information sur la situation conomique et financire de
l'entreprise.
Article 553 : S'il apparat que les propositions du chef de l'entreprise sont de nature favoriser le
redressement de l'entreprise, le prsident du tribunal ouvre le rglement amiable. Il dsigne un
conciliateur pour une priode n'excdant pas trois mois mais qui peut tre proroge d'un mois au plus
la demande de ce dernier.
Article 554 : Le prsident du tribunal dtermine la mission du conciliateur, dont l'objet est de favoriser
le fonctionnement de l'entreprise et de rechercher la conclusion d'un accord avec les cranciers.
Le prsident du tribunal communique au conciliateur les renseignements dont il dispose et, le cas
chant, les rsultats de l'expertise vise l'article 552.
Article 555 : S'il estime qu'une suspension provisoire des poursuites serait de nature faciliter la
conclusion de l'accord, le conciliateur peut saisir le prsident du tribunal. Aprs avoir recueilli l'avis des
principaux cranciers, ce dernier peut rendre une ordonnance fixant la suspension pour une dure
n'excdant pas le terme de la mission du conciliateur.
Cette ordonnance suspend et interdit toute action en justice de la part de tous les cranciers dont la
crance a son origine antrieurement ladite dcision et tendant :
1) la condamnation du dbiteur au paiement d'une somme d'argent
2) la rsolution d'un contrat pour dfaut de paiement d'une somme d'argent.
Elle arrte et interdit toute voie d'excution de la part de ces cranciers tant sur les meubles que sur les
immeubles.
Les dlais impartis peine de dchance ou de rsolution des droits sont, en consquence, suspendus.
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Sauf autorisation du prsident du tribunal, l'ordonnance qui prononce la suspension provisoire des
poursuites interdit au dbiteur, peine de nullit, de payer, en tout ou partie, une crance quelconque
ne antrieurement cette dcision, ou de dsintresser les cautions qui acquitteraient des crances nes
antrieurement, ainsi que de faire un acte de disposition tranger la gestion normale de l'entreprise ou
de consentir une hypothque ou nantissement. Cette interdiction de payer ne s'applique pas aux
crances rsultant du contrat de travail.
Article 556 : Lorsqu'un accord est conclu avec tous les cranciers, il est homologu par le prsident du
tribunal et dpos au greffe. Si un accord est conclu avec les principaux cranciers, le prsident du
tribunal peut galement l'homologuer et accorder au dbiteur les dlais de paiement prvus par les
textes en vigueur pour les crances non incluses dans l'accord.
Article 557 : L'accord entre le chef de l'entreprise et les cranciers est constat dans un crit sign par
les parties et le conciliateur. Ce document est dpos au greffe.
Article 558 : L'accord suspend, pendant la dure de son excution, toute action en justice, toute
poursuite individuelle tant sur les meubles que sur les immeubles du dbiteur dans le but d'obtenir le
paiement des crances qui en font l'objet. Il suspend les dlais impartis aux cranciers peine de
dchance ou de rsolution des droits affrents ces cranciers.
En cas d'inexcution des engagements rsultant de l'accord, le tribunal prononce la rsolution de celuici ainsi que la dchance de tout dlai de paiement accord.
Article 559 : En dehors de l'autorit judiciaire qui l'accord et le rapport d'expertise peuvent tre
communiqus, l'accord ne peut tre communiqu qu'aux parties signataires et le rapport d'expertise
qu'au chef d'entreprise.
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JURIDICTIONS DE COMMERCE
Version consolide en date du 17 mars 2011
Dahir N 1-02-108 du 1errabii II 1423 (13 juin 2002) portant promulgation de la loi N 18-02
compltant la loi N 53-95 instituant des juridictions de commerce ; Bulletin Officiel N 5030 du 6
Joumada II 1423 (15 aot 2002), p.815.
Dahir n 1-97-65 du 4 Chaoual 1417 (12 Fvrier 1997) portant promulgation de la loi n 53-95
instituant des juridictions de commerce.
LOUANGE ADIEU SEUL !
(Grand Sceau de Sa Majest Hassan II)
Que l'on sache par les prsentes - puisse Dieu en lever et en fortifier la teneur !
Que Notre Majest Chrifienne,
Vu la Constitution, notamment son article 26,
A DECIDE CE QUI SUIT :
Est promulgue et sera publie au Bulletin officiel, la suite du prsent dahir, la loi N 53-95 instituant
des juridictions de commerce, adopte par la Chambre des reprsentants le 26 chaabane 1417 (6 janvier
1997).
Fait Rabat, le 4 Chaoual 1417 (12 fvrier 1997).
Pour contreseing :
Le Premier ministre,
ABDELLATIF FILALI.
1023
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1024
- Le nombre des juridictions de commerce a t fix huit tribunaux de commerce (Rabat, Casablanca, Fs,
Mekns, Tanger, Marrakech, Agadir, Oujda) et trois cours dappel de commerce (Casablanca, Fs, Marrakech),
et leur sige et leur ressort ont t dfinis dans le tableau annex au dcret n 2-97-771 du 25 Joumada II 1418 (28
Octobre1997) fixant le nombre, le sige, et le ressort des tribunaux de commerce et des cours dappel de
commerce; Bulletin Officiel n 4532 du 5 Rajeb 1418 (6 novembre 1997), p.953, tel quil a t modifi et
complt.
1025
- Voir les articles 2, 3 et 4 du dcret n 2-97-771 prcit :
Article 2 : L'assemble gnrale des tribunaux de commerce et des cours d'appel de commerce dfinit les
modalits de fonctionnement interne de ces juridictions.
Article 3 : L'assemble gnrale des tribunaux de commerce et des cours d'appel de commerce se compose de
l'ensemble des magistrats et des conseillers appartenant ces juridictions, qu'il s'agisse des magistrats du sige ou
ceux du parquet.
Le secrtaire greffier en chef assiste l'assemble gnrale.
Article 4 : L'assemble gnrale des juridictions de commerce se runit dans la premire quinzaine de dcembre
pour arrter le nombre des chambres, leur composition, les jours et heures des audiences et la rpartition des
affaires entre ces diverses chambres.
L'assemble gnrale peut, en cas de besoin et si le premier prsident de la cour, ou le prsident du tribunal
l'estime utile, tenir d'autres runions.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
La cour d'appel de commerce peut tre divise en chambres suivant la nature des affaires dont elle est
saisie. Toutefois, chaque chambre peut instruire les affaires soumises la cour et y statuer.
Article 4 : Sauf dispositions contraires de la loi, les audiences des tribunaux de commerce et des cours
d'appel de commerce sont tenues et leurs jugements rendus par trois magistrats, dont un prsident,
assists d'un greffier.
Titre III : De la comptence des tribunaux de commerce
Chapitre premier : De la comptence en raison de la matire
Article 5 : Les tribunaux de commerce sont comptents pour connatre :
1 - des actions relatives aux contrats commerciaux ;
2 - des actions entre commerants l'occasion de leurs activits commerciales ;
1026
- Les articles 306 327 du code de procdure civile relatifs larbitrage ont t abrogs et remplacs en vertu
de larticle unique de la loi n 08-05 abrogeant et remplaant le chapitre VIII du titre V du code de procdure
civile, promulgue par le dahir n 1-07-169 du 19 kaada 1428 (30 novembre 2007); Bulletin Officiel n 5584 du
25 kaada 1428 (6 dcembre 2007), p. 1369. Actuellement, il sagit des articles 306 327-54 du code de procdure
civile tel que modifi et complt.
1027
-Les dispositions de larticle 6 ont t abroges et remplaces en vertu de larticle premier du dahir n 1-02108 portant promulgation de la loi n 18-02 compltant la loi n 53-95 instituant des juridictions de commerce;
Bulletin Officiel n 5030 du 6 Joumada II 1423 (15 aot 2002), p.815.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Article 8 : Par drogation aux dispositions de l'article 17 du code de procdure civile1028, le tribunal de
commerce doit statuer sur l'exception d'incomptence en raison de la matire dont il est saisi par
jugement spar dans un dlai de huit (8) jours.
Le jugement relatif la comptence peut faire l'objet d'un appel dans un dlai de dix jours compter de
la date de sa notification.
Le greffe est tenu de transmettre le dossier la cour d'appel de commerce le jour suivant celui du dpt
de la requte d'appel.
La cour statue dans un dlai de dix (10) jours courant compter de la date o le dossier parvient au
greffe.
Lorsque la cour d'appel de commerce statue sur la comptence, elle transmet d'office le dossier au
tribunal comptent.
Le greffe est tenu de transmettre le dossier au tribunal comptent dans un dlai de dix (10) jours
-Dahir portant loi n 1-74-447 du 11 ramadan 1394 (28 septembre 1974) approuvant le texte du code de
procdure civile; Bulletin Officiel n 3230 bis du 13 ramadan 1394 (30 septembre 1974), p. 1305, tel quil a t
complt et modifi.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Article 12 : Les parties peuvent dans tous les cas convenir par crit de dsigner le tribunal de
commerce comptent.
Titre IV : De la procdure devant les tribunaux de commerce
Article 13 : Le tribunal de commerce est saisi par requte crite et signe par un avocat inscrit au
tableau de l'un des barreaux du Maroc, sous rserve du deuxime alina de l'article 31 du dahir portant
loi N 1-93-162 du 22 rabii I 1414 (10 septembre 1993) organisant l'exercice de la profession
d'avocat1029.
Les requtes sont enregistres sur un registre destin cet effet. Le greffier dlivre au demandeur un
rcpiss portant le nom du demandeur, la date du dpt de la requte, son numro au registre et le
nombre et la nature des pices jointes.
1029
-Les dispositions du dahir susvis ont t abroges par larticle 103 de la loi n 28-08 portant modification de
la loi organisant lexercice de la profession davocat, promulgue par le dahir n 1-08-101 du 20 Chaoual 1429
(20 octobre 2008); publi dans ldition gnrale du Bulletin Officiel (en langue arabe) n 5680 du 7 kaada 1429
(6 novembre2008), p. 4044. Larticle 32 de la nouvelle loi est devenu quivalent larticle 31 vis larticle 13
ci-dessus.
1030
- Les dispositions de ladite loi ont t abroges par larticle 58 du dahir 1-06-23 du 15 moharem 1427 (14
fvrier 2006) portant promulgation de la loi n 81-03 portant organisation de la profession dhuissier de justice;
Bulletin Officiel n 5400 du 1ersafar 1427 (2 mars 2006), p. 349.
1031
- Article complt par larticle premier de la loi n 16-10 compltant la loi n 53-95, promulgue par le dahir
n 1-11-14 du 14 rabii I 1432 (18 fvrier 2011); Bulletin Officiel n 5926 du12 rabii II 1432 (17 mars 2011),
p.289.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Si une partie dtient un lment de preuve, la juridiction ou le juge rapporteur peut, la requte de
l'autre partie et sauf empchement lgitime, lui enjoindre de le produire dans un dlai raisonnable, sous
peine d'astreinte.
La juridiction ou le juge rapporteur peut, la requte de l'une des parties, ordonner, sous peine
d'astreinte la production dans un dlai raisonnable de tous documents dtenus par des tiers, s'il n'existe
pas d'empchement lgitime.
A l'exception de la condition d'tre crite, la prsentation de la requte prvue aux alinas ci-dessus
n'est soumise aucune formalit particulire. De mme, elle n'est soumise aucune condition quant
l'indication du document produire, sauf en ce qui concerne sa nature.
Par drogation aux dispositions du premier alina de l'article 82 du Code de procdure civile, toute
partie une action devant une juridiction de commerce peut, dans le cadre des investigations ordonnes
par la juridiction ou le juge rapporteur, interpeller directement l'autre partie ou un tmoin aux fins de
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
d'injonction de payer dont la valeur excde 20.000 dirhams, fondes sur des effets de commerce et des
titres authentiques en application des dispositions du chapitre III du titre IV du code de procdure
civile1032.
Dans ce cas et par drogation aux dispositions des articles 161 et 162 du code de procdure civile, le
dlai d'appel et l'appel lui-mme ne suspendent pas l'excution de l'ordonnance d'injonction de payer
rendue par le prsident du tribunal.
Toutefois, la cour d'appel de commerce peut, par arrt motiv, surseoir partiellement ou totalement
l'excution.
Titre VII : De l'excution des jugements et des ordonnances
Article 23 : L'agent charg de l'excution notifie la partie condamne la dcision qu'il est charg de
mettre en excution et la met en demeure d'y acquiescer ou de l'informer de ses intentions, et ce, dans
un dlai n'excdant pas dix (10) jours courant compter de la date de dpt de la demande d'excution.
L'agent d'excution est tenu de dresser un procs-verbal de saisie-excution ou un expos des motifs
l'en ayant empche, et ce, dans un dlai de vingt jours courant compter de l'expiration du dlai de
mise en demeure.
Les dispositions du chapitre III du titre IX du code de procdure civile, relatives aux rgles gnrales
sur l'excution force des jugements, sont applicables devant les juridictions de commerce sauf
dispositions contraires.
Titre VIII : Dispositions diverses et transitoires
1032
-Lalina 1 de larticle 22 a t abrog et remplac en vertu de larticle premier de la loi n 18-02 prcite.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Article 24 : Les dispositions de l'article 10 (3ealina) du dahir portant loi N 1-74-338 du 24 Joumada
II 1394 (15 juillet 1974) fixant l'organisation judiciaire du Royaume 1033, sont modifies et compltes
ainsi qu'il suit :
Article 10. - (3ealina) - Elle se divise en six chambres : une chambre civile dite la premire chambre,
une chambre de statut personnel et successoral, une chambre commerciale, une chambre administrative,
une chambre sociale et une chambre pnale.
(La suite sans modification.)
Article 25 : Les dispositions de la prsente loi entrent en vigueur le premier jour du sixime mois
suivant la date de publication au Bulletin officiel du dcret vis au deuxime alina de larticle premier
ci-dessus.
Toutefois, les tribunaux demeurent saisis des affaires relevant de la comptence des tribunaux de
commerce et des cours dappel de commerce en vertu de la prsente loi, lorsquelles ont t enregistres
1033
-Dahir portant loi n 1-74-338 du 24 Joumada II1394 (15 juillet 1974)fixant lorganisation judiciaire du
Royaume, tel que modifi et complt; Bulletin Officiel n 3220 du 26 Joumada II 1394 (17 juillet 1974), p.1081
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
M. ______________________ Le prsident ;
M. ______________________
M. ______________________
M. ______________________
(Lister les membres prsents) ;
Il a t dcid de procder un vote la majorit absolue (et ventuellement bulletin secret).
Aprs que M._______________________ (Indiquer le nom du prsident du CE) ait expos les
rponses suivantes :
- __________________________________________
- __________________________________________
La rsolution __________________ a t adopte la majorit absolue des membres votants
prsents soit _____________ voix.
Fait __________________
Le _____________________
Signature des membres Prsents (facultatifs)
Signature du secrtaire du comit
Le comit d'entreprise peut se faire assister par un expert-comptable rmunr par l'entreprise.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Modles de courriers
Les phases de la procdures dalerte
Phase 1 : Information du Prsident du Conseil dAdministration
Lettre Recommande AR
Monsieur le Prsident,
J'ai l'honneur de vous confirmer les termes de notre entretien du...
Conformment l'article L234-1 du Code de Commerce, je vous informe des faits dont j'ai eu
connaissance dans le cadre de ma mission :
(nonc des faits, rfrence et contenu des documents tudis)
Compte tenu de la situation, je pense que les faits mentionns ci-dessus sont de nature
compromettre la continuit de l'exploitation de la socit (explications complmentaires
ventuelles).
Dans ces conditions, je vous remercie de me donner, conformment aux dispositions lgales et
rglementaires, par lettre recommande avec demande d'avis de rception et dans le dlai de 15
jours compter de la rception de la prsente lettre, votre analyse de la situation et le cas
chant les mesures envisages.
Je vous rappelle que l'article L234-1 du Code de Commerce fait obligation au commissaire aux
comptes en cas de dfaut de rponse, ou lorsque celle-ci ne lui permet pas d'tre assur de la
continuit de l'exploitation, de vous inviter faire dlibrer le conseil d'administration sur les
faits relevs et d'informer sans dlai le Prsident du tribunal de commerce de l'existence d'une
procdure d'alerte.
Je vous prie d'agrer, Monsieur le Prsident, l'expression de mes salutations distingues.
Lieu, date et signature
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Je vous rappelle que la loi prvoit un dlai de 8 jours pour la convocation du conseil et un dlai
de 15 jours compter de la rception de la prsente lettre pour une telle dlibration ; un extrait
du procs-verbal des dlibrations doit m'tre envoy dans les 8 jours qui suivent la runion du
conseil par lettre recommande avec demande d'avis de rception.
De mme, un extrait du procs-verbal des dlibrations doit tre envoy dans les 8 jours qui
suivent la runion du conseil par lettre recommande avec demande d'avis de rception au
prsident du tribunal de commerce.
En cas de non-respect de ce dlai ou si, en dpit des dcisions prises, la continuit de
l'exploitation reste compromise, la loi me fait obligation de vous inviter runir lassemble
gnrale des actionnaires laquelle je prsenterai un rapport spcial que vous devrez
transmettre au comit d'entreprise (aux dlgus du personnel).
Conformment aux dispositions lgales, jadresse une copie de la prsente Monsieur le
Prsident du Tribunal de Commerce.
Je vous prie d'agrer, Monsieur le Prsident, l'expression de mes salutations distingues.
Lieu, date et signature
Puis lettre recommande avec demande d'avis de rception au Prsident du Tribunal de Commerce
adressant copie de la lettre ci-dessus
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Je vous rappelle que la loi prvoit un dlai de 8 jours pour la convocation de lassemble
gnrale et un dlai dun mois compter de la rception de la prsente lettre pour tenir la
runion.
En cas de non-respect de ce dlai, la loi me fait obligation de procder moi-mme la
convocation de lassemble gnrale des actionnaires.
Si, en dpit des dcisions prises au terme des dlibrations de lassemble gnrale, la
continuit de l'exploitation me semble rester compromise, je serai dans lobligation den
informer sans dlai Monsieur le Prsident du Tribunal de Commerce.
Je vous prie d'agrer, Monsieur le Prsident, l'expression de mes salutations distingues.
Lieu, date et signature
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
3. Conclusion
Consquences prvisibles au regard de la continuit d'exploitation des faits relevs si des dcisions ne
sont pas prises pour y remdier.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
(1)
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
OBSERVATION :
Lors de la dsignation du mandataire ad hoc, le cot de son intervention est dtermin en
accord avec le chef dentreprise.
Pices fournir :
Un second exemplaire remettre ultrieurement au mandataire ad hoc qui pourrait tre dsign
par le Prsident du tribunal.
La provision pour frais de greffe.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Demande de conciliation
Requte l'attention du Prsident du Tribunal de Commerce
de________________________
Je soussign : _____________________________________________________________
(Nom, prnoms, date et lieu de naissance, domicile, nationalit)
Je certifie sur lhonneur labsence de procdure de conciliation dans les trois mois prcdant
la date de la prsente demande.
Je certifie :
Que lentreprise nest pas en tat de cessation des paiements (2)
Que lentreprise est en tat de cessation des paiements (2) depuis le _____________
(1)
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
crire la main :
Je dclare le prsent document ainsi que les pices annexes sincres et vritables.
Fait ____________________, le _________________________
Signature
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
OBSERVATION :
Lors de la dsignation du conciliateur, le cot de son intervention est dtermin en accord
avec le chef dentreprise.
Pices fournir :
Un second exemplaire remettre ultrieurement au mandataire ad hoc qui pourrait tre dsign
par le Prsident du tribunal.
La provision pour frais de greffe.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
ADRESSES
SOMMES
ECHUES
NOMS
Total
Date et signature
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SOMMES A
ECHOIR
ECHEANCIER
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
ADRESSES
SOMMES
ECHUES
NOMS
Total
Date et signature
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SOMMES A
ECHOIR
ECHEANCIER
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
____________________________________
Nationalit : ___________________________
Demeurant : ________________________________________________________________________
Lieu de ltablissement principal : ______________________________________________________
Numro SIREN : _________________________________
Numro RM : ___________________
Assist de : __________________________________________
Coordonnes
Informations importantes
Tlphone : ___________________
Portable : _____________________
SIRET
Adresse
_____
________
____________________________________
_____________
_____
________
____________________________________
_____________
_____
________
____________________________________
_____________
_____
________
____________________________________
_____________
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
____________________________________
Nationalit : ___________________________
Demeurant : ________________________________________________________________________
Lieu de ltablissement principal : ______________________________________________________
Numro SIREN : _________________________________
Numro RM : ___________________
Assist de : __________________________________________
Coordonnes
Informations importantes
Tlphone : ___________________
Portable : _____________________
SIRET
Adresse
_____
________
____________________________________
_____________
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_____________
_____
________
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_____________
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chu et exigible
A choir
Salaris
TOTAL
Montant
Immobiliers
TOTAL
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Dcouvert
(seulement si solde
positif)
Autoris
Caisse
Utilis
Solde :
SALARIES (ou complter lannexe 1)
Nom et prnom
Adresse
Prud'hommes en cours
OUI
NON
OUI
NON
Membres du comit d'entreprise, dlgus du personnel habilits tre entendus par le tribunal (s'ils
ont dj t dsigns, dans ce cas, annexer une copie du PV dlection)
En cas d'exercice d'une profession librale soumise un statut lgislatif ou rglementaire ou dont le titre
est protg : dsignation de l'ordre professionnel ou de l'autorit
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Demande que le tribunal dsigne un officier public charg de raliser linventaire prvu
larticle L.662-6 du code de commerce, conformment larticle L.621-4 alina 6.
Sengage tablir lui-mme linventaire et le faire certifier pour un commissaire aux comptes
Le (la) soussign(e) dclare le prsent document, ainsi que les pices annexes, sincres et vritables, et
(cocher le cas chant)
Atteste sur l'honneur de l'absence de mandat ad hoc ou de procdure de conciliation dans les 18
mois prcdant la prsente demande
Date de la dsignation :
Autorit qui y a procd :
Date de la dsignation :
Autorit qui y a procd :
Fait ____________________________
Le _______________________________
(Signature prcde de la mention Certifi sincre et vritable )
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Renseignements divers
N URSSAF : _________________________________________________
N affiliation ASSEDIC : ________________________________________
Convention collective applicable : ______________________________________________________
Coordonnes des partenaires de lentreprise
Avocat(s) : _________________________________________________________________________
Expert-comptable : __________________________________________________________________
Banque
Nom de la banque
Nom de
linterlocuteur de
lentreprise
Adresse de lagence
Numro de compte
Assurances
Compagnie
Nom de
linterlocuteur de
lentreprise
N et objet du contrat
Cotisations sociales
Nom de la caisse
Adresse
Page 503
Montant des
cotisations
Priodicit
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Roi Mohamed VI : Dveloppement des modes alternatifs de rglement des diffrends comme
la mdiation, larbitrage et la conciliation
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Aussi avons-Nous dcid de donner une nouvelle et forte impulsion la rforme de la justice,
suivant une feuille de route claire dans son rfrentiel, ambitieuse dans ses objectifs, prcise
dans ses priorits et rigoureuse dans ses mcanismes dapplication.
Viennent en tte de ce rfrentiel, les constantes de la Nation selon lesquelles la justice est du
ressort de la Commanderie des Croyants, et le Roi est le Garant de lindpendance du pouvoir
judiciaire.
A cet gard, il importe galement de prendre en considration les diffrentes propositions et
recommandations nationales pertinentes, ainsi que les conclusions constructives dgages du
projet du ministre de la justice et des larges consultations inities par lui. Il en est de mme
des engagements internationaux souscrits par le Royaume.
Quant aux objectifs viss par cette rforme, il sagit de consolider la confiance dans une justice
efficiente et quitable et den conforter la crdibilit, tant il est vrai quelle constitue un
rempart inexpugnable pour la dfense de lEtat de droit, un fondement essentiel de la scurit
judiciaire et de la bonne gouvernance et un facteur dimpulsion du dveloppement.
Lon doit galement veiller assurer la mise niveau de ce secteur pour lui permettre dtre au
diapason des mutations qui soprent lchelle nationale et internationale et de rpondre aux
exigences de la justice du vingt-et-unime sicle.
Afin de donner corps ces grands desseins, Nous appelons le gouvernement laborer
le plan dune rforme globale et profonde de la justice, un plan intgr et prcis, propre
reflter la profondeur stratgique de la rforme.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Cette action doit tre mene en relation avec llaboration dun Statut du Greffe et la rvision
du cadre juridique rgissant les diffrentes professions judiciaires.
Deuximement : La modernisation du cadre normatif, notamment pour ce qui se rattache aux
affaires et aux investissements, ainsi que la garantie des conditions du procs quitable.
Il est donc ncessaire, dadopter une nouvelle politique pnale fonde sur la rvision et
ladquation du Code pnal et du Code de procdure pnale.
En outre, et afin de mettre ces deux codes et leurs diffrents dispositifs au diapason des
volutions en cours, il importe notamment de procder la cration dun Observatoire national
de la criminalit, et ce, en synergie avec la poursuite du processus de mise niveau des
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Pour cela, il est ncessaire de simplifier les procdures et den garantir la transparence,
damliorer la qualit des jugements et des prestations judiciaires et de faciliter laccs des
justiciables aux diffrentes juridictions du pays. Il importe aussi dassurer une diligence accrue
dans le traitement des dossiers et une plus grande clrit dans lexcution des dcisions de
justice.
Siximement : La moralisation de la justice pour la prmunir contre les tentations de corruption
et dabus de pouvoir et lui permettre, son tour, de contribuer par les moyens juridiques, la
moralisation de la vie publique.
Cher peuple,
Pour juger de la pertinence relle de cette rforme substantielle, il faudra, non seulement en
valuer la teneur, mais juger galement de la capacit en assurer une mise en uvre optimale
et un pilotage efficient. Ce travail doit tre men deux niveaux.
Au niveau central, Nous raffirmons que la mise en uvre et le pilotage de cette rforme
incombent au gouvernement, notamment le ministre de la justice. Cette responsabilit doit
tre assume selon des programmes prcis dans leurs objectifs, leur calendrier et leurs moyens
dexcution, de suivi et dvaluation.
Au niveau des tribunaux, le succs de la rforme demeure tributaire de la mise en uvre du
principe de la dconcentration et de la disponibilit des comptences ncessaires cet effet.
Aussi, appelons-Nous le Conseil suprieur de la Magistrature tenir une session spciale pour
proposer des responsables judiciaires aptes prendre en charge, lchelle des tribunaux, la
mise en uvre pratique de cette rforme dcisive.
Cest un chantier ardu et de longue haleine, qui exige une mobilisation gnrale, non seulement
au sein de la famille de la justice et de la magistrature, mais aussi parmi les institutions et les
forces vives du pays, voire tous les citoyens.
Nous sommes profondment convaincus que la rforme substantielle de la justice est la pierre
angulaire sur laquelle reposent la consolidation de la dmocratie et lancrage des valeurs
citoyennes chez les jeunes et les gnrations montantes dans notre pays.
Aussi, Nous attendons-Nous ce que chacun, anim de lesprit prenne de la Rvolution du
Roi et du Peuple, adhre pleinement leffort engag pour gagner ce pari vital et sassocie la
marche que Nous conduisons afin de doter le Maroc dune justice globale et forte de ses
composantes judiciaire, spatiale et sociale.
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Nous demeurerons ainsi fidles la mmoire indlbile de Nos vnrs Grand-pre et Pre, feu
Leur Majest les Rois Mohammed V et Hassan II, ainsi que des martyrs de la lutte pour la
libration et lunit du pays, que Dieu ait leur me.
Dieu vous prescrit de restituer les dpts leurs propritaires et de vous montrer quitables
quand vous tes appels juger vos semblables. Cest l une noble mission que Dieu vous
exhorte remplir. Dieu entend tout, voit tout. Vridique est la parole de Dieu .
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Louange Dieu,
Prire et salut sur le Prophte, Sa famille et Ses compagnons,
Mesdames, Messieurs,
Nous sommes heureux de procder linstallation de la haute Instance du dialogue national sur
la rforme profonde et globale du systme judiciaire. Nous avons tenu ce que ce dialogue
sinstaure sous notre Haut Patronage, raffirmant ainsi Notre attachement fort et constant
cette rforme substantielle, que Nous avons inscrite en tte des grands chantiers des rformes
menes sous Notre impulsion. Nous sommes, en effet, convaincu que la justice est le socle sur
lequel repose ltat de droit et des institutions. Elle est fondamentale pour faire prvaloir la
suprmatie de la loi, dont Nous sommes le Garant, ainsi que pour inciter linvestissement et
stimuler le dveloppement dont Nous nous employons faire une ralit tangible.
Il Nous a dj t donn, loccasion du Discours du Trne de 2008, dappeler un dialogue
largi permettant de mettre au point un plan rigoureux de rforme profonde de la justice. Nous
en avons fix les axes principaux dans Notre Discours la Nation du 20 aot 2009. Nous avons
veill ce que ce processus rformateur soit, terme, couronn par les dispositions de la
Nouvelle Constitution du Royaume. Celles-ci stipulent, en effet, la garantie par la loi de
lindpendance de la justice et consacrent la justice comme pouvoir indpendant part entire
par rapport aux Pouvoirs lgislatif et excutif. Y sont galement noncs les droits des
justiciables, et les rgles de fonctionnement de la justice, ainsi que le rle de la justice dans la
protection des droits et des liberts des personnes et des collectivits.
Tels sont les rfrents fondamentaux de ce dialogue national dont Nous voulons quil soit
loccasion de raffirmer lattachement des Marocains au modle marocain singulier de
dmocratie et de dveloppement.
Mesdames, Messieurs,
Vu lefficacit de lapproche participative et inclusive que nous avons adopte pour aborder les
questions majeures et les grandes rformes, il est vite apparu ncessaire de veiller ce que la
composition plurielle de la haute Instance englobe toutes les institutions dmocratiques et les
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
rforme du systme judiciaire. Compte tenu du sens lev du devoir national qui vous est
reconnu, Nous nous attachons ce que vous empruntiez la voie de leffort cratif, de lcoute
et de louverture pour donner son expression concrte et optimale au projet de rforme de la
justice.
Nous appelons galement tous les acteurs se mobiliser et sinvestir dans ce dialogue
national dont Nous suivrons attentivement le droulement. En effet, notre dessein commun est
de mettre au point une charte nationale, avec des objectifs clairs, des priorits, des programmes
et des moyens de financement prcis et des mcanismes de mise en uvre et dvaluation
rigoureux.
Vous trouverez en Notre Majest, en tant que Garant de lindpendance de la justice, veillant
au respect de la Constitution et des droits et liberts des individus et des collectivits, le
meilleur soutien qui soit pour vous acquitter dune responsabilit nationale aussi lourde que
noble. Puisse Dieu vous assister dans votre tche, guider vos pas et couronner vos travaux de
succs.
Wassalamou alaikoum warahmatoullahi wabarakatouh .
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MOYENS DE FINANCEMENT
AVANTAGES
AUTOFINANCEMENT
Indpendance
financire ;
Absence d'intrts
bancaires.
INCONVENIENTS
L'autofinancement ne
suffit pas souvent pour
financer l'ensemble des
investissements ;
Diminution des revenus
verss aux associs
(dcouragement).
Rapidit et simplicit ;
Financement important
en valeur ;
Intrts bancaires
fiscalement dductibles.
(Les intrts
apparaissent dans le
compte de rsultat en
charges financires).
(emprunt indivis)
Financement important
en valeur ;
Intrts dductibles
fiscalement.
L'autonomie financire de
l'entreprise diminue ;
Moyen de financement
limit aux socits
anonymes ;
Formalits importantes.
Renouvellement plus
facile du matriel ;
CREDIT-BAIL
(LEASING)
Il s'agit d'une location avec option d'achat
terme
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Cot lev ;
Moyen de financement
limit
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Royaume du Maroc
Ministre de la Justice
Tribunal de commerce dappel de la ville de
Marrakech
Tribunal de commerce de Marrakech
Version franaise1035
1035
Anne
Affaires
enregistres
Affaires
russies
Affaires
transmises
vers le
redressement
judiciaire
1998
04
01
03
00
00
1999
10
02
08
00
00
2000
04
01
03
00
00
2001
08
04
03
01
00
2002
04
02
00
02
00
Total
30
10
17
03
00
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Affaires sans
suite
Affaires dont
le rglement
amiable a t
refus
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Ouverture de procdure
rglement amiable
Rapport du conciliateur
de Conclusion du R.A
Rejet de la demande
Rejet de la demande
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Annexes en arabe
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Annexe1 :
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Annexe2 :
- Copies des originaux des jugements rendus par les tribunaux de
commerce marocains en matire de prvention des difficults des
entreprises.
- Jugement arbitral favorisant la rsolution amiable des diffrends
entre la socit Urbas Maroc / holding Al Omrane.
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Jugement arbitral favorisant la rsolution amiable des diffrends entre la socit Urbas
Maroc / holding Al Omrane juin 2011
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Index
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Accord, 15, 19, 25, 35, 41, 46, 50, 78, 92, 94, 95, 96, 97, 103, 104, 106, 107, 108, 109, 110, 123, 128, 129, 131, 132, 133, 134,
135, 137, 138, 139, 140, 142, 149, 152, 161, 174, 175, 176, 178, 179, 191, 202, 203, 204, 211, 233, 234, 235, 237, 247, 248,
249, 252, 275, 278, 279, 296, 303, 312, 314, 317, 319, 330, 348, 349, 350, 355, 363, 369, 370, 373, 376, 382, 384, 385, 386,
387, 388, 389, 390, 399, 405, 407, 415, 451, 458, 466, 468, 469, 478, 479, 495, 498
Accord amiable, 46, 78, 95, 97, 103, 104, 106, 107, 109, 128, 129, 132, 133, 134, 135, 137, 152, 191, 235, 237, 247, 252,
275, 278, 279, 348, 355, 369, 370, 376, 388, 390, 451, 469
Accord constat, 109
Accord homologu, 108, 109, 110, 135, 249, 373, 385
Activit conomique, 17, 22, 24, 27, 35, 74, 77, 78, 105, 118, 152, 166
Agriculteur, 13, 171
AGS, 4, 17, 30, 34, 162, 282, 376
Alerte, 18, 21, 28, 53, 54, 56, 63, 71, 72, 73, 74, 75, 76, 77, 78, 79, 80, 81, 82, 83, 84, 85, 86, 89, 90, 91, 95, 101, 114, 115,
116, 117, 118, 119, 121, 122, 123, 125, 126, 131, 148, 162, 185, 200, 240, 241, 242, 253, 271, 273, 275, 338, 339, 368, 376,
387, 390, 436, 438, 441, 457, 473, 488, 489, 491
Alerte externe, 72, 84, 90, 122, 273, 457
Alerte interne, 71, 72, 73, 116, 117, 121, 122, 125, 131, 240, 253, 271
Anticipation, 26, 46, 47, 48, 50, 65, 84, 86, 88, 93, 95, 96, 111, 151, 159, 162, 186, 258, 385, 392, 395, 453
Arbitrage, 3, 193, 202, 205, 224, 228, 295, 296, 298, 299, 300, 301, 302, 303, 304, 305, 306, 307, 308, 309, 310, 311, 318,
319, 320, 323, 324, 326, 328, 330, 406, 430, 431, 433, 434, 435, 454, 465, 466, 482, 507, 510
Arrt, 24, 25, 27, 39, 48, 49, 57, 59, 62, 68, 69, 73, 78, 79, 80, 93, 94, 96, 100, 101, 102, 103, 104, 105, 106, 107, 116, 118,
122, 128, 129, 131, 132, 133, 137, 162, 163, 164, 165, 166, 167, 168, 169, 182, 213, 214, 215, 216, 231, 234, 242, 246, 252,
253, 272, 283, 292, 302, 340, 341, 347, 351, 372, 373, 374, 378, 379, 380, 386, 387, 388, 390, 400, 437, 483, 486
Arrt cur dfense, 167
Arrt des poursuites individuelles, 137, 168, 182, 400, 437
Assignation, 15, 68, 97, 281
Associ, 20, 55, 116, 117, 119, 241, 271, 337, 376, 381, 453, 477
Banque mondiale, 223, 224, 233, 287
Banqueroute, 10, 11, 17, 30
Banquier dispensateur de crdit, 205, 210, 221
Bilan, 13, 22, 23, 30, 39, 40, 43, 57, 82, 84, 97, 111, 112, 116, 118, 132, 147, 148, 149, 157, 159, 177, 181, 202, 204, 226, 232,
239, 250, 264, 268, 283, 285, 323, 328, 335, 358, 368, 375, 383, 413, 459, 460, 463, 469, 495, 498, 515
Cessation de paiements, 12, 19, 23, 45, 47, 48, 50, 51, 52, 54, 61, 62, 89, 94, 97, 98, 99, 116, 132, 136, 140, 151, 159, 160,
161, 163, 165, 178, 220, 232, 245, 247, 248, 251, 257, 259, 283, 335, 415, 428, 457, 494, 496
CIMAT, 435, 466
CIMAT de Tanger, 435
Climat des affaires au Maroc, 4, 229, 234, 258, 268, 299, 302, 432
code de commerce, 420
COMI, 5, 24, 27
Comit, 35, 57, 68, 69, 72, 77, 78, 79, 80, 81, 82, 91, 101, 102, 125, 171, 172, 173, 174, 175, 179, 185, 203, 271, 272, 282,
363, 377, 378, 382, 390, 397, 398, 399, 404, 445, 451, 464, 488, 490, 504
Comit dentreprise, 72, 77, 78, 79, 80, 81, 82, 91, 101, 102, 125, 171, 185, 271, 272, 282, 377, 378, 390
Comit des cranciers, 397, 398, 399
commerce, 416, 419, 420
Comptabilit, 49, 58, 62, 64, 81, 153, 196, 223, 237, 248, 276, 283, 285, 388, 414, 442, 457, 461
Expert comptable, 40, 65, 80, 129, 213, 275, 366, 385, 397, 430
Compte, 4, 21, 32, 39, 51, 57, 59, 63, 64, 73, 74, 75, 82, 85, 86, 87, 90, 101, 108, 116, 117, 118, 121, 122, 123, 145, 171, 173,
180, 185, 193, 200, 206, 213, 225, 230, 231, 239, 240, 249, 280, 337, 345, 364, 366, 367, 368, 424, 426, 429, 433, 434, 438,
457, 460, 463, 491, 495, 498
Commissaire aux comptes, 21, 56, 57, 72, 73, 74, 75, 76, 77, 81, 82, 85, 90, 91, 112, 113, 114, 116, 117, 118, 119,
120, 121, 122, 123, 124, 125, 126, 129, 141, 146, 173, 180, 213, 240, 241, 242, 249, 271, 272, 274, 337, 343, 364, 366,
367, 376, 423, 431, 434, 445, 467, 469, 477, 489, 491, 505, 546
conciliateur, 417
conciliation, 417, 420, 421
Conciliation, 18, 19, 23, 24, 25, 26, 30, 47, 48, 51, 52, 53, 60, 61, 62, 65, 67, 68, 69, 91, 93, 94, 95, 96, 97, 98, 99, 100, 101,
102, 103, 104, 105, 106, 107, 108, 109, 110, 128, 129, 131, 134, 135, 137, 138, 148, 155, 157, 158, 160, 162, 176, 178, 179,
180, 181, 182, 184, 201, 202, 211, 245, 249, 257, 290, 298, 301, 309, 312, 313, 314, 315, 317, 318, 320, 321, 324, 329, 333,
335, 338, 347, 348, 357, 368, 371, 372, 376, 387, 388, 390, 391, 393, 394, 398, 399, 402, 415, 417, 430, 437, 438, 441, 444,
449, 450, 453, 496, 505, 507, 510
Conciliateur, 19, 50, 54, 97, 99, 100, 101, 102, 103, 106, 108, 128, 129, 130, 131, 132, 134, 137, 142, 144, 149, 155, 156,
178, 179, 180, 245, 246, 247, 248, 249, 251, 252, 253, 254, 277, 278, 312, 313, 314, 315, 319, 320, 348, 374, 384, 385,
387, 391, 399, 467, 468,473, 478, 479, 496, 498, 520, 535, 543, 544, 545
Concordat srieux, 15
Concours financiers, 106, 107, 110, 163, 201, 205, 212, 213, 216, 232, 235, 237, 342, 459, 462, 463
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La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
Confidentialit, 52, 69, 89, 90, 93, 95, 99, 101, 108, 137, 140, 149, 152, 183, 251, 294, 303, 304, 315, 319, 321, 353, 361,
372, 383, 384, 385, 386, 387, 388, 390, 391, 392, 458, 466, 467, 469
Conflits commerciaux, 54, 261, 262, 263, 264, 266, 297, 322, 327, 330, 409, 414
Confusion de patrimoine, 49, 280
Crancier, 15, 16, 19, 57, 62, 67, 70, 94, 97, 98, 100, 101, 103, 104, 106, 107, 110, 132, 133, 137, 151, 152, 162, 167, 168,
169, 175, 199, 201, 209, 212, 215, 232, 234, 235, 236, 237, 246, 249, 263, 297, 317, 318, 350, 351, 352, 356, 357, 368, 380,
381, 386, 396,397, 398, 403, 439, 458
cranciers, 417, 418, 419, 422
Crdit, 10, 28, 30, 47, 65, 67, 70, 89, 90, 95, 97, 113, 118, 124, 133, 162, 172, 180, 186, 190, 195, 200, 201, 202, 203, 204,
206, 209, 210, 211, 212, 213, 214, 215, 216, 217, 218, 219, 220, 221, 253, 261, 276, 316, 342, 343, 351, 353, 368, 371, 398,
423, 427, 428, 438, 439, 440, 441, 445, 452, 458, 459, 461, 462, 463, 464, 470, 471, 472, 496, 503, 515
Etablissements de crdit, 32, 61, 66, 90, 102, 105, 172, 173, 174, 178, 179, 195, 200, 201, 202, 204, 206, 211, 212,
215, 216, 262, 326, 398, 404, 434
rupture abusive du crdit, 188, 205, 342, 344
Crise, 29, 30, 31, 32, 33, 34, 35, 95, 123, 127, 149, 163, 173, 195, 198, 202, 204, 210, 333, 342, 361, 381, 383, 397, 399, 413,
430, 433, 444
Crise conomique, 31, 35, 204, 342, 383, 430
Crise financire, 29, 30, 31, 32, 33, 95, 163, 361
Dahir, 13, 14, 39, 42, 46, 50, 58, 63, 147, 196, 206, 216, 225, 226, 234, 238, 248, 257, 258, 269, 278, 295, 375, 434, 435, 476,
480, 482, 484, 487
Dahir du code de commerce, 13, 14, 39, 257, 258
dbiteur, 418, 419, 422
Dcret, 17, 18, 21, 22, 35, 45, 74, 84, 89, 102, 111, 154, 177, 178, 179, 180, 181, 183, 191, 225, 243, 293, 296, 311, 312, 313,
315, 316, 354, 382, 387, 401, 434, 437, 446, 447, 481, 487, 491
Dcret dapplication, 188, 239, 268, 270, 321
Dlai de paiement, 69, 131, 139, 479
Dpt, 21, 22, 30, 40, 49, 56, 57, 58, 59, 61, 82, 85, 86, 97, 102, 108, 112, 116, 118, 144, 157, 171, 178, 231, 232, 335, 345,
358, 413, 457, 458, 469, 483, 484, 485, 486, 520
Dpt des comptes sociaux, 49, 56, 57, 59, 61, 345, 457
Dette, 67, 84, 85, 97, 103, 130, 162, 163, 178, 206, 295, 297, 318, 397, 404
Rchelonnement des dettes, 133, 149, 231, 464
Difficults, 10, 11, 12, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 28, 30, 31, 32, 33, 34, 35, 39, 40, 41, 42, 43, 45, 46, 47, 48, 50, 51,
52, 54, 55, 57, 60, 61, 63, 64, 65, 66, 67, 69, 70, 71, 72, 77, 78, 80, 81, 82, 83, 84, 85, 86, 87, 90, 91, 92, 93, 97, 98, 101,
104, 107, 111, 112, 113, 114, 115, 116, 117, 118, 119, 120, 122, 123, 124, 125, 127, 128, 129, 130, 136, 140, 141, 143, 145,
146, 147, 148, 149, 151, 152, 155, 157, 159, 160, 161, 162, 163, 164, 165, 166, 167, 168, 169, 170, 176, 177, 180, 182, 183,
184, 185, 186, 187, 188, 189, 190, 191, 193, 194, 195, 196, 199, 200, 202, 203, 205, 211, 212, 222, 223, 224, 225, 226, 227,
228, 232, 234, 236, 237, 238, 239, 241, 243, 244, 245, 246, 247, 248, 252, 253, 254, 256, 257, 258, 261, 262, 263, 264, 265,
266, 267, 268, 270, 271, 272, 273, 274, 275, 279, 281, 284, 286, 287, 292, 293, 294, 298, 299, 319, 320, 324, 332, 333, 334,
335, 336, 337, 338, 339, 340, 341, 342, 343, 344, 346, 351, 353, 355, 358, 362, 363, 364, 365, 366, 367, 368, 370, 371, 373,
376, 377, 381, 383, 384, 386, 387, 388, 391, 394, 395, 399, 402, 404, 406, 408, 409, 410, 411, 413, 414, 423, 424, 425, 426,
427, 428, 429, 430, 431, 433, 434, 435, 436, 438, 439, 440, 441, 442, 443, 445, 447, 454, 456, 458, 459, 460, 461, 463, 464,
469, 473, 474, 477, 478, 483, 494, 496, 533, 534, 536, 539, 546
Difficults des entreprises, 10, 12, 18, 19, 23, 25, 26, 28, 30, 35, 39, 40, 41, 43, 45, 46, 47, 48, 50, 51, 54, 61, 65, 66,
67, 69, 70, 78, 82, 84, 85, 92, 101, 111, 112, 113, 115, 117, 118, 119, 122, 124, 129, 140, 141, 143, 146, 148, 151, 152,
157, 185, 187, 188, 189, 193, 200, 205, 223, 224, 226, 232, 236, 239, 244, 245, 254, 257, 258, 261, 262, 263, 264, 265,
266, 267, 268, 270, 273, 279, 281, 284, 286, 287, 293, 294, 299, 324, 332, 333, 335, 337, 339, 344, 351, 355, 364, 365,
366, 367, 368, 370, 373, 377, 381, 383, 384, 386, 387, 391, 406, 408, 410, 411, 413, 414, 423, 424, 425, 426, 427, 428,
429, 431, 433, 434, 435, 436, 438, 439, 440, 441, 442, 443, 445, 447, 454, 456, 458, 459, 469, 473, 474, 533, 534, 539
Difficults insurmontables, 40, 155, 165, 166, 177, 180, 395
Difficults passagres, 87, 92, 346
droit, 417, 418, 420, 421, 422
Droit communautaire, 23, 59, 98, 388
entreprise, 416, 417, 419
Entreprise, 5, 10, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 33, 34, 35, 36, 39, 40, 41, 42,
43, 44, 45, 46, 47, 48, 49, 50, 51, 52, 54, 55, 56, 57, 58, 59, 60, 61, 62, 63, 64, 65, 66, 67, 68, 69, 70, 71, 72, 73, 74, 75,
77,78, 79, 80, 81, 82, 83, 84, 85, 86, 87, 89, 90, 91, 92, 93, 94, 95, 96, 97, 99, 100, 101, 102, 103, 104, 105, 106, 107, 108,
109, 110, 111, 113, 114, 115, 116, 117, 118, 119, 120, 121, 122, 123, 124, 125, 126, 127, 128, 129, 130, 131, 133, 134, 135,
136, 137, 138, 139, 140, 141, 142, 143, 145, 146, 147, 148, 149, 150, 151, 152, 153, 154, 155, 156, 157, 158, 159, 160, 161,
162, 163, 166, 167, 168, 169, 170, 171, 172, 173, 174, 175, 176, 177, 178, 179, 180, 181, 182, 183, 184, 185, 186, 187, 188,
189, 190, 191, 192, 193, 194, 195, 196, 197, 198, 199, 200, 201, 202, 203, 204, 205, 209, 210, 211, 212, 213, 214, 215, 216,
217, 219, 220, 221, 222, 223, 224, 225, 228, 229, 230, 231, 232, 234, 236, 237, 239, 240, 241, 242, 243, 244, 245, 246, 247,
248, 249, 250, 251, 252, 253, 254, 255, 256, 257, 258, 259, 261, 262, 263, 264, 266, 268, 269, 270, 271, 272, 273, 274, 275,
276, 277, 278, 279, 280, 282, 283, 284, 286, 288, 290, 291, 293, 294, 295, 296, 298, 300, 303, 305, 306, 307, 308, 310, 316,
Page 556
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
320, 322, 325, 330, 331, 332, 333, 334, 335, 336, 337, 338, 339, 340, 341, 342, 343, 344, 345, 346, 347, 350, 351, 352, 353,
354, 355, 356, 357, 358, 359, 361, 362, 363, 364, 365, 366, 367, 368, 369, 370, 371, 372, 373, 375, 376, 377, 378, 379, 380,
381, 382, 383, 384, 385, 386, 387, 388, 390, 391, 392, 394, 395, 396, 397, 398, 399, 400, 401, 402, 403, 404, 405, 406, 407,
408, 409, 412, 413, 414, 415, 421, 423, 424, 425, 426, 427, 428, 429, 430, 431, 432, 433, 434, 436, 437, 438, 439, 440, 441,
442, 443, 444, 445, 446, 447, 448, 452, 453, 454, 455, 456, 457, 458, 459, 460, 461, 462, 463, 464, 468, 469, 473, 477, 478,
479, 483, 488, 490, 494, 495, 496, 498, 504, 505, 506, 515, 531, 536, 545
Causes de vulnrabilit des entreprises, 341
Confdration gnrale des entreprises marocaines, 57
Entreprise individuel responsabilit limite, 20, 48, 91, 97, 183, 401, 412, 446
insolvabilit des entreprises, 23, 26
entreprises, 416, 418, 421
Facilit de caisse, 219
Faillite, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 22, 30, 32, 33, 39, 40, 41, 42, 43, 45, 47, 50, 78, 82, 84, 94, 95, 108, 112, 130, 175, 176,
194, 200, 232, 245, 257, 258, 262, 263, 290, 333, 336, 354, 356, 371, 404, 405, 413, 424, 425, 426, 429, 430, 433, 436, 437,
438,439, 443
financire, 416, 418
Forum shopping, 24
franais, 418, 420, 422
Gestion prvisionnelle, 54, 62, 64, 158, 185
Institutions financires, 188, 195, 276, 369, 469
lgislation, 416
Lignes de crdit, 20, 30, 32, 70, 216, 218, 219, 220, 434, 458, 463, 471, 472, 473
Liquidation judiciaire, 11, 13, 14, 16, 17, 18, 22, 34, 39, 42, 46, 47, 50, 65, 73, 95, 99, 107, 112, 115, 116, 124, 129, 151,
201, 211, 212, 216, 244, 251, 331, 335, 336, 338, 352, 357, 361, 371, 378, 380, 424, 425, 426, 436, 439, 446, 447, 477
loi, 419, 420, 421
Mandat, 18, 19, 25, 30, 52, 65, 69, 92, 93, 94, 95, 96, 98, 127, 160, 182, 201, 211, 290, 371, 386, 387, 388, 417, 505
Mandat ad hoc, 18, 19, 25, 30, 52, 65, 69, 92, 93, 94, 95, 96, 98, 127, 160, 182, 201, 211, 290, 371, 386, 387, 388, 417
Mandataire ad hoc, 53, 54, 61, 67, 85, 92, 93, 94, 95, 104, 127, 148, 231, 373, 374, 384, 386, 387, 494, 495, 496, 498
Maroc, 417, 418, 419, 420, 421, 422
Mdiation, 3, 7, 186, 193, 201, 202, 203, 204, 206, 208, 210, 211, 228, 269, 277, 293, 295, 296, 298, 299, 300, 301, 302, 303,
304, 305, 306, 307, 308, 309, 310, 313, 315, 317, 318, 320, 323, 324, 325, 326, 327, 328, 329, 330, 331, 365, 426, 429, 430,
431, 432, 433, 434, 439, 440, 444, 454, 455, 465, 466, 467, 507, 510
Mdiateur, 28, 67, 69, 70, 201, 202, 203, 204, 210, 298, 303, 305, 307, 317, 318, 325, 327, 328, 365, 434, 440, 445, 458,
467, 469
Mdiateur de crdit, 413
Mdiation judiciaire, 318, 324, 327, 328, 329, 330, 331, 432, 433
Modes alternatifs de rglement des conflits, 29, 88, 206, 269, 300, 312, 320, 323, 358, 431, 443, 444, 465, 474
Obligataires, 172, 178, 179, 398, 404
Obligation de dclaration des crances, 180
Passif, 23, 62, 74, 75, 108, 112, 114, 116, 125, 133, 137, 138, 168, 183, 199, 209, 214, 234, 253, 357, 369, 380, 394, 404,
436, 495, 496, 498, 515
Apurement du passif, 10, 18, 40, 145, 161, 166, 432
Patrimoine, 20, 39, 49, 50, 58, 156, 158, 165, 170, 179, 183, 280, 282, 348, 373, 401, 402, 403, 404, 405, 442, 456
Patrimoine daffectation, 20, 50, 402, 405
Patrimoine de rattachement, 404
Patrimoine personnel et professionnel, 405
Prvention, 11, 12, 18, 19, 22, 23, 28, 29, 30, 32, 39, 40, 41, 43, 44, 45, 46, 48, 51, 52, 54, 55, 56, 57, 60, 61, 62, 63, 65, 66,
67, 69, 70, 71, 72, 77, 78, 81, 82, 83, 84, 85, 86, 87, 88, 89, 91, 92, 93, 94, 98, 102, 104, 105, 106, 111, 112, 113, 114, 115,
116, 117, 118, 119, 122, 123, 124, 125, 126, 127, 129, 132, 136, 140, 141, 142, 143, 145, 146, 147, 148, 149, 151, 157, 159,
185, 186, 187, 193, 204, 205, 224, 225, 227, 228, 230, 231, 238, 239, 240, 241, 242, 244, 255, 257, 258, 262, 263, 264, 265,
266, 267, 268, 269, 270, 271, 272, 273, 275, 282, 284, 286, 287, 288, 290, 293, 294, 295, 299, 319, 320, 321, 344, 353, 355,
359, 360, 361, 362, 363, 364, 365, 366, 367, 368, 369, 370, 371, 383, 384, 385, 391, 393, 406, 408, 409, 410, 411, 412, 413,
414, 423, 424, 426, 427, 431, 433, 434, 435, 436, 437, 438, 439, 440, 441, 443, 445, 447, 449, 450, 452, 454, 456, 458, 459,
461, 464, 469, 473, 474, 477, 533, 534, 539
Prvention dtection, 63, 87, 88, 440, 445
Prvention participative, 309, 314, 315, 316, 444, 473
Procdure, 6, 10, 11, 13, 14, 15, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 24, 25, 26, 27, 29, 30, 34, 35, 40, 44, 46, 47, 48, 50, 52, 53, 54, 55, 60,
61, 62, 63, 65, 66, 67, 68, 69, 71, 72, 73, 74, 75, 76, 77, 78, 80, 81, 82, 85, 86, 87, 88, 89, 90, 91, 92, 93, 94, 95, 96, 97,
98,99, 100, 101, 102, 103, 104, 105, 107, 108, 109, 110, 113, 115, 117, 118, 119, 122, 123, 124, 125, 126, 127, 128, 129,
130, 131, 132, 133, 136, 137, 140, 143, 144, 145, 147, 148, 149, 150, 151, 152, 154, 155, 156, 157, 158, 159, 160, 161, 162,
163, 164, 165, 166, 167, 168, 169, 170, 171, 172, 173, 174, 175, 176, 177, 178, 179, 180, 181, 182, 183, 184, 185, 193, 198,
200, 201, 210, 211, 212, 219, 220, 223, 225, 226, 228, 232, 234, 235, 236, 237, 239, 240, 242, 243, 244, 245, 246, 247, 248,
249, 251, 253, 254, 255, 258, 265, 266, 268, 270, 271, 273, 275, 276, 277, 278, 279, 280, 282, 283, 285, 288, 290, 292, 295,
Page 557
La prvention des difficults des entreprises : tude comparative entre le droit franais et le droit marocain
298, 299, 300, 303, 308, 309, 312, 313, 314, 315, 316, 321, 327, 329, 338, 339, 340, 347, 348, 350, 351, 352, 354, 355, 356,
357, 358, 359, 360, 361, 362, 368, 369, 370, 371, 372, 373, 374, 375, 376, 377, 378, 380, 381, 384, 385, 386, 387, 389, 390,
392, 393, 394, 395, 396, 397, 398, 399, 400, 401, 402, 403, 404, 409, 411, 412, 413, 414, 417, 423, 424, 430, 438, 441, 443,
444, 446, 448, 450, 453, 456, 457, 461, 467, 473, 477, 478, 482, 483, 484, 485, 486, 488, 489, 491, 496, 501, 502, 503, 505,
510, 520, 535, 543
Procdure principale, 24, 25, 27
Procdure secondaire, 25, 27
Ralentissement conomique, 31
Rebondissement, 23, 40, 72, 257, 280, 354, 385, 414
Recouvrement des crances, 69, 206, 209, 233, 238, 432, 461
Redressement, 12, 13, 14, 18, 22, 25, 26, 29, 34, 41, 43, 46, 52, 55, 60, 65, 67, 68, 69, 71, 73, 78, 92, 94, 97, 98, 99, 101,
105, 106, 107, 109, 113, 114, 115, 118, 121, 124, 129, 131, 136, 137, 139, 141, 147, 149, 150, 151, 160, 161, 162, 164, 168,
183, 190, 192, 196, 201, 211, 212, 213, 216, 219, 220, 228, 240, 242, 244, 246, 248, 249, 251, 263, 273, 280, 281, 300, 335,
338, 339, 345, 347, 348, 349, 350, 352, 355, 356, 357, 359, 361, 364, 371, 372, 375, 376, 377, 380, 386, 392, 396, 407, 423,
424, 426, 427, 428, 429, 431, 436, 437, 438, 439, 446, 447, 452, 458, 469, 477, 478, 518
Rforme, 63, 284, 287, 329, 331, 432, 439, 447
Rforme juridique, 270, 279
Rglement, 6, 10, 12, 19, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 34, 40, 46, 47, 48, 50, 52, 54, 65, 78, 81, 85, 92, 93, 95, 96, 98, 99, 101, 107,
111, 114, 115, 116, 122, 123, 124, 125, 127, 128, 129, 130, 131, 132, 133, 135, 136, 137, 140, 141, 144, 147, 148, 149, 150,
151, 152, 155, 156, 157, 159, 160, 182, 193, 200, 202, 207, 209, 231, 232, 234, 236, 242, 243, 245, 246, 247, 248, 249, 251,
252, 253, 254, 257, 261, 262, 263, 264, 266, 269, 272, 274, 275, 276, 277, 278, 279, 286, 296, 297, 298, 300, 301, 302, 303,
305, 306, 308, 309, 312, 314, 315, 318, 319, 320, 321, 324, 326, 327, 331, 344, 347, 348, 349, 350, 351, 353, 355, 356, 367,
368, 369, 370, 376, 377, 384, 385, 386, 387, 388, 391, 392, 403, 407, 414, 423, 424, 428, 429, 432, 435, 436, 439, 442, 444,
454, 456, 457, 458, 464, 465, 467, 468, 469, 473, 478, 507, 510, 518, 520, 531, 535, 543, 545
Rglement amiable, 12, 19, 28, 40, 46, 50, 52, 65, 78, 92, 93, 95, 96, 101, 107, 111, 114, 115, 122, 123, 124, 125, 127,
128, 129, 130, 131, 132, 133, 135, 136, 137, 140, 141, 144, 148, 149, 150, 151, 152, 155, 156, 182, 193, 202, 207, 209,
231, 232, 234, 236, 242, 243, 245, 246, 247, 248, 249, 251, 252, 253, 254, 257, 262, 263, 269, 272, 274, 275, 276, 277,
278, 279, 286, 297, 298, 300, 312, 318, 319, 320, 321, 326, 331, 347, 348, 349, 350, 351, 353, 355, 356, 367, 368, 369,
370, 376, 377, 384, 385, 386, 387, 388, 407, 414, 423, 424, 428, 435, 436, 439, 442, 444, 454, 456, 458, 465, 467, 468,
473, 478, 518, 520, 531, 535, 543, 545
Rglement communautaire, 23, 24, 26, 98, 99, 157, 159
Responsabilit du banquier, 201, 205, 210, 211, 213, 220, 355, 427, 428, 443
Sauvegarde, 10, 11, 12, 16, 18, 19, 21, 22, 25, 26, 27, 30, 34, 35, 45, 47, 48, 51, 52, 53, 58, 60, 63, 65, 67, 68, 70, 87, 90, 93,
96, 97, 98, 101, 103, 104, 105, 107, 108, 109, 111, 115, 127, 154, 155, 156, 157, 158, 159, 160, 161, 162, 163, 164, 165,
166, 167, 168, 169, 170, 171, 172, 173, 174, 175, 176, 177, 178, 179, 180, 181, 182, 183, 190, 201, 211, 212, 241, 243, 244,
249, 281, 294, 333, 335, 339, 340, 347, 350, 351, 354, 360, 371, 374, 376, 377, 378, 380, 383, 390, 392, 393, 394, 395, 396,
397, 398, 399, 400, 402, 404, 411, 412, 430, 437, 438, 439, 440, 441, 442, 444, 445, 446, 447, 448, 449, 451, 473, 501, 502,
503
Sauvegarde financire acclre, 20, 21, 35, 48, 51, 52, 60, 98, 156, 175, 176, 177, 178, 180, 398, 399, 404, 437, 444,
445, 446, 448, 449
Secret des affaires, 40, 385, 388, 389, 391, 392, 445, 447
Situation irrmdiablement compromise, 40, 200, 211, 212, 214, 219, 332
Transaction, 151, 171, 297, 298, 303, 315, 317, 319, 325, 326, 382, 423, 424, 428, 467
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