PRIMERA UNIDAD:

GENESIS DEL CDIGO CIVIL

Nuestro Cdigo es antecedente del Cdigo Civil ecuatoriano, colombiano, uruguayo,
mexicano. La doctrina universal lo a elogiado permanentemente.
FUENTES DEL CODIGO CIVIL.
1. Derecho Romano.
2. Leyes espaolas, siete partidas, novsima recopilacin y fuero real.
3. Cdigo de Louisiana en materia de interpretacin
4. Cdigo Civil francs en materia de obligaciones y contratos (Pothier, tratado de
obligaciones).
5. Cdigo de Austria.
6. Cdigo de Cerdea y las 2 Sicilias
7. Cdigo de Prusia.
8. Pensamiento de autores franceses, Pothier, Savigny, Delvin kourt, espaoles
como Garca Gollena.
ESTRUCTURA DEL CODIGO CIVIL.
A. Ttulo preliminar, con 53 art.
B. 4 libros
- Libro I: De las personas art. 54 564.
- Libro II: De los bienes y de su dominio y posesin, uso y goce art.
565 950.
- Libro III: De la sucesin por causa de muerte y de las donaciones
entre vivos: art. 951- 1436.
- Libro IV: De las obligaciones en general y de los contratos: art. 14372524.
C. Ttulo final, 1 solo artculo final.

INTRODUCCIN.

El derecho es un orden de convivencia humana que se inspira en criterios

de justicia y que presupone la solucin de conflictos que surgen con la
convivencia. Tambin supone una organizacin estable de ciertos medios de
solucin de los conflictos
Esta organizacin est constituida por un sistema de principios y de
normas a las cuales

debe sujetarse la convivencia y conforme a ello deben

solucionarse los conflictos.

El derecho es un conjunto normativo, pero es ms que eso, porque el derecho
se vive y se entiende conforme a muchos juicios de valor, creencias, convicciones,
que se inspiran en la comunidad, y esta axiolgica es lo que le da sentido a las
normas, estableciendo su propia jerarqua, significado y finalidad que la misma
norma trata de lograr.
Al lado de las normas surgen instituciones jurdicas que tratan de realizar
un orden justo de convivencia humana o social, porque el derecho tiene el
comportamiento del hombre en sociedad, como materia fundamental.
En principio el derecho regula. Y regula comportamientos de tipos variados
y de diversa significacin, algunos de ellos son bsicos para que esta convivencia
se desenvuelva por unos determinados patrones de vida. Cuando ellos son
reiterados (comportamientos) se les reputa bsicos para el desarrollo de la
convivencia, la ciencia del derecho los llama instituciones jurdicas, como el
matrimonio, propiedad, contratos.
El sistema jurdico tomado como un conjunto de instituciones es
armnico, pero tambin es heterogneo, aunque muchas veces dentro del sistema
jurdico no hay absoluta racionalidad (lgica precisa), dado que las normas
proceden de momentos histricos distintos y han tenido como origen situaciones
diferentes. El conjunto normativo debe integrarse a un sistema para enterderlo en
debida forma y aplicarlo adecuadamente.

ORDENAMIENTO JURIDICO.
Es el conjunto de normas que en un momento histrico rigen en una
comunidad.

De esta forma podemos decir que se dan diferentes ordenamientos

jurdicos como el NAFTA o el de la Iglesia Catlica.
Tcnicamente el ordenamiento jurdico es ms que un conjunto de normas,
ya que lo jurdico no se circunscribe, ni encierra a disposiciones escritas, porque lo
jurdico se extiende a los principios y normativa inmanente de las instituciones.
El ordenamiento jurdico no solo esta constituido por normas y principios
sino que en s mismo es una organizacin vital y dinmica.
El ordenamiento jurdico en su conjunto es una entidad que en parte se
mueve segn las normas, pero sobre todo est dirigido a las propias normas,
como si fueran piezas en un tablero de ajedrez, as ellas resultan el objeto y el
medio de su actividad, porque es un elemento de su estructura.
Finalmente el ordenamiento jurdico supone un enlace dentro del conjunto,
vasos comunicantes, normas ordenadas jerrquicamente, exige una coherencia
entre las normas en que l interprete y creador del derecho, debe obedecer, acatar
y cumplir.
DERECHO CIVIL.
Es el derecho comn porque de l se han desglosado muchas de las
disciplinas de la carrera, como el derecho minero, de aguas, del trabajo,
comercial, de propiedad intelectual.
Se aplica a las relaciones de particulares entre s y comprende a la
familia propiedad, relaciones de las mismas, entre los particulares, en
consecuencia el derecho civil que regula el estado de las personas su capacidad,
contiene reglas relativas a la organizacin de la familia, determina las normas
concurrentes a la constitucin de la propiedad y su transferencia. En
consecuencia es general, se aplica al comn de las personas, esto en
contraposicin a ciertos derechos especiales que no obstante formar parte del
derecho privado tienen reglas de excepcin que regulan ciertas clases de actos,
recae sobre cierta clase de bienes, como las minas y las aguas.
Art. 4 y 13: Reglas de interpretacin de una ley son imperativos jurdicos que no
pueden obviarse.
Art. 4: Primaca de las leyes especiales por sobre las reglas generales.

Art. 2 Cdigo de Comercio: En los casos en que no este especialmente resuelto por
este cdigo se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil.
Art. 96 Cdigo de Comercio: Seala las prescripciones del Cdigo Civil relativas a
las obligaciones mercantiles en las modificaciones que establece este cdigo.
La locucin Derecho Civil es una traduccin de las voces latinas Ius civile,
en el formalista derecho romano antiguo se sealaba que era un derecho propio,
en oposicin al Ius gentium que regulaba a todo el pueblo.
A travs del tiempo se ha transformado en 2 trminos:
1. A fines del imperio romano, Ius Quiritium, que desplaza a todo el derecho en
la edad media, se uso como sinnimo de derecho romano.
2. En la Edad Moderna se gobernaba por otras reglas distintas de las de la roma
Imperial, los jurisconsultos recurren a las compilaciones de Justiniano. Al
producirse la Revolucin Francesa s trato de unificar el Derecho Privado y se
hablaba de Derecho Civil para referirse al Derecho Privado.
IMPORTANCIA DEL DERECHO CIVIL.
1. Para la aplicacin de normas generales respecto de materias especiales que no
estn reguladas por normas especiales.
2. Sus principios dan pauta a los derechos especiales.
CLASIFICACIN DEL DERECHO CIVIL.
1. En Cuanto a su objeto.
Derecho Nacional / Derecho Internacional / Derecho Pblico / Derecho
Privado.
1.1. - DERECHO NACIONAL: Aquel que rige una determinada Nacin y regula
las relaciones que solo interesan a los miembros integrantes de esa Nacin.
1.1.1- DERECHO NACIONAL PUBLICO: Aquel que gobierna la organizacin del
Estado y sus relaciones con los particulares.
1.1.1.1-DERECHO

CONSTITUCIONAL:

El

que

regula

fundamental del Estado, sus poderes y sus atribuciones.

la

organizacin

1.1.1.2-DERECHO

ADMINISTRATIVO:

Regula

el

funcionamiento

de

los

diversos servicios pblicos y sus relaciones con los particulares.

1.1.1.3-DERECHO PENAL: Define las figuras delictivas y sus penas.
1.1.2- DERECHO NACIONAL PRIVADO: El que rige las relaciones entre los
particulares, ya sean de familia o pecuniarias.
1.1.2.1- DERECHO CIVIL.
1.1.2.2- DERECHO PROCESAL CIVIL: Norma adjetiva. Rama del derecho
nacional privado que regula la manera de hacer valer en el proceso la
pretensin.
1.1.2.3- DERECHO COMERCIAL. Establece las reglas aplicables a los
comerciantes o a las operaciones resultantes del comercio.
1.1.2.4- DERECHO LABORAL: Derecho social.
1.1.2.5- DERECHO MINERO: Derecho especial.
S pens que estaba en decadencia el Derecho Civil por ser individualista,
contraccin de la autonoma privada en las relaciones contractuales por el
desplazamiento de reas cada vez ms amplias del derecho privado al derecho
pblico por la existencia de los derechos objetivos socialmente objetivizados. S
sostena que el derecho personal rompe la bipolaridad que existe entre el
derecho pblico y el derecho privado. La intervencin del Estado en las
relacio0nes privadas trajo como consecuencia que muchos pensaron que el
derecho civil haba muerto. Hoy da el derecho civil tiende a conciliar los
intereses morales y sociales de los particulares con la sociedad (comunidad
social). El derecho de propiedad sobre la base del derecho real es el que da el
fundamento al derecho sucesorio. La expresin social del derecho privado se
expresa a diario.
CODIGO CIVIL CHILENO.
Cdigo es una recopilacin metdica y lgica de leyes de la misma
naturaleza, como el cdigo de comercio, el de aguas, el de minera.
La expresin Cdigo viene del derecho romano codex, que eran un
conjunto de tablillas de madera.

El Cdigo Civil es una ley o conjunto de leyes que tienen por objeto la
reglamentacin de las relaciones de familia, de la propiedad y de las obligaciones.
Fue promulgado el 14 de diciembre de 1855 y su entrada en vigencia fue el
1 de enero de 1857. El Cdigo Civil esta complementado por leyes especiales,
algunas de ellas en el apndice. Nuestro derecho chileno se divide en 3 etapas:
1. DERECHO ANTIGUO: Todos las leyes anteriores a nuestra emancipacin
poltica. Antes regan pragmticas, cdulas, decretos del rey y ordenanzas que
el consejo de Castilla comunicaba a las Indias con la Novsima Recopilacin de
las Leyes de Espaa, Fuero Real, fuero Juzgo, Partidas publicadas en 1265.
2. DERECHO INTERMEDIO: Formado por las leyes patrias que se dictan entre
el 1810 hasta la promulgacin del Cdigo Civil el 14 de diciembre de 1855.
3. DERECHO NUEVO: Parte con nuestro Cdigo Civil vigente desde el 1de enero
de 1857, al Cdigo Civil le sucede el Cdigo de Comercio de 1867, el Cdigo
Minero, el Cdigo de Procedimiento Civil y el Cdigo de Procedimiento Penal.
REFERENCIA HISTORICA DEL CDIGO CIVIL.
1831: Diego Portales le pide al Congreso Nacional que se aboque al estudio del
derecho civil, se presenta un proyecto para redistribuir las materias.
1840: Se designa la comisin compuesta por 2 senadores y 3 diputados para el
estudio de la codificacin. Andrs Bello realiz este estudio de la codificacin
asesorando al parlamento, publicando parte del Cdigo Civil en el diario El
Araucano.
1841: Andrs Bello comienza la publicacin en el diario de algunos ttulos sobre
sucesin por causa de muerte.
1845: Comisin de Legislacin Primitiva se refundi en la comisin revisora
creada en 1841.
1846 1847: Siguen las publicaciones.
1852: Trmino de la obra, designando el parlamento una comisin que revisara el
texto.
1853: Comienza la comisin revisora a conocer el proyecto. Aparece un proyecto
indito de Bello.

1855: 14 de Diciembre es promulgado el Cdigo Civil.

PRINCIPIOS INSPIRADORES DEL CODIGO CIVIL.

1- OMNIPOTENCIA DE LA LEY.
Porque la costumbre est proscrita en materia civil, salvo lo dicho por el
art. 2, cuando la ley se remite a ella. Se le niega valor.
Este principio gobierna todas nuestras conductas, el Cdigo Civil se aparta
del francs, y al juez se le dan normas imperativas de cmo debe interpretar. El
poder legislativo hace

interpretaciones generales, el

poder judicial hace

interpretaciones para casos particulares.

2- IGUALDAD ANTE LA LEY.
Expresin fiel de la Revolucin Francesa, esta en la Constitucin de 1833
por primera vez, hasta la del 80.
Se ve corrobora este principio en diversas disposiciones del Cdigo Civil,
como en el art. 55 donde se definen las personas naturales. Este principio
suprime todos los privilegios reales y personales. Pero tambin en el art. 57 est
reflejado este principio. Otra disposicin que hace alusin a este principio es el
art. 997 que dice que los extranjeros son llamados a las sucesiones abintestato
abiertas en Chile de la misma manera y segn las mismas reglas que los
chilenos.
3- CONSTITUCION CRISTIANA DE LA FAMILIA Y SU PROTECCION.
El art. 102 esta inspirado en la religin Cristiana y ms aun Catlica, de
esta forma el matrimonio es monogamico e indisoluble, la base de la organizacin
familiar y de la sociedad es el matrimonio, merece proteccin y por eso es
reconocido el ordenamiento jurdico.
4- RESPETO ABSOLUTO A LA LIBERTAD INDIVIDUAL.
Se ve en la proteccin que la ley brinda a la libertad individual, ya sea de
actos arbitrarios de la autoridad pblica, como tambin de abusos de la libertad
individual misma, pero dentro de un marco que es la ley, las buenas costumbres
y el orden pblico.

5- ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA.

Todo acto jurdico debe tener una causa origen o razn que determine su
existencia, lo que dice el art. 1467.
El enriquecimiento y el empobrecimiento se dan en todos los actos
jurdicos, se enriquece un patrimonio y se empobrece otro, lo que repudia la ley
es que no haya una causa legal al enriquecerse un patrimonio.
No se admiten los actos que carecen de un motivo vlido para haberse
producido.

No

basta

que

haya

sido

sin

motivo,

es

necesario

que

el

empobrecimiento de un patrimonio corresponda al enriquecimiento de otro,

corresponde a un fenmeno que no necesariamente es equivalente pero s
correlativo.
6- RESPONSABILIDAD.
Cuando una persona infringe la ley, la violacin de ella trae consigo una
sancin, y esta responsabilidad puede significar una sancin penal por delito
penal cometido, como tambin indemnizar perjuicios cuando se ha causado un
dao, si lo violado es la ley del contrato o bien se ha cometido un delito o
cuasidelito civiles. Hay responsabilidad contractual y extracontractual y en esta
ultima subdistinguiremos: legal, precontractual y lo que surge de la comisin de
un delito civil, en la ley antes del contrato o de la comisin de un ilcito civil
respectivamente.
7- LIBRE CIRCULACION DE LOS DERECHOS Y LA INVIOLABILIDAD DE LA
PROPIEDAD INDIVIDUAL.
Consagrado en la Constitucin del 80 en los N 23- 24 del art. 19, la
libertad del hombre se funda en la propiedad privada, principio econmico bsico,
y este dominio individual est en el Cdigo Civil en el art. 582, impregnando de
absoluta solidez y respaldo constitucional. Si no fuera as conque seguridad se
celebraran actos jurdicos. El fundamento del derecho sucesorio es la propiedad
privada e individual.
8- AUTONOMA PRIVADA.
Autorregulacin es el poder de dictarse a s mismo la ley o el precepto. El
poder de gobernarse a s mismo.

Este poder genrico adquiere relevancia cuando se aplica a la persona y si

este poder se refiere a la persona y consiste en un poder que el ordenamiento
jurdico le confiere al hombre para que gobierne sus propios intereses.
Poder de gobierno de la propia esfera jurdica, la esfera jurdica

de la

persona est formada por relaciones jurdicas que son el cauce de la relacin de
intereses.
Poder de la persona para reglamentar y ordenar la relacin jurdica en la
que esta es parte o va a ser parte.
La autonoma privada es una forma de poder jurdico y como tal poder
jurdico entraa el reconocimiento de un mbito de actuacin pero tambin
conlleva algo ms.
Es por eso que la autonoma privada y la libertad individual sustituyen en
s un principio ya que reconocen libertades a un hombre, significa darle una
esfera de actuacin.
Entonces reconocerle al hombre autonoma es reconocer al sujeto
soberana para gobernar su propia esfera de actuacin.
Libertad para dictar su ley. Libertad para celebrar actos jurdicos lcitos, la
libertad impone deberes, hacer solamente lo lcito.
Esta libertad de poder hacer no significa que el derecho le reconozca valor
jurdico a esos actos. En la autonoma tambin hay un poder de gobierno sobre la
esfera jurdica, el acto jurdico adems de provenir de la libertad del individuo
debe ser eficaz, vinculante y adems preceptivo.
La autonoma es un poder del individuo, el sujeto del poder de autonoma
es el hombre como una realidad superior elevada y perfecta.
La autonoma no se ejerce queriendo porque el querer es una funcin de la
voluntad. Si no que la autonoma se ejercita gobernando, disponiendo,
estableciendo.
Entonces la voluntad est constituida por el querer y este querer es un
requisito necesario del acto de autonoma porque este acto de autonoma siempre
debe ser libre y voluntario.

El querer es un requisito de la voluntad y como requisito debe ser siempre

libre y espontneo. Pero para ejercitar la autonoma no basta el querer.
El ejercicio de la autonoma es el establecimiento de una regulacin o
reglamentacin para los propios intereses.
Esto exige necesariamente la funcin de la voluntad del querer, adems se
precisan las dems potenciales del individuo: inteligencia, querer, capacidad,
conocimiento, raciocinio. La autonoma es un poder de ordenacin de la esfera
privada del individuo, se entiende por tal el conjunto de derechos y facultades de
relaciones del hombre.
El poder no es total y absoluto existen posiciones en esta esfera para los
cuales el derecho excluye la autonoma de la voluntad como un poder de
ordenacin, se habla de relaciones indisponibles, como el derecho del hijo a exigir
alimentos al padre. La persona puede renunciar al derecho de percibirlo pero una
vez que entra al patrimonio la posibilidad de pedir alimentos es intransmisible.
CONTENIDO DE LA AUTONOMA PRIVADA.
Se afirma que la autonoma puede ser reconocida por el ordenamiento
jurdico estatal en 2 funciones:
1. Como fuente de normas o reglas jurdicas que estn destinadas a formar parte
del mismo orden jurdico que los reconoce.
2. Como fuente generadora de fuentes jurdicas.
De estas 2 funciones solamente la 2 puede realizarse, ya que los actos
jurdicos no tienen reconocimiento en el ordenamiento jurdico porque los actos
jurdicos no se insertan en el ordenamiento jurdico sino que se cien a las leyes
superiores jerrquicamente. Esto porque la autonoma privada no procede que se
le reconozca como fuente de normas jurdicas. La norma jurdica es un mandato
con eficacia social organizadora o con un significado social primario.
Este poder individual se puede manifestar como un poder de creacin,
modificacin o extincin de las relaciones jurdicas y como poder de regulacin de
las situaciones jurdicas creadas, modificadas o extinguidas.
De esta forma la autonoma privada se nos presenta:

1. COMO PODER DE CREACION DE RELACIONES JURIDICAS: En este sentido

los actos de autonoma sean estos actos jurdicos o contratos siempre tienen
una eficacia constitutiva, esto es, son actos de creacin, modificacin o
extincin de relaciones jurdicas.
2. CONSTITUYE UN PODER DE REGLAMENTACIN DEL CONTENIDO DEL
CONTENIDO DE LAS RELACIONES JURDICAS: La autonoma al mismo
tiempo que crea la relacin le permite al hombre determinar su contenido
estableciendo los derechos y los deberes que van a formar parte de la relacin
jurdica de all resulta entonces que el acto de autonoma de crear, modificar o
extinguir relaciones jurdicas contiene el precepto donde se formulan los
deberes y los derechos que las partes deben observar, que deben satisfacer en
el derecho las relaciones jurdicas. Algunos autores afirman que ella es fuente
del derecho objetivo, o sea la ven como un poder con eficacia de creacin de
normas jurdicas.
Esto tiene races profundas en el derecho porque en Roma existan los pactos,
quienes tenan la misma jerarqua que las leyes y la costumbre en los pactos les
daba la categora de Lex Privada, y eso es lo que en la actualidad en el derecho
civil moderno se est aceptando que esta autonoma privada regle normas
jurdicas. Se dice que no hay diferencia entre la ley que proviene del poder
legislativo y la ley que crean las partes en virtud de la autonoma privada del art.
1545. Kelsen dice que entre esta regla particular del acto jurdico y la ley
propiamente tal solo hay una diferencia de grado.
El hecho que sea ley la circunstancia que nuestro Cdigo diga que el contrato
legalmente celebrado es una ley para las partes contratantes, le viene a dar un
poco de razn a Kelsen razn que hay que aceptar en forma parcial.
El legislador cuando dicta la ley y las partes cuando celebran un contrato
hacen lo mismo. La diferencia no solamente es de grado sino tambin de
jerarqua.
La norma jurdica obliga. Con la ley hay diferencias jerrquicas y
sustanciales.
En los preceptos de ley la eficacia es fundamental. Estas reglas tienen una
eficacia primera nacida de la organizacin social que les da el rango de norma

jurdica, mientras que los preceptos de autonoma de la voluntad carecen de esta

eficacia. Slo se limitan a servir de reglas de conducta en las relaciones que se
producen entre partes, es innegable que todo acto tiene una norma en su
precepto, pero no tienen mayor relevancia para la sociedad.
Art. 1545: Eficacia preceptiva de actos de la autonoma de la voluntad.
No es que el Cdigo Civil equipare contrato a ley, son diferentes, lo que
hace el art. 1545 es darle fuerza de ley al acto jurdico, una fuerza preceptual de
cumplimiento impuesta para las partes.
La autonoma privada es una realidad bsica del ordenamiento jurdico,
tambin tiene un significado tcnico, esto es, juega un rol trascendente en la
mecnica de aplicacin del derecho, por ello debe hablarse del sentido que dentro
de la tcnica jurdica tiene la autonoma.
Desde el punto de vista jurdico tiene un carcter de principio general del
derecho. Porque es una de las ideas fundamentales que inspira la organizacin
del derecho privado. Este concepto ha sido aceptado por la formulacin de reglas
y aforismos.
Se quiere descubrir en l un principio de orden poltico al hablar de este
principio y ms aun caracterstico del orden poltico liberal. Este principio se dice
que debe ser sustituido con un principio ms intervencionista.
Este principio de la autonoma tuvo ms auge dentro de lo liberal pero la
correccin de imperfecciones fue la causa de restricciones que ha experimentado.
Pero este principio no es de contenido netamente poltico o solo liberal, este
principio es general del derecho, porque es el respeto a las personas y su
reconocimiento como un ente que debe cumplir fines, exige vigencia de este
principio, y as puede realizarse plenamente.
Si no fuera as el hombre seria un nuevo instrumento de la comunidad o
del tiempo.
Este principio es pilar del derecho chileno, porque defiende el valor y la
realizacin del hombre.

SENTIDO TCNICO:

Sentido sustitutivo, por ser un principio general del

derecho debe aplicarse aunque no haya ley o costumbre.

Las personas libremente pueden crear actos jurdicos, relaciones jurdicas
y el rgimen de estas.
Este principio debe funcionar siempre interpretando estas normas
jurdicas conforme al espritu general de la legislacin.
Las normas que representan una excepcin a este principio son las normas
imperativas o limitadoras, se interpretan restrictivamente.
La autonoma privada no es una regla de carcter obligatorio se deben
estudiar sus lmites. La dignidad del hombre y l respecto a su persona exige que
se reconozca autonoma pero es el orden social el que establece que debe
limitarse, entonces deben sealarse lmites que no den libertad desmesurada,
pero tampoco se debe restringir la autonoma hasta suprimirla.
Es un equilibrio que depende de la prudencia de la poltica gobernante. Los
lmites a la autonoma privada son:
1) La voluntad debe manifestarse conforme al ordenamiento jurdico, a la ley, al
orden pblico y las buenas costumbres.
2) Art. 1445 seala los requisitos del acto jurdico.

Causa lcita art.1467

Objeto lcito art. 1460 - 1466

Art.1445

Capacidad art. 1445 1447

Consentimiento
exento de vicios art.1453
1459.

Art.12: Podr renunciarse al derecho conferido por las leyes con tal que solo mire
al inters individual del renunciante y que no este prohibida su renuncia.
Art. 1545: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes y
no podr ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
3) Doctrina, contratos dirigidos y forzosos.
Falta de fijeza en los lmites de la autonoma de la voluntad porque son
fluctuantes, porque tanto el concepto de orden pblico, como la concrecin de lo
moral o inmoral estn en funcin de coordenadas histricas en un momento
determinado por ello es procedente la labor de interpretacin de la norma
jurdica, es el portavoz de la corriente poltica, social, econmica, etc., de la
poca. Tambin hay inseguridad de esta norma al encontrarse con supuestos de
hechos tan amplios y genricos.
Los lmites legales de la autonoma son:
a) Limitacin prohibitiva, cuando la ley impide que se haga determinadas
relaciones jurdicas, cuando la ley impide la realizacin de determinados
contratos.
b) La ley impone coactivamente determinadas relaciones jurdicas a los
individuos frente a actos jurdicos de celebracin forzosa.
CONDUCTA DE EXTERIORIZACIN DE LA AUTONOMA PRIVADA.
Dado que la autonoma privada es un poder del individuo que le permite
gobernar su esfera jurdica, la causa de exteriorizacin de la autonoma privada la
encontramos en las siguientes instituciones:
i. PATRIMONIO.
Porque estn englobados la totalidad de los poderes jurdicos que tiene el
individuo sobre los bienes y respecto de las relaciones jurdicas de contenido
patrimonial.
Hugo Rosende

dice que el derecho patrimonial recae sobre dos pilares

fundamentales, el primero es la autonoma privada, con especial proyeccin en el

campo de la contratacin.

Y el segundo pilar es el derecho de propiedad explicado como una relacin

directa y exclusiva entre su titular y el objeto sobre el que recae el derecho de
propiedad.
ii. EL DERECHO SUBJETIVO.
En cuanto significa la concesin de un poder jurdico sobre bienes de toda
clase, tipo y una garanta de libre goce de estos bienes, como un medio de realizar
los fines y los intereses del hombre.
iii. ACTO JURDICO.
Llamado por los alemanes negocio jurdico, a pesar que la doctrina italiana
dice que el negocio jurdico est en reproceso por lo que nos quedaremos con el
trmino de acto jurdico. Porque a travs del acto jurdico s causalizo la
autonoma privada, en cuanto en razn de este acto se dicta una reglamentacin
autnoma para las realizaciones jurdicas y a travs de esta reglamentacin
autnoma se crea, se modifica o se extingue las relaciones jurdicas.
Este principio tiene consagracin legal a travs de tres disposiciones: art.
1445; 12; 1546. Este ltimo art. referido al principio de buena fe, se encuentra en
todo el orden jurdico sin que necesite una consagracin explcita, esto no
significa que este principio no tenga tambin un reconocimiento en una
disposicin en materia posesoria.
Art. 706 es la conciencia de haberse adquirido el dominio de una cosa por
medios legtimos, exentos defraude y de todo otro vicio.
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe. La buena fe
se presume.
La nocin de derecho a llevado a los ordenamientos jurdicos a considerar
involucrada la buena fe, en los cdigos como un principio general del derecho y es
as como nuestro propio cdigo civil en diversas normas particulares se refiere a
la buena fe. Como el caso del art. 122 matrimonio celebrado estando de buena
fe.
La buena fe en un sentido amplio es la rectitud, honradez que conducen de
un modo natural a la confianza, rectitud y honradez, en el comportamiento leal.

La ley utiliza algunas acepciones que se asimilan a la buena fe como por

ejemplo las buenas costumbres, la conciencia, el honor, la moral.
La buena fe como principio es la base a la que ha llegado la doctrina y la
jurisprudencia en general a sostener que todas las relaciones en todos sus
aspectos estn sostenidos por el principio de buena fe.
La doctrina alemana nos dice que la buena fe representa un principio
supremo del derecho de las obligaciones. De manera que todas las dems normas
deben someterse al principio de la buena fe y cuando las normas se opongan al
principio general del derecho deben ser postergados porque la buena fe no tiene
un campo limitado como acontece con todos los aspectos jurdicos, la buena fe es
el principio supremo del derecho y como tal es irrenunciable porque se presenta
en el precepto fundamental de la juridicidad.
Hay 2 posiciones los positivistas y los ius naturalistas con respecto a la
buena fe.
Para los positivistas los principios generales del derecho constituyen las
notas esenciales y las notas bsicas del contexto de un orden jurdico
determinado y de este punto de vista descansan en l un principio general en que
se incluye la universalidad y la atemporalidad y sostienen los positivistas que los
principios generales son propios de cada sistema nacional de derecho positivo.
Los ius naturalistas en cambio le asignan a los principios generales del
derecho una existencia anterior que exceden a los ordenamientos jurdicos
positivos y agregan que los principios generales tienen un valor general al margen
del tiempo y el espacio.
Los principios generales del derecho gozan de un rango superior al de una
norma precisa y concreta que compone el sistema nacional, eso si los preceptos
legales no son ms que una derivacin de los principios generales del derecho.
La buena fe como norma de conducta:

Sigue al individuo en todas las relaciones jurdicas.

La doctrina universal sostiene que la norma de conducta con arreglo a la

buena fe no solo debe limitarse al ejercicio de los derechos y tambin se extiende
al incumplimiento de las obligaciones contractuales.

Art. 1543, debiendo explicar la eficacia de las normas debemos decir que
los derechos deben ejercitarse conforme a la exigencia de los principios generales
de la buena fe:
-

Buena fe objetiva.

Buena fe subjetiva.
BUENA FE SUBJETIVA
La buena fe subjetiva se define como la creencia que por efecto del error
excusable de la conducta del sujeto no se vulnero el derecho. Consiste en la
condicin interna o psicolgica de encontrarse el sujeto en una situacin jurdica
regular aunque objetivamente no sea as, aunque haya error, la buena fe
subjetiva es una nocin que justifica el error.
Lo normal en derecho es que las personas acten de buena fe, el derecho
disculpa el error y de esta manera margina la aplicacin dura, implacable, tcnica
que conduce indiscutiblemente a la nulidad relativa del acto con efecto
retroactivo, es el ejemplo ms claro de que el error comn. Segn lo que establece
el art. 707 la buena fe se presume, excepto en los casos que la ley establece la
presuncin contraria. En todos los otros casos la mala fe debe probarse.
BUENA FE OBJETIVA.
La buena fe objetiva, art. 706, materia posesoria, tiene un componente
normativo flexible se va precisando en forma casustica segn las circunstancias
de la especie por ellos no hay listado exhaustivo de buena fe a partir de la
celebracin del acto jurdico y su cumplimiento.
Las distintas fases que llevan a la celebracin de un contrato o acto
jurdico se denominan Iter Contractual, donde se distinguen 4 etapas:

1.

Conversaciones preliminares, precontractual.

2.

Instante en que el acto se perfecciona.

3.

Cumplimiento del acto jurdico celebrado validamente.

4.

Relacin Post- Contractual.

1.

CONVERSACIONES PRELIMINARES O TRATATIVAS PRELIMINARES.

Se exige la buena fe objetiva en cuanto cada uno de los negociadores deben
presentar las cosas conforme a la realidad. Ac cada negociador procura
representar de manera exacta y fiel, con el sujeto que celebra el acto jurdico y
tambin las prestaciones que van a asumir las partes del acto jurdico, deben ser
exactas.
Exige esta buena fe una informacin veraz en cuanto a los sujetos y al
objeto. A los sujetos les exige que incurran en inexactitudes acerca de su
solvencia, tambin de su salud mental, aptitudes personales, destrezas tcnicas o
artstica de la persona que negocia.
Con relacin al objeto, en un seguro de incendio, se debe informar
fielmente sobre la naturaleza de los materiales de que esta hecha la cosas. En un
seguro contra robo de un vehculo se debe saber donde se resguarda el vehculo.
Es casustico, depende de cada caso en particular, por ello no hay un
listado. Si se violan estos deberes en la fase precontractual hay conducta de dolo
y as se acude al art. 1558, el contrato podr rescindirse o bien podr imponer el
deber de pagar perjuicios.
Hay un deber genrico, guardar secretos, que se hayan conocido en esta
etapa, porque la libertad que le reconoce para contratar no autoriza para
convertir la libertad en motivo de traiciones. As por ejemplo para el negociador
en patentes de invencin o de modelos industriales.

2.

CELEBRACION

DEL

CONTRATO,

CONSECUENCIAS

JURIDICAS

PRCTICAS.
La buena fe objetiva la consagra el Cdigo Civil Italiano, la parte que
conoce o debe conocer la causal de concurrencia de invalidez del acto jurdico
est obligada a reparar el dao por confiar en el contratante.
Expresin de buena fe adems del art. 1546 est en el art. 1815, dice que
la venta de cosa ajena es vlida pero no obsta para que el vendedor de esa cosa
ajena repare perjuicios del comprador de ella, esto cuando es evicto, es decir
restituible la cosa por la accin reivindicatoria, As el art. 1815 est fundado en la

buena fe objetiva. La venta de cosa ajena vale sin perjuicio de los derechos del
dueo de la cosa vendida mientras no se extingan por el lapso del tiempo.
Un vicio objetivo del contrato es la lesin, institucin basada en la buena fe
objetiva. En Chile la institucin de la lesin tiene aplicacin restrictiva porque el
contrato no va a ser anulable por nulidad relativa sino solamente cuando la otra
parte contratante se aprovecha del estado de necesidad de la contraparte
permitindole

obtener ventajas

jurdicas econmicas desproporcionadas e

ilegtimas, as la parte que se aprovecha de esto puede resultar sancionada si su

conducta vulnera el nivel de rectitud y lealtad contractual que impone la buena fe
y el afectado puede reclamar indemnizacin de perjuicios.
3.

CUMPLIMIENTO DEL CONTRATO.

La ley le impone al incumplimiento una responsabilidad civil, art. 1558,
solo por causarle dao la ley le impone un deber de reparar perjuicios directos
sean previstos o no. Cuando hay incumplimiento del acto jurdico dolosamente, la
responsabilidad del deudor es ms amplia.

4.

RELACION POST CONTRACTUAL.

Una vez nacido el acto jurdico se desarrolla para luego extinguirse la
obligacin. Pero la buena fe sobrevive imponindole deberes especficos a las
partes contratantes que dependen de circunstancias, en el fondo esta fase tiende
a impedir cualquiera conducta mediante la cual pudiera disminuirse ventajas
patrimoniales legtimas de la otra parte.
Como por ejemplo, una vez extinguida la obligacin las partes siempre
tienen deberes post contractuales, como cuando una persona arrienda una
industria, al final debe restituir la industria y locales y todos las instalaciones
quedando de tal forma que el arrendador pueda seguir actividades industriales.
Dentro de todo si se aplica efectivamente la buena fe objetiva por los
tribunales de justicia, es un instrumento que limita la autonoma privada en
materia contratualista, porque permite apartarse de la liberalidad del contrato.
As permite equilibrar el respeto debido a la palabra empeada o fuerza
obligatoria que nace del acto jurdico.

SEGUNDA UNIDAD:
TEORIA DE LA LEY.

CARACTERISTICAS DE LA NORMA JURDICA.

1.

IMPERATIVIDAD: Lleva envuelta una orden sea positiva o negativa.

2.

BILATERAL: Hay una relacin entre dos sujetos: en el derecho personal en

cuanto enfrenta a una persona llamada deudor con otro sujeto de derecho
autorizado para exigir su cumplimiento. El derecho real est dado en el deber del
resto de los individuos. Si se perturba el autor se ve enfrentado a una sancin y
est ser indemnizar perjuicios, tambin puede ser de tipo penal.
En los derechos personales se ve con ms claridad que en los derechos
reales, el deudor esta determinado y el acreedor tambin y esto desde el momento
mismo en que se celebro el acto o contrato.
Bilateralidad porque regula los actos humanos, es decir del individuo
socialmente considerado y no en forma aislada.

3.

General: Porque procuro comprender todas las cosas que en el orden actual o
futuro pueden presentarse.

4.

ABSTRACTO:

Porque

tiende

describir

situaciones,

modelos,

tipos,

trascendiendo la singularidad del caso.

5.

COERCIBLE O COACTIVA: La norma jurdica se impone aun en contra de la

voluntad de la persona.
La coactividad como la amenaza de una sancin en el caso de
incumplimiento de la norma.
JERARQUIA DE LEYES.

1.

Constitucin.

2.

Leyes interpretativas de la constitucin.

3.

Leyes orgnicas constitucionales.

4.

Leyes de qurum calificado.

5.

Preceptos legales.

6.

D.L, D.F.L, tratados internacionales.

CONCEPTO DE LEY.
ART. 1 DEL CODIGO CIVIL:

La ley es una declaracin de la voluntad

soberana que manifestada en la forma prescrita por la Constitucin manda,

prohbe o permite.
ARISTTELES:

La razn sin pasin.

SANTO TOMS:

Ordenacin

de

la

razn

destinada

al

bien

comn

debidamente promulgada por el que cuida la comunidad.

Regla social obligatoria establecida con carcter permanente por la autoridad
pblica y sancionada por la fuerza.

FUENTES DEL DERECHO.

Metafricamente la fuente es el lugar donde brota el agua, es el comienzo
de algo.
La fuente del derecho jurdicamente es el modo de produccin de las
normas, sus autores (grupos sociales o parlamento), tambin estn los medios de
expresin por los que se manifiesta al exterior, la costumbre o la ley.
Estas

ideas

interrelacionados,

y
pero

los

medios

de

necesariamente

expresin
no

son

de

las

idnticos,

normas

estn

porque

una

determinada fuente corresponde a una determinada forma de exteriorizarse. As

el parlamento produce un aspecto del derecho que son las leyes y el ejecutivo los
D.F.L que es otra fuente del derecho.
Instancia de legitimacin de fuente del derecho es como un medio de
conocimiento del material normativo tomado como el instrumento del cual se
sirve l interprete para conocer un determinado derecho positivo, As es fuente de
conocimiento entre nosotros el repertorio de legislacin y jurisprudencia. En ese
repertorio

estn

transcritas

las

disposiciones

legales.

Le

siguen

las

transcripciones de los artculos las diferentes sentencias que nacen de la

doctrina.

En la doctrina y la jurisprudencia predominan opciones pluralistas de las

fuentes del derecho. Posicin que contrasta con el sistema nacional en que
predomina una sola fuente que es la ley en trminos casi absolutos.
La clasificacin de las fuentes del derecho es engaosa.
1. FUENTES CLASICAS Y MODERNAS.
Las clsicas que tradicionalmente no reconocen la doctrina estn
constituidas por la ley, la costumbre, la jurisprudencia y la propia doctrina.
Las modernas son los modos de expresin del derecho que tienen
significado para su aplicacin e integracin del derecho. Son todas las fuentes
clsicas ms los convenios del trabajo, los actos corporativos, los actos jurdicos
individuales, los principios generales del derecho, los principios del derecho
natural y la equidad.
PRINCIPIOS:

- Buena fe, objetiva y subjetiva.

- Igualdad ante la ley.
- Omnipotencia de la ley.
- Constitucin cristiana de la familia.
- Autonoma privada.
- Libre circulacin de los bienes.
- Inviolabilidad de la propiedad privada.
- Enriquecimiento injusto.
- Responsabilidad civil, contractual y extracontractual
- Respeto a la libertad individual.

1.

FUENTES FORMALES Y NO FORMALES O MATERIALES.

Las fuentes formales son el modo de expresin positivo determinado por el
legislador.
Las fuentes no formales o materiales son las reconocidos por el orden
jurdico, la ley, la costumbre, la doctrina y la jurisprudencia, tambin estn

integradas o fundadas en factores polticos, sociales, econmicos, ticos,

culturales, religiosos que estn influyendo o determinando o creando normas
jurdicas.
2.

FUENTES ACTIVAS Y NO ACTIVAS.

Las fuentes activas provienen directamente de la actividad de los
organismos del Estado que estn dotados de imperio y de competencia para
producir normas jurdicas o actos jurdicos o reglas particulares, la ley,
sentencia, los actos corporativos como expresin de los actos de las personas
colectivas sean sociedades o personas jurdicas sin fines de lucro o bien que
provengan de entes intermedios (club deportivos, gremios, centros de madres).
Las fuentes activas es sinnimo de acto jurdico particular como expresin
de autoridad privada y libertad contractual del sujeto de derecho.
Las fuentes no activas de expresin del derecho que son complemento de la
anterior fuente mencionada. Son complementarios: la costumbre, principios
generales del derecho, la equidad, el derecho natural y la doctrina.

3.

FUENTES ESCRITAS Y NO ESCRITAS.

Las fuentes escrita s expresan a travs de las escrituras, como la ley, la
doctrina, los reglamentos y actos corporativos.
Las fuentes no escrita se expresan de otra manera, principios generales del
derecho, equidad y costumbre
Las fuentes escritas importantes que se fundan en la Constitucin, en la
ley o en el Estado, tienen sancin social o colectiva.
ART. 1 DEL CODIGO CIVIL.
Su esencia radica en la soberana nacional y esta es la fuente mediata del
carcter obligatorio que la ley tiene para todos los individuos de la Nacin, luego
atiende al aspecto formal de la ley.
En esta parte se est refiriendo exclusivamente a la tramitacin que una
norma de derecho debe cumplir (en la forma prescrita por la Constitucin).
Ac dice que cumplidos los trmites ser una ley y mandar, prohibir o
permitir

CRTICAS AL ART. 1
DE FONDO: No da una idea clara del objeto de la ley.
DE FORMA: Pareciera decir que si la ley manda, prohbe o permite no es en razn
de ser una declaracin de la voluntad soberana si no que si manda, prohbe o
permite se debe a que ha sido manifestada en la forma prescrita por la
Constitucin, esto es porque sigui tramites y no porque sea voluntad soberana
de la ley.
Una ley que manda, prohbe o permite.
HENRIC CAPITANT: Dice que es una disposicin jurdica reconocida como
necesaria, elaborada por un rgano especial llamado poder legislativo (definicin
ms imperfecta que el art. 1)
SANTO TOMAS: Ordenacin de la razn, destinada al bien comn y debidamente
promulgada por el que cuida la comunidad.
PLANIOL: Regla social obligatoria, establecida con carcter permanente por la
autoridad pblica y sancionada por la fuerza.
La ley busca la satisfaccin del grupo social, que se traduce en un orden
seguidor del respeto a los intereses legtimos. En definitiva los autores no se han
puesto de acuerdo en una definicin de ley.
CARACTERISTICAS DE LA LEY DESDE SU CONTENIDO NORMATIVO.
1. EMANA DE LA AUTORIDAD PBLICA.
Esta es el poder legislativo, aunque muchas veces el ejecutivo acta como
colegislador, tambin a travs del veto, de la promulgacin.
2. GENERALIDAD EN SU APLICACIN.
La ley de dicta no para regular situaciones determinadas o particulares, no
para resolver conflictos actuales entre partes, sino que busca regir situaciones
abstractas prescindiendo de circunstancias concretas que se dan en la prctica.
Por ello la ley es un juicio jurdico abstracto, un juicio general y
permanente.

Es una regla general, se aplica a todos los habitantes de un determinado

suelo y es abstracto porque no solo comprende una sola situacin jurdica. Si no
que comprende todas las situaciones jurdicas de una misma naturaleza que
puedan presentarse.
3. REGLA SOCIAL.
Norma de conducta exterior, para sostener que la ley no regula el fuero
interno del sujeto, sino los actos del individuo, pero no cualquiera sino los que se
relacionan con la vida social.
4. OBLIGATORIA.
La observacin de ella est asegurada por una sancin positiva. Esto la
diferencia de las obligaciones morales, ellas no tienen sancin positiva. La
sancin al infringirse la ley puede ser indemnizacin de perjuicios, aplicar
multas, nulidad del acto y otros.
5. PERMANENTE.
Esto porque la ley est hecha para regular una gran cantidad de
situaciones jurdicas, por ello en su elaboracin se supone ser l o los autores
que empleen la mayor ciencia o sabidura para asegurarle a la ley una larga
supervivencia.
La permanencia de la ley esta relacionada con la generalidad de la misma,
as los autores opinan que si la ley solo se aplica una vez, propiamente no es ley
sino acto administrativo, como una pensin de gracia.
Una de las caractersticas de la permanencia de la ley es la forma o especie
o tipo en que la ley cesa en su vigor y esto es la derogacin y es derogada siempre
por otra ley de igual o superior jerarqua.
La ley aunque no se aplique jams quedara sin efecto por el desuso.
6. REGLA CIERTA.
Tan cierta es que el art. 8 lo prescribe, complementa esto el art. 1452, 706.
Pero esto admite excepcin en que si se puede alegar error de derecho,
cuasi contrato del pago de lo no debido art. 2297 y 2299.

Una vez la ley publicada, todos sus preceptos son imperativos, ordenan su
conocimiento.
El art. 8 no contiene una presuncin de conocimiento, si no que ordena, es
un mandato de conocimiento.
Una vez publicada no requiere prueba, por ser una mandato de
conocimiento.
IDENTIFICACION DE LAS LEYES.
Las leyes se identifican con un nmero y esto lo ordeno un decreto
supremo de 8 de febrero de 1893. Hasta el momento se han dictado como 19.500
(03/05/96), alrededor de 4550 decretos ley sumando la legislacin del gobierno
militar, decretos supremos ms de 900.000, decretos con fuerza de ley alrededor
de 300.000.
La existencia de la ley no requiere prueba porque es norma de derecho. La
excepcin a esto la encontramos con respecto a la costumbre que s debe ser
probada y su prueba difiere segn sea civil o mercantil. As la costumbre civil por
todos los medios establecidos en el ordenamiento jurdico que son: instrumentos,
presunciones, confesin, prueba de testigos, informe de peritos, inspeccin del
tribunal.
La costumbre mercantil tambin puede probarse por estos medios, adems
tiene medios probatorios propios de ella, pero no excluye a los de la costumbre
civil, esos medios propios son:
-

3 escrituras pblicas anteriores al hecho que motivo el juicio.

2 sentencias fundadas con anterioridad al hecho que motivo el

juicio y que aseverando la existencia de la costumbre hayan
sido dictados conforme a ella.

Se dice sobre la base del art. 411 que la ley extranjera requiere probarse
por peritos, la reciprocidad en derecho extranjero no requiere prueba, pero esto
no obsta a que deban presentarse informes al juez, esto porque al juez chileno no
se le puede exigir que conozca el ordenamiento jurdico extranjero, esto no
significa que deba probarse porque es derecho. En resumen la existencia de la ley
no requiere prueba:

1. Nadie puede alegar ignorancia de la ley.

2. puede alegar error en cuanto a una disposicin legal.
3. No es necesario probar la ley.
4. La ley es obligatoria.
LOS DECRETOS.
Los decretos tienen la caracterstica de la obligatoriedad por emanar de la
autoridad competente. Es un mandato escrito revestido de formalidades, estas las
exige

el

ordenamiento

jurdico,

que

dicta

unilateralmente

la

autoridad

administrativa en el ejercicio de sus atribuciones.

Si el decreto emana del Presidente de la Repblica es Decreto Supremo. El
decreto admite clasificaciones:
a) Reglamento, que pueden ser de ejecucin o autnomos.
b) Simple decreto.
El DECRETO REGLAMENTARIO lo dicta el Presidente de la Repblica y el
objeto es hacer ejecutar leyes y ordenar su cumplimiento. Tiene un alcance
general, concerniente a una generalidad abstracta de personas y situaciones.
Termina ya sea porque cesa en sus funciones o efectos o por ser derogado por
una ley.
El REGLAMENTO AUTNOMO es aquel que no se relaciona con una ley
determinada, regulando materias que no estn normadas por ley y que han sido
declaradas de la exclusiva incumbencia de la ley por la Constitucin y s dictan
por la autoridad administrativa en el ejercicio de sus propias atribuciones. Como
por ejemplo el que fija condiciones y requisitos para entrar a un casino de juego
es un reglamento autnomo.
El SIMPLE DECRETO o DECRETO INDIVIDUAL es aquel que se refiere a
una persona o situacin jurdica determinada, como por ejemplo conceder la
personalidad jurdica a una corporacin, fundacin, o a un club deportivo,
tambin el que concede un indulto, el que nombra a un funcionario pblico.
PARALELO.

 La ley emana del poder legislativo; el decreto emana del poder ejecutivo.
El lmite normal de la ley es la Constitucin; el lmite del decreto es la ley y la
Constitucin.
Cuando la ley viola la constitucin se acude al tribunal constitucional,
Cuando un decreto viola la ley se deduce un recurso de ilegalidad ante el juez
ordinario.
La ley constituye un mandato de conocimiento; El decreto si es reglamentario
se conoce su texto desde que s pblico en el diario oficial. Si es un simple
decreto toma razn la Contralora.
La ley solo cesa en sus efectos obligatorios o es derogada por otra ley de igual
o superior jerarqua; El decreto una ley lo deroga.
Fuera de los decretos y reglamentos hay otras normas que dicta la
autoridad administrativa.
INSTRUCCIONES.
Comunicaciones que funcionarios pblicos superiores dirigen a sus
subordinados indicndoles la manera de aplicar una ley, un reglamento o bien
medidas que deben adoptar, para el mejor funcionamiento de un servicio pblico,
generalmente lo expide el Presidente de la Repblica a travs de su Ministerio
respectivo.
ORDENANZAS.
Conjunto de normas reglamentarias sobre determinada materia que se
aplican en todo el territorio nacional o bien en una seccin administrativa de la
repblica, su infraccin se sanciona con multas o bien otras penas como el
comiso, ejemplo: las ordenanzas de aduanas (todo el territorio), ordenanzas
municipales (comuna).

CIRCULARES.
Son comunicaciones que explican de un modo orgnico la interpretacin
de una norma legal o reglamento contenido en un decreto, para su mejor

aplicacin y resuelven dudas o conflictos del funcionamiento interno o bien frente

al pblico.
Solo tienen fuerza obligatoria respecto de los funcionarios del servicio,
como las circulares de entidades financieras o las circulares del servicio de
impuestos internos.
CLASIFICACION DE LAS LEYES.
A- CLASIFICACIN DE LAS LEYES EN LA FORMA ESTABLECIDAD EN LA LEY.
1. LEYES IMPERATIVAS.
Son las ordenan hacer algo. Aquellas que para su validez o eficacia
precisan de ciertos requisitos. Son leyes que miran a la naturaleza del acto o
contrato que se celebra.
La infraccin a este tipo de leyes de requisito, cuando la exigencia o
requisito se ha establecido en conformidad a la naturaleza del acto o contrato que
se celebra (art. 1682), su infraccin produce Nulidad Absoluta.
Un ejemplo de ley imperativa de requisito es la que se da en la
compraventa de inmuebles o en una sucesin hereditaria, no se reputan
perfectas sin una escritura pblica.
Leyes imperativas que miran al estado o calidad de las personas que los
ejecutan o acuerdan art. 1682. Si la ley lo prescribe expresamente en atencin a
la calidad de las personas que lo celebran su infraccin trae la nulidad absoluta.
Si el acto se puede realizar cumpliendo requisitos es una ley imperativa
aunque sea prohibitiva.

CARACTERISTICAS.
Las leyes imperativas son generalmente de orden pblico.
Prevalecen sobre la voluntad de los particulares y la infraccin de ellas
produce nulidad patrimonial.
2. LEYES PROHIBITIVAS.

El acto no puede ejecutarse bajo ningn respecto ni circunstancia porque

est vedada en forma absoluta su ejecucin.
Son aquellas que impiden de manera general y obligatoria la celebracin de
un acto o el ejercicio o adquisicin de un derecho.
Estas leyes son en general leyes de orden pblico y esto porque tutelan
valores, instituciones o bienes en que esta comprometida el orden institucional, el
orden jurdico en su integridad. Para descubrir si una norma es prohibitiva no
hay que atender a su redaccin porque su carcter deriva de la naturaleza de la
norma.
La infraccin a la ley prohibitiva acarrea la nulidad absoluta del acto por el
vicio del objeto ilcito.
3. LEYES PERMISIVAS.
Son las que declaran o toleran algn derecho. Son las que facultan
celebrar ciertos actos o contratos, como por ejemplo otorgar testamento,
reconocimiento hijo natural, celebrar contrato de arrendamiento.
Pero la doctrina civil no permite esta clasificacin porque la regla general
es que todo est permitido si no est prohibido, a la inversa del derecho pblico.
Generalmente esta disposicin que el cdigo llama permisiva constituye
norma imperativa, art. 1445 seala los requisitos necesarios para que el acto
jurdico sea vlido.
Para nuestro Cdigo Civil es permisiva porque en virtud de ella se faculta a
los particulares para celebrar cualquier acto jurdico o contrato, siempre que este
legalmente celebrado y ser ley para las partes contratantes. Es una norma que
permite la celebracin de actos determinados por la sola voluntad de los
particulares y es imperativo porque para que tenga valor y eficacia debe llevar
todos los requisitos que la disposicin establece.
La sancin a la infraccin de la ley permisiva es la indemnizacin de
perjuicios, pena civil habitual, ya sea indemnizacin contractual cuando deriva
de incumplimiento de obligaciones o extracontractual cuando se ha cometido un
delito o cuasidelito.

B- CLASIFICACIN DE LEY DE DERECHO PRIVADO.

La hace la doctrina y esto porque constituye una critica que se hace al art.
1 del Cdigo Civil, ya que ella mira a la ley desde el efecto que produce su
infraccin, sancin.
1. LEY IMPERATIVA.
Llamada a prevalecer sobre la voluntad de los particulares. Prohibe, impide
y manda hacer algo y la finalidad no es otra que asegurar el mantenimiento del
orden pblico que es necesario para la organizacin social y para proteger a
ciertas personas que por su edad o defectos estn incapacitados para proteger
sus intereses, vienen a dar explicacin de la existencia de formalidades en la ley
en cuanto es una especie de solemnidad en la celebracin de actos y contratos.
2. LEY DISPOSITIVA.
Dirime, resuelve el conflicto de intereses que suele producirse entre
particulares cuando ejercen sus respectivos derechos, como por ejemplo
conflictos entre el dueo de una cosa y el poseedor vencido, este debe restituir la
cosa pero si estaba de buena fe no los frutos porque debido al principio de lo
ocurrido se hace dueo de los frutos porque son accesorios a la cosa principal.
Esta es una tpica norma dispositiva entre dueo vencedor y poseedor
vencido, la ley entra a hacer las distinciones correspondientes se entiende que
esta de buena fe hasta el momento en que contesta la demanda, hasta ac se le
reputa poseedor de buena fe.
Si esta de mala fe debe restituir las cosas y los frutos tratndose de leyes
dispositivas se aplica la norma del art. 12
3. LEY SUPLETORIA.
Es la que determina la regulacin de un acto o contrato o determina sus
efectos ya sea total o parcialmente en el silencio de los contratantes, pero las
partes algunas veces en los contratos no prevn todos sus efectos y en ese evento
el derecho civil le proporciona las normas que determinan la regulacin de
aquello que las partes o no pudieron o no quisieron regular, como por ejemplo
cuando se celebra un contrato de compraventa y no se fija la poca en que debe

entregarse la cosa vendida, se entiende que debe hacerse inmediatamente de

celebrado el contrato art. 1824 1826.
Estas leyes son de orden privado y son renunciables y determinan las
consecuencias de los actos celebrados por las partes cuando ellos no han
regulado las consecuencias, indiscutiblemente que en esta regulacin se toma
siempre en consideracin la buena fe y la costumbre.
C- CLASIFICACIN DE LEY DE DERECHO PRIVADO.
1. LEY DE DERECHO COMUN.
Aquellas que aplican los principios generales del orden jurdico a una
determinada institucin, rigen en silencio de leyes especiales, las leyes de derecho
comn admiten interpretaciones extensivas o por analoga que obedece a
aforismos, como por ejemplo donde existe la misma razn existe la misma
disposicin.
Estas leyes de derecho comn, ceden el paso a las leyes especiales, ceden
ante normas especiales tambin a las leyes excepcionales, pero en todo aquello
que las anteriores no contemplan recuperan toda su eficacia.
2. LEY ESPECIAL.
Son las que delimitan principios aplicables a una rama del derecho,
materia o persona determinada.
El Cdigo Civil en su parte preliminar la consagra en el art. 4 y 13 por
ejemplo las normas del Cdigo de Comercio; Cdigo de Aguas; Cdigo del Trabajo;
Cdigo Tributario; Cdigo de Derecho Internacional Privado, todas estas son
normas especiales que priman siempre sobre las de derecho comn.
Estas leyes dentro de su campo admiten interpretaciones extensivas o por
analoga.
3. LEYES EXCEPCIONALES.
Son aquellas que aplican principios totalmente opuestos a las normas de
derecho comn o de derecho especial se interpretan restrictivamente y son de
derecho estricto porque no permiten interpretacin analgica o extensiva.
D- CLASIFICACION DE LAS LEYES SEGN SU EFECTO EN EL TIEMPO.

Esta clasificacin se hace segn la mayor o menor permanencia del efecto

obligatorio de la ley.
1. LEY INDEFINIDA O PERMANENTE.
Es la que est destinada a regir en lo futuro en forma indeterminada en el
tiempo.
2. LEY TEMPORAL.
Es aquella que tiene su vigencia condicionada a una determinada materia
o un determinado espacio de tiempo, leyes concretas para una situacin
determinada o con fecha determinada para terminar como la ley de presupuesto,
normas transitorias cuando se produce un cambio de legislacin y es en virtud de
esas leyes, se ve tambin la ley de efecto retroactivo de las leyes.
E- SEGN LA INDEPENDENCIA QUE TIENEN.
1. LEY REGULADORA.
Es aquella que contiene toda la normativa, como por ejemplo la ley de
arrendamiento de inmuebles urbanos y rsticos. Esta ley dispone para el futuro
2. LEY INTERPRETATIVA.
Es aquella que se limita a declarar el sentido de otras leyes, necesita de
otra ley, se va a entender incorporada a la ley que interpreta por lo tantos puede
producir efectos con anterioridad a ella, jurdicamente no es retroactiva a aunque
en la realidad si lo es. No puede afectar los efectos de las sentencias judiciales
ejecutoriadas.
Efectos de las leyes interpretativas:
Interpretacin

de

la ley est contenida en

la ley

interpretativa, es

interpretacin autentica y rige erga-omnes.

El propsito de estas leyes es aclarar o determinar el sentido dudoso o
controvertido de otra ley.
Produce efectos retroactivos, art. 92.
F- SEGN SEAN DE ORDEN PUBLICO O PRIVADO.
1. LEYES DE ORDEN PBLICO.

El concepto de orden pblico es de extrema dificultad para precisar, son

aquellos preceptos que miran a la organizacin social de la nacin, la regulacin
de las instituciones bsicas y donde descansa la organizacin econmica y social
de un pueblo, todo lo cual esta contemplado en la Constitucin.
Portales da el siguiente concepto de orden pblico: Es todo lo que interesa
ms a la sociedad que a los particulares.
El profesor Ramn Rivas Guzmn dice que es un conjunto de valores que
la ley eleva a la categora de esenciales.
En nuestro cdigo hay muchos preceptos que regulan la actividad del
orden social, as en el campo de apropiacin de las cosas esta el rgimen de
propiedad individual. En el terreno social las normas relativas a la constitucin
cristiana de la familia y entre estas las que dicen relacin con la autoridad del
padre o la madre y la patria potestad o las condiciones de los hijos en general,
estas normas los particulares nunca podrn modificarlas.
El art. 1717 referido a la convencin de carcter patrimonial que celebran
los esposos o cnyuges, dice que no contendr estipulaciones contrarias a las
buenas costumbres o a las leyes, porque para la ley novios son los esposos y los
que han contrado matrimonio son cnyuges.
Por su parte el art. 12 dice que los particulares no pueden renunciar a
disposiciones de orden pblico. En el orden pblico est una institucin llamada
usucapio o prescripcin adquisitiva. Se refiere a la organizacin general de la
sociedad y con ello el orden jurdico pretende dar estabilidad a los derechos de las
organizaciones y de esta forma es una norma de orden pblico.
La infraccin a una norma de orden pblico siempre es la nulidad absoluta
porque el precepto est establecido en consideracin a la naturaleza del acto o
contrato.
Toda ley que imponga un comportamiento conforme a las buenas
costumbres es de orden pblico y los actos que la contravienen son de nulidad
absoluta por la ilicitud del objeto.

Las buenas costumbres son un conjunto de principios morales de un

pueblo en una poca determinada son el reflejo en el derecho de un contenido
moral en los actos de los hombres.
Hay un requisito del acto jurdico que esta citado en el nmero 4 del art.
1445 que es la causa, requisito de la esencia y de validez del acto jurdico. Es el
elemento moralizador de la conducta jurdica de los hombres. El efecto de las
buenas costumbres es que nadie puede prescindir de ellos es una ilicitud si falta,
y se sanciona con la nulidad patrimonial en forma absoluta y el vicio es el objeto
o causa ilcita.
Para saber si un acto realizado por el hombre es lcito o no la ley solo mira
el aspecto externo de ese acto no atiende a la intencin de las partes, y esta
informacin se extrae del art. 11, si la ley lo prohbe tiene que dejar de aplicarse.
En materia de limitaciones de la libertad individual, las leyes en general
limitan la libertad individual bajo las circunstancias de que las partes deben
respetar las leyes de orden pblico y que los actos de los particulares deben
encontrarse dentro de las buenas costumbres.
2. LEYES DE ORDEN PRIVADO.
Establecen regulacin a travs de una normativa que prevalece solo si los
particulares nada han dispuesto al r4especto. Las caractersticas de estas leyes
son:

Supletorias o dispositivas frente a la voluntad de los particulares.

Miran el inters particular.

Son renunciables.

Su omisin no es constitutiva de ilicitud.

RENUNCIA DE LOS DERECHOS QUE LAS LEYES CONFIEREN (art. 12).
Los derechos de los sujetos de derecho tienen su origen en su voluntad o

en la ley. No solo los derechos actuales sino tambin los futuros pero solo si no es
prohibido por la ley como la renuncia a la condonacin del dolo futuro art. 1465.
Lo que se puede renunciar son los derechos no las leyes, porque de ser as
las estaran derogando.

La renuncia es un acto jurdico unilateral en virtud del cual un titulo de un

derecho abdica un derecho subjetivo sin que lo adquiera otro sujeto. Constituye
la causa de la extincin de un derecho por la sola voluntad de su titular.
CARACTERISTICAS.
a) Acto abdicativo.
b) Acto jurdico unilateral porque para su perfeccionamiento solo se requiere la
voluntad de su renunciante.
c) La renuncia no requiere de formalidades, salvo que se trate de renunciar
derechos inmuebles porque en tal caso se requiere de un instrumento pblico.
d) La renuncia es un acto abstracto, es decir, el acto vale por si mismo, puesto
que no atiende a los mviles del autor de la renuncia.
e) Es irrevocable, una vez perfeccionado el acto abdicativo no puede renunciarse
a la abdicacin. Esto es voluntario por lo general.
EFECTOS DE LA RENUNCIA.
a) La renuncia produce variados efectos uno de ellos es que lo que el
renunciante pierde no lo adquiere otro titular.
b) Lo que el renunciante pierde puede ser adquirido por otro, como en el caso de
una herencia donde hay varios herederos, si uno de ellos renuncia su parte es
adquirida por los dems herederos.
c) A veces la renuncia permite el enriquecimiento de otro patrimonio aunque no
adquiriendo el mismo derecho al que abdico el anterior titular. Como por ejemplo
si el acreedor renuncia a su crdito queda desligado del deudor, como si el
cheque no es cobrado se enriquece el patrimonio del deudor.
No es lo mismo renunciar que no ejercer un derecho, su no ejercicio
supone un estado positivo del titular, as hay derechos que las leyes confieren
que bien pudieron no ejercerse como la facultad de testar.
La renuncia puede hacerse en forma expresa o tcita. La expresa es la que
se hace en trminos formales y explcitos. La tcita resulta de actos del
renunciante que revelan la intencin de abdicar por que son incompatibles con
su ejercicio, como por ejemplo cuando el comprador renuncia a la accin de

eviccin nunca podr entenderse que renuncia a la accin de saneamiento de

vicios ocultos. Es una obligacin de la naturaleza del acto.
La renuncia nunca se presume, si el comprador renuncia al saneamiento
de la eviccin no por ello se entiende que renuncia a los vicios ocultos o
rehibinitorios.
Otra forma de renunciar es la repudiacin, es un acto jurdico unilateral
abdicativo dirigido a impedir la adquisicin de un derecho o a extinguirlo
irrevocablemente sin traspasar ese derecho a otra persona, como la repudiacin
de una herencia o un legado.
EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO.
Los arts. 6 y 7 del Cdigo Civil dicen que la ley adquiere su fuerza
obligatoria una vez publicada pero antes debe ser promulgada. El Presidente de la
Repblica lo hace comenzando a regir desde su publicacin, hasta que es
derogada. Durante el tiempo que se publica hasta que es derogada se aplica a
todos los hechos, actos o contratos y a las personas.
Para su vigencia y obligatoriedad se distinguen tres periodos:
ANTERIOR: Antes de su vigencia hasta entrada en vigor.
MEDIO: Desde su vigencia hasta su derogacin.
POSTERIOR: A su derogacin.
La regla general es que la ley obliga y se aplica desde su publicacin hasta
que es derogada, no debe alcanzar situaciones pasadas, art. 19.
Este es un mandato solamente para el juez o para quienes deben
interpretar la ley, pero con 2 limitaciones, en materia de propiedad y en materia
penal.
Cuando el legislador regula los efectos de una ley anteriores a su entrada
en vigencia, estamos en presencia de un problema de retroactividad.
Hay ultra-actividad de una ley no obstante haber sido derogada se admite
su utilizacin como normativa.

LEY DE EFECTO RETROACTIVO DE LAS LEYES.

ART. 22:
En todo contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo
de su celebracin.
Exceptundose de esta disposicin:
1 Las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos que
resultaren de ellos; y
2

Las que sealen penas para el caso de infraccin de lo estipulado en ellos;

pues esta ser castigada con arreglo a la ley bajo la cual se hubiere cometido.
LEY ESPECIAL DE ARRENDAMIENTO URBANO.
Los contratos de arrendamiento de bienes races urbanos celebrados con
anterioridad a la vigencia de esta ley continuaran corriendo regidos por las
disposiciones del D.L. N 964 de 1975 el que se entender subsistente en todas
sus partes para tal fin, los juicios actualmente pendientes y los que se
promuevan en el futuro relativos a los contratos celebrados con anterioridad a la
vigencia de esta ley se substanciarn y fallaran con arreglo a las disposiciones del
D.L. N 964 de 1975.
POSICIONES DE LA DOCTRINA.
I- Teora clsica.
Enfoca la retroactividad de la ley a travs de las meras expectativas y de
los derechos adquiridos, la recoge nuestro ordenamiento jurdico.
Los derechos adquiridos son aquellos que se han incorporado al
patrimonio del sujeto de derecho (contenido pecuniario), el nombre, el domicilio,
el estado civil, no estn incorporados al patrimonio por no tener contenido
pecuniario.
Las meras expectativas existen en aquellos caos en que no han concurrido
o bien no se han producido todos los presupuestos jurdicos que la ley establece
para que una situacin nazca a la vida de derecho. Si se trata de un derecho, el
no ejercicio constituye una mera expectativa. En la mera expectativa hay un

germen de un derecho sin que llegue a serlo, es un derecho en vas de

consolidarse, la mera expectativa queda regida por disposicin de la ley posterior.
II- Teora de Paul Raubier o moderna.
Distingue entre situaciones jurdicas constituidas o extinguidas conforme a
la ley nueva, los efectos jurdicos derivados de dichas situaciones jurdicas, efecto
retroactivo, aplicacin de la ley en el pasado, en forma inmediata y en el presente
La situacin jurdica es la posicin que ocupa un individuo frente a una
norma de derecho y a una institucin jurdica determinada y la relacin jurdica
es la posicin de un individuo frente a otros individuos unidos ambos por l
vinculo obligacional.
Paul Raubier estima que la nocin de situacin jurdica es superior que la
nocin de derecho adquirido, porque para l, el derecho adquirido tiene un
contenido de carcter subjetivo y para l la idea de situacin jurdica es
comprensiva y puede aplicarse a situaciones como la del menor, l prodigo
interdicto, situaciones en las que no puede hablarse de derecho adquirido, jams
hay un derecho adquirido pero si hay una situacin jurdica que es la posicin
del individuo frente a la norma.
La existencia de leyes retroactivas se justifica por una situacin de
progreso y a ello obliga el desenvolvimiento de la sociedad.
Nuestra ley de efecto retroactivo de las leyes se funda en la teora clsica o
de los derechos adquiridos y las meras expectativas.
CONFLICTOS DE LEYES.
Indiscutiblemente que para conocer el derecho comparado hay que conocer
la ley propia.
El conflicto de legislaciones puede ser simple o puede ser plural o mltiple.
Es simple cuando dos legislaciones provenientes de soberanas diferentes tratan
de regular una misma situacin jurdica. Es mltiple cuando ms de dos
legislaciones concurren a un mismo acto.
El derecho internacional privado ha elaborado varias teoras para
determinar la ley atributiva al caso de que se trate.

Los principios de leyes en el espacio giran alrededor de 2 principios uno es

el territorial y el otro el personal. Segn el principio territorial las leyes se dictan
para el territorio y tiene su lmite dentro del mismo territorio. Segn el principio
personal las leyes se dictan para las personas y siguen a estos fuera del territorio
de la Repblica.
Nuestro Cdigo Civil consagra el principio territorial a la luz del art. 14,
tambin se encuentra en el art. 12 de la ley de matrimonio civil respecto a la
disolucin del matrimonio.
El territorio esta compuesto por el suelo, subsuelo, el espacio areo que
cubre al suelo que antes era ilimitado, pero hoy conforme a la ley de
aeronavegacin el espacio areo que cubre el suelo llega solo hasta el rea de
navegacin de las aeronaves, el resto es espacio internacional. Antes era ilimitado
hacia arriba y hacia abajo hasta el centro de la tierra.
Tambin hay territorio nacional en el mar art. 593: hasta las 12 millas el
mar adyacente o mar territorial, hasta 24 millas zona contigua; ambas medidas
desde la lnea de base.
Hay ciertas personas que no se les aplica al art. 14 por un imperativo del
derecho internacional:
-

Soberano extranjero, se rige por su ley nacional.

Agentes diplomticos, se sujetan a la ley del Estado al que

representan.

Buques de guerra, se rigen por la ley del pas al que pertenecen.

Segn lo establecidos en los arts. 57 y 997 tambin se aplica la

territorialidad en cuanto a los bienes. El Cdigo civil acepta el principio de la lex
situ o ley de ubicacin, sean muebles o inmueble, corporales o incorporales. Los
bienes se rigen por la ley del lugar en que estn ubicados y no se considera la
nacionalidad de sus dueos (estatuto real).
Otro aspecto de la territorialidad dice relacin con actos y contratos, la ley
territorial se aplica a la forma de los actos y contratos art. 17.

Cuando un acto se celebra en chile su forma se ajusta la ley chilena,

cuando un acto se celebra en el extranjero su forma se sujeta a la ley extranjera.
En Chile se le reconoce validez siempre y cuando no contravenga el orden pblico
y las buenas costumbres, porque de ocurrir ello el acto ser nulo de nulidad
absoluta art. 1462.
El principio que contratos, actos, instrumentos, pruebas, en cuanto a su
forma se rigen por la ley del lugar en que se celebran es un principio de carcter
universal y se expresa en el latinazgo LOCUS REGIT ACTUM, se gobierna por el
principio de la ley territorial.
La forma se refiere a su exteriorizacin. El instrumento pblico otorgado
en el extranjero va a tener eficacia en Chile siempre y cuando haya sido otorgado
de acuerdo a las formalidades o solemnidades del pas donde se extendi. Para
que valga en Chile es necesario probar su autenticidad por los medios legales.
Si el contrato va a surtir efectos en otro pas la forma se rige por la ley del
lugar donde se otorga y el fondo por el lugar en que se va exigir su ejecucin.
EXCEPCIONES AL PRINCIPIO DE LA TERRITORIALIDAD.
A. Se admite aplicacin de ley extranjera en Chile o bien cuando se acepta su
eficacia reconociendo situaciones y relaciones jurdicas perfeccionadas bajo la
ley extranjera en el extranjero
B. Aplicacin de la ley chilena en el extranjero. Los actos o contratos validamente
celebrados en el extranjero se reconocen en Chile en virtud del principio
Locus regit actum, tanto en sus requisitos de forma como de fondo.
Entonces en Chile se admite la aplicacin de actos o contratos celebrados en
el extranjero siempre que hayan cumplido con las leyes del pas en que se
celebraron tanto en su aspecto externo como interno. Al admitirse en Chile la
plena existencia y eficacia de los actos o contratos celebrados en el extranjero
bajo el imperio de la ley extranjera se est admitiendo que se aplique en Chile
la ley extranjera, porque ella viene incorporada en el contrato que se celebro
en el extranjero. Incluso se aplica y reconoce a ese contrato celebrado bajo el
rgimen de la ley extranjera aunque se trate de bienes situados en chile. Eso
esta en el estatuto real en el inciso 2 del art. 16.

Pero esta regla del inciso 2 del art. 16 que reconoce validez y eficacia a los
contratos celebrados en el extranjero aunque regulen los bienes situados en Chile
dado que es una excepcin al principio de la territorialidad tiene contraexcepciones.
1. La 1 contra-excepcin esta en el art. 16 inciso 3 (vuelve as a la regla
general), los efectos de los actos otorgados en pas extranjero para ser
cumplidos en Chile se sujetan a la ley chilena; el reconocimiento lleg solo
hasta eso, solo se reconoce que ese acto celebrado en el extranjero es
existente, pero sus efectos cuando han de cumplirse en Chile se sujetan a
los efectos de la ley chilena.
Al aplicarse este inciso 3 por la va de la contra-excepcin, cuando se
aplica la ley chilena al contrato celebrado en el extranjero es el propio
ordenamiento jurdico chileno el que vela porque los efectos que deban
cumplirse en Chile no contravengan el orden pblico, las buenas
costumbres y si ello pasara afectara los efectos de ese contrato, se
anulara absolutamente por vicio de ilicitud del objeto.
2. La 2 contra-excepcin est en materia sucesoria en el art. 998. Referido al
extranjero fallecido en el extranjero que tiene herederos chilenos, se hace
efectivos sus derechos respecto de los bienes situados en Chile.
3. En el contrato celebrado en el extranjero por un chileno, respecto de los
efectos que deban producirse en Chile es necesario indagar la capacidad
del chileno para celebrar esos actos de acuerdo al art. 13 (estatuto
personal).
Contrato celebrado en el extranjero por un chileno con otro o por un
chileno con un extranjero, los efectos que este contrato produce en Chile, se debe
saber la capacidad que tiene para celebrar actos en el extranjero.
Los actos o contratos celebrados validamente en el extranjero como
relaciones jurdicas existentes la ley chilena las acepta y los efectos de esos actos
o contratos cuando hayan de cumplirse en Chile y los bienes que estn situados
en Chile quedan regulados por la ley chilena.

C. Respecto a la sucesin. La sucesin se abre al momento de la muerte del

causante y se abre en el lugar del ltimo domicilio del causante. Se regula por la
ley del domicilio en que se abre, salvo las excepciones legales art. 955. Por
ejemplo una persona fallece en Argentina teniendo su ultimo domicilio en Austria,
esta persona puede ser chileno o canadiense, se rige la apertura por la ley de
Austria. Para nuestra ley chilena la apertura de la sucesin se produce en el pas
donde tuvo su ltimo domicilio el fallecido y ser la ley de ese pas la que regulara
su apertura.
Existe una contra-excepcin para proteger a los herederos chilenos de un
extranjero que fallece teniendo su ltimo domicilio en el extranjero, la ley chilena
les guarda a los chilenos a ttulo de herencia, porcin conyugal o de alimentos los
mismos derechos que segn las leyes chilenas le corresponderan sobre la
sucesin intestada de un chileno, o sea se vuelve al art. 998. Existe una - si la ley
extranjera le confiere menos derechos a ciertos herederos y estos son chilenos se
aplica la ley del domicilio a favor de esos herederos chilenos. No rige la ley del
domicilio, sino la de ubicacin de los bienes siempre que tengan derecho
sucesorio. Lo mismo acontece respecto de sucesiones de chilenos que mueren
teniendo su ltimo domicilio en el extranjero, como en este caso por la ley del
domicilio va a ser necesario aplicar la ley extranjera, si esta ley extranjera le
confiere menos derechos de los que la ley chilena les guarda a los herederos.
Todos estos derechos sucesorios se hacen efectivos en Chile respecto de bienes
situados en Chile esto porque la ley chilena podra carecer de imperio en el
extranjero, inciso 2 art. 998.
Un ltimo caso en materia sucesoria dice relacin con los testamentos,
valen todos los testamentos escritos otorgados en el extranjero.

CASOS

EN

QUE

LA

LEY

CHILENA

RIGE

EN

EL

EXTRANJERO

EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY CHILENA.

La ley chilena sigue en algunos casos al chileno en el extranjero. Cuando el

chileno se va al extranjero se lleva a la ley chilena como la sombra sigue al
cuerpo.

Estos casos en que la ley chilena sigue al chileno se dan en tres materias:
Estado Civil, Capacidad; Derechos y Obligaciones que nacen de las Relaciones de
Familia.
1. ESTADO CIVIL.
Otorga en razn del matrimonio la condicin de soltero, casado o viudo. El
estado civil en razn de la filiacin otorga el de padre, hijo. En razn del
parentesco van a corresponder las lneas o grados.
Cuando este estado civil se altera en el extranjero y esta alteracin va a
tener efecto en Chile, el chileno se sujeta las leyes chilenas de acuerdo al art. 15
N1 inciso 1.
Si un chileno se divorcia en el extranjero (en el derecho comparado el
divorcio disuelve l vinculo matrimonial; en el derecho nacional el divorcio
mantiene a los cnyuges unidos por el matrimonio solo separa la cohabitacin
quedan igualmente obligados a la fidelidad y a la ayuda reciproca), con disolucin
de vinculo, aun cuando ese divorcio se obtuvo en conformidad a la ley del pas
extranjero en que se decret el divorcio, la ley chilena no lo acepta si se pretende
hacer valer en Chile.
El chileno que se casa en el extranjero para que su matrimonio tenga
validez en Chile debe cumplir con los requisitos del art. 15 de la Ley de
Matrimonio Civil, ya que los impedimentos para contraer matrimonio siguen al
chileno en el extranjero, si infringe algunos de estos preceptos aunque se haya
casado en el extranjero cumpliendo los requisitos del extranjero el matrimonio no
es vlido.
2. CAPACIDAD.
El chileno aunque se encuentre en el extranjero queda sujeto a la ley
chilena cuando el acto que ejecuta debe tener efecto en chile.

3. DERECHOS Y OBLIGACIONES QUE NACEN DE LAS RELACIONES DE

FAMILIA.

Esta excepcin esta fundada en la proteccin a la familia chilena. Porque

los chilenos domiciliados o residentes en el extranjero quedan sometidos a la ley
chilena en sus relaciones de familia, en sus obligaciones y sus derechos que solo
pueden reclamar los parientes o cnyuges que sean chilenos.
La razn de ser que la ley chilena se aplique en el extranjero tiene por
finalidad proteger a la familia chilena, tanto en sus derechos como en sus
obligaciones, a la luz de lo dispuesto en el art. 15 N2.
PROMULGACIN Y PUBLICACIN DE LA LEY.
La promulgacin y la publicacin de una ley forman parte de un mismo
acto, esto lo expresa la doctrina.
La promulgacin es un acto jurdico administrativo, que consiste en el
atestado solemne que se hace de la existencia de la ley, y que en su gestacin y
dictacin se han observado las normas constitucionales. Este atestado lo hace el
Presidente de la Repblica y es a travs de un decreto supremo el cual constata la
existencia de la ley, certifica su texto y ordena su cumplimiento.
La publicacin es un mero hecho material, que consiste en insertar el texto
de la ley en el diario oficial.
Una vez publicada la ley, queda fijada la fecha de la ley, surge el mandato
de conocimiento de la ley y queda incorporada al ordenamiento jurdico positivo
nacional.
DEROGACION DE LA LEY.
Se define como la privacin de los efectos obligatorios de la ley. Tambin se
la define como la cesacin de la vigencia de una ley en virtud de otra ley art. 52,
53.
La perdida de la eficacia de la ley en Chile solo se produce por otra ley de
igual o superior jerarqua que la derogada.
Esta excluido en trminos absolutos el desuso como causal de cesacin de
la vigencia de una ley. El no uso de una ley, el abandono de las normas, es por
ello que la costumbre no se admite en nuestro sistema jurdico.
CLASIFICACIN DE LA DEROGACIN DE LEY.

a) En cuanto a la forma de expresarla.

EXPRESA: La nueva ley dice expresamente que deroga a la antigua, pero esta
circunstancia no puede alterar las situaciones creadas bajo el imperio de una ley
derogada.
TACITA: Art. 53 inciso 3. Se da cuando hay disposiciones inconciliables entre la
nueva ley y la antigua. Para que haya derogacin tcita es necesario que la nueva
ley contenga preceptos que no sean conciliables con la ley antigua, es decir, que
entre ambas leyes exista una incompatibilidad de tal naturaleza que haga
imposible ejecutar lo prescrito por la nueva ley sin destruir los preceptos que
para la misma materia contena la ley anterior.
Las leyes de carcter especial no se entienden derogadas por leyes
generales o de derecho comn sino cuando estas leyes generales manifiestan
inequvocamente que esa es la voluntad de la ley. Si se deroga una ley de derecho
comn no por ello se va a derogar la ley especial, salvo que la ley derogatoria
inequvocamente manifieste la derogacin de la ley especial.
Cuando hay derogacin tcita quedan vigentes en la antigua ley todos
aquellos preceptos que no pugnan con las disposiciones de la ley posterior art.
53.
b) En cuanto a su extensin.
TOTAL: Cuando el texto integro de una ley queda derogado.
PARCIAL: Cuando solamente algunas de las disposiciones de la ley anterior son
derogadas.
En la derogacin tcita es ms frecuente la derogacin parcial.
Hay otra forma de derogacin que es propia del Derecho Administrativo
que es la Derogacin Orgnica.
Es aquella que se produce cuando la ley nueva regula toda una materia o
un rgimen o una institucin, que esta regulada por leyes anteriores, aunque no
haya incompatibilidad entre la nueva ley y la antigua ley.
Nuestro Cdigo Civil en derecho privado no se ocupa de la derogacin
orgnica como si lo hace el Cdigo Civil Italiano en el campo del derecho privado.

Es importante hacer presente que una vez derogada la ley derogatoria no

por ello revive la primitiva ley derogada.
CAUSALES QUE PRODUCEN LA EXTINCIN DE LA LEY.
1. Derogacin.
2. Vencimiento de la fecha cierta de vigencia, contenida en la propia ley.
3. Porque se agota su contenido. Esto se produce cuando se dicta para una
materia especialmente determinada y que no volver a repetir.
RESOLUCIONES JUDICIALES.
En derecho procesal son de variados tipos:
1. AUTOS, DECRETOS, PROVIDENCIAS O PROVEIDOS: Tienen por objeto dar
curso progresivo a los autos.
2. SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS: De 1 clase son aquellas que tienen por
finalidad resolver un incidente estableciendo derechos permanentes a favor de las
partes. De 2 clase aquellas que resuelven sobre algn trmite que debe servir de
base en el pronunciamiento de otra sentencia interlocutoria o bien sentencia
definitiva.
3. SENTENCIA DEFINITIVA: Es aquella que pone fin a la instancia resolviendo la
cuestin que ha sido objeto del proceso.

PARALELO ENTRE SENTENCIA JUDICIAL Y LA LEY.

SEMEJANZAS.
1. La ley y la sentencia judicial provienen de un poder del estado.
2. Las dos tienen fuerza obligatoria.
3. Ambas son permanentes.

DIFERENCIAS.
1. La ley proviene del poder legislativo; la sentencia judicial proviene del poder
judicial.

2. En cuanto a la iniciativa la ley generalmente nace del poder legislativo; en

cambio la iniciativa de la sentencia corresponde a los litigantes.
3. La ley tiene un carcter general, la sentencia tiene un carcter particular
porque solamente obliga a las partes que han intervenido en el juicio.
4. La ley contiene un juicio jurdico abstracto, la sentencia contiene un juicio
concreto, la finalidad de la sentencia es resolver una cuestin particular actual
como lo dice el art. 3 del C.O.T.
5. Por disposicin del art. 14 la ley es obligatoria para todos los habitantes de la
Repblica, incluso los extranjeros, la sentencia en cambio como lo dice el art. 3
inciso 2 solamente tiene fuerza obligatoria respecto de las partes que
intervinieron en el juicio.
COSA JUZGADA.
Las sentencias Interlocutorias firmes o ejecutoriadas y las sentencias
definitivas firmes o ejecutoriadas, ambos producen el efecto de cosa juzgada. La
regla general respecto de las sentencias es que aquellas obligan al que fue o
fueron parte en el juicio y que producen el efecto de cosa juzgada cuando ambas
estn firmes o ejecutoriadas.
Sentencias firmes son aquellas contra las cuales no procede recurso
alguno, se han agotado todos los recursos que la ley otorga a los litigantes para
obtener que se modifique esa sentencia. Es estos casos se dice que la sentencia
esta pasada en autoridad de cosa juzgada.
La cosa juzgada es la fuerza de la sentencia judicial que la hace intocable
ya sea en sentido formal o material. El ordenamiento jurdico le da vida a la cosa
juzgada porque el fundamento de ella esta en la necesidad social de establecer la
seguridad jurdica y tambin para mantener el prestigio de la justicia.
La cosa juzgada formal es la i9ntocabilidad de una resolucin en el juicio
en que se pronuncio, como por ejemplo la sentencia que condena a un padre a
dar alimentos produce cosa juzgada formal. Es inatacable en el juicio en que se
dicto, pero no obsta a que se tenga una modificacin de la pensin de alimentos
ya sea porque el alimentario, el que tiene el derecho a pedir los alimentos cambio
su situacin econmica de menos de edad y estudiante paso a ser mayor de edad

y profesional. Por ello es que esta sentencia permite que cuando varan las
condiciones econmicas se obtenga la modificacin de la pensin alimenticia.
La cosa juzgada material o substancial consiste en la imposibilidad de que
un nuevo proceso se discuta a se resuelva una cuestin que antes ya fue fallada,
se dicto sentencia. La regla general es que las resoluciones judiciales sean
definitivas o interlocutorias cuando estn firmes o ejecutoriadas producen cosa
juzgada material o substancial.
De esta institucin de la cosa juzgada nace una accin y una excepcin.
La accin para pedir el cumplimiento de la sentencia es la accin de la
cosa juzgada. Entonces cuando se ejerce esta accin de cosa juzgada se le pide al
titular que ordene el cumplimiento del fallo de la sentencia.
La accin de cosa juzgada solamente se puede ejercitar contra las partes
derrotadas en el pleito por que la sentencia es un juicio jurdico concreto que
debe recibir aplicacin sobre una cuestin particular art. 3 inciso 2.
El objeto de la accin de cosa juzgada est constituido en el art. 176 del
C.P.C y este es el cumplimiento o la ejecucin de lo ya decidido en la sentencia
correspondiente sea esta interlocutoria o definitiva.
La excepcin de cosa juzgada la producen las sentencias firmes o
ejecutoriadas ya sean interlocutorias o definitivas.
La excepcin de cosa juzgada se puede definir como la defensa que la ley
confiere a las partes del proceso que ya esta terminado para oponerse o que se
renueve el mismo pleito entre las mismas partes por el mismo objeto.
Procesalmente la excepcin de cosa juzgada puede oponerse como una
excepcin dilatoria o como una excepcin perentoria.
Como excepcin dilatoria, que es la que tiene por objeto corregir vicios del
procedimiento, la oportunidad procesal para oponerla es antes de contestar la
demanda.
Como perentoria puede oponerse en cualquier estado del juicio, siempre
que no se hayan citado las partes a or sentencia en 1 instancia o hasta antes de
la vista de la causa en 2 instancia.

La institucin de la cosa juzgada proviene de la necesidad de dar fijeza a

los derechos y esto es en aras del orden pblico, de la colectividad toda porque el
inters social exige la intangibilidad de las sentencias, que no se las toque una
vez dictadas porque las sentencias firmes o ejecutoriadas sean definitivas o
interlocutorias se reputan que contienen la verdad ltima y si no existiera esta
institucin las sentencias judiciales no cumpliran el objetivo, cual es asegurar de
manera permanente la tranquilidad y el orden social.
La excepcin de cosa juzgada le compete a quienes fueron parte en un
proceso que ya esta afinado, as la excepcin de cosa juzgada puede oponerse no
solo por la parte que obtuvo el pleito, sino que tambin puede oponerse por la
parte que fue vencida en el pleito. Es esta la gran diferencia entre accin y
excepcin.
La finalidad u objeto de la cosa juzgada como excepcin es impedir que
vuelva a discutirse la misma cuestin entre las mismas partes.
Requisitos o presupuestos que hacen procedente la excepcin de cosa juzgada.
1. Identidad legal de persona.
2. Identidad de cosa pedida.
3. Identidad de causa a pedir.
Son copulativos, si falla uno no se puede ejercer la excepcin.
1. Identidad legal de persona.
Cuando las partes litigantes que comparecieron en el primitivo pleito son
las mismas que concurren en el nuevo proceso. Se pide la identidad legal de
personas porque la ley no atiende a la identidad fsica porque exige la legal osa
que las partes deben ser las mismas en los dos procesos.
El actor puede comparecer por si solo o representado por otra persona.
Cuando sucede lo ltimo no es parte el representante sino que lo es el
representado por que es su patrimonio el que soporta las consecuencias
favorables o desfavorables del juicio mismo, acontece contra el demandado o reo
o persona contra la cual se ejerce la accin.

Hay identidad legal entre los herederos y el causante porque el art. 1097
del Cdigo Civil, dice que los herederos representan al causante en todas sus
obligaciones y derechos transmisibles.
Tambin hay identidad legal cuando el mandante en el primer juicio acto
por mandatario y en el segundo concurre personalmente art. 1448.

2. Identidad de la cosa pedida.

El art. 177 del C.P.C. se refiere a la identidad de la cosa pedida, y no es la
materialidad del objeto.
La hay cuando el beneficio jurdico consiste en el mismo derecho en la
misma cosa. No se atiende a la cosa fsica, no es lo mismo con la cosa pedida.
Como por ejemplo pido un usufructo y luego ejerzo una reivindicatoria no
hay identidad de cosa pedida porque los derechos son distintos. Pero si en ambos
lo pide porque se considera heredero si hay identidad de cosa pedida.
3. Identidad de causa de pedir.
La causa a pedir se define como la fuente inmediata del derecho que se
reclama. La causa a pedir es la fuente de la accin deducida en juicio.
En materia de obligaciones las fuentes provienen art. 1437 de los
contratos, los cuasicontratos, los delitos y cuasidelitos y la ley.
Para que haya causa de pedir es necesario que en ambos juicios el
beneficio jurdico que se reclama descanse en la misma causa de pedir. As si
varia la fuente del derecho que se reclama, si varia la causa de pedir no habr
identidad de causa de pedir.
EFECTOS DE LA COSA JUZGADA.
El efecto absoluto de la cosa juzgada es que es una sentencia constitutiva
de un derecho, como por ejemplo la sentencia que reconoce la prescripcin
adquisitiva, no es necesario un nuevo juicio.
La cosa juzgada produce generalmente efectos relativos porque solo afectan
a las partes litigantes. Pero hay casos en que se producen efectos absolutos.

Cuando la sentencia es constitutiva de un derecho y se declara que una

determinada persona es dueo de la cosa que reivindica, s esta constituyendo
un derecho. Las sentencias judiciales son en general declarativas de derechos, el
juez solo se limita a resolver la contienda declarada, donde haba la existencia de
un derecho anterior al juicio a favor de una de las partes del juicio. Pero hay
sentencias constitutivas de derechos y ac el juez no se limita a declarar un
derecho sino que la sentencia misma es requisito esencial en la adquisicin de un
derecho.
A veces a la ley le parece que el inters de la sociedad radica siempre en el
establecimiento de la verdad y ello se ve en la relacin jurdica y de esta forma no
hay cosa juzgada en la situacin del art. 320.
Otra situacin se da en materia procesal, a veces el legislador procesal
somete las materias a procedimientos especiales y en ellos se atiende a
situaciones de hecho y se procura restableces las cosas al estado anterior al
pleito cuando una de las partes lo ha alterado arbitrariamente. Ac el juez no
entra a examinar la procedencia de los derechos que las partes invocan, porque
estos derechos se van a discutir en juicio declarativo posterior. En el art. 923,
caso del interdicto posesorio o querella posesoria. Ac no se toma en cuenta el
dominio, ac se ampara la posesin (posesin es un hecho, la antesala del
derecho de dominio y no obstante ser un hecho se le ampara por el derecho,
porque a los poseedores se les reputa dueo). El dominio se discute en otro juicio.
Somos en estricto rigor poseedores de las cosas y no dueos para ello hay que
recurrir a la prescripcin adquisitiva ya que la reconoce una sentencia de un juez
competente y reconoce el dominio y no la posesin.
COSTUMBRE.
Es sinnimo costumbre y derecho consuetudinario o no escrito?. No
porque se suele caracterizarlo como un derecho no escrito pero no basta para
caracterizarlo, porque no hay ningn inconveniente que las costumbres se
compilen y se escriban.
Hoy se dan muchas reglas de comercio internacional que estn escritas, y
se dan por ejemplo en materia d derecho internacional privado se escribe la lex mercatoria. El UNIDRUA (organismo privado que esta dedicado a unificar el

derecho comercial privado). Tanto las recopilaciones como las escrituraciones,

ambos, de costumbre mercantiles y tiene un valor de usos mercantiles
escribindose con la finalidad de que se las conozca con mayor expedicin y se
las aplique de mejor manera.
Otro error de caracterizacin del derecho consuetudinario es que se dice
que tiene origen extra-estatal porque las normas nacen sin que intervenga el
Estado, porque son normas no legislativas pero que si tienen una efectiva
vigencia

social.

Partiendo

de

esta

idea

deberamos

incluir

en

derecho

consuetudinario a la jurisprudencia y opiniones doctrinales que no reconocen

origen estatal y estas no constituyen derecho consuetudinario.
La primera afirmacin falsa es que el derecho consuetudinario es el
derecho no escrito lo que es falso y no por ello deja de serlo.
Una segunda afirmacin falsa es que la costumbre tiene origen, lo que se
tiene que decir es que son normas no legislativas pero si con una vigencia social,
entonces como se ha dicho que el derecho consuetudinario tiene un origen extraestatal tendramos que incluir como fuentes del derecho a la jurisprudencia y
doctrina pero ambas no son derecho consuetudinario.
Entonces las normas consuetudinarias no se caracterizan por su origen
extra-estatal por su origen de creaciones de grupos sociales no incorporada al
organismo poltico, sino que la costumbre podemos caracterizarla por la forma o
por el medio de produccin y de manifestacin de ella.
La costumbre se caracteriza por la forma en que se produce porque el
derecho consuetudinario es nacido de los grupos sociales y que adems se
caracteriza por la forma en que se manifiesta este derecho consuetudinario en
cuanto debe manifestarse a travs de un uso o tambin a travs de una efectiva,
continua y uniforme conducta a esas reglas de uso.
La costumbre podemos definirla como la repeticin de una determinada
conducta realizada por la generalidad de miembros de un grupo social de manera
constante y uniforme y con la condicin de cumplir un imperativo jurdico.
CARACTERSTICAS DE LA COSTUMBRE.

1.

Son autenticas normas jurdicas y as destacamos a los usos sociales y a las

normas de cortesa.

2.

Su origen es siempre - porque son normas creadas por grupos sociales no

incluidas en un organismo estatal.

3.

Su forma de produccin y expresin. Dos elementos fundamentales el objetivo

y el sociolgico (conviccin de cumplir con una necesidad jurdica u OPINIO
IURIS).
Dentro del elemento objetivo podemos encontrar la generalidad, constancia
y la uniformidad. La generalidad es la repeticin de actos que llevan a cabo la
mayora de los miembros de un grupo social. La constancia se refiere a cuando
concurrieron las mismas circunstancias. La uniformidad es la repeticin de actos
que traducen el acatamiento a una misma regla o principio.
CLASIFICACIN DE LA COSTUMBRE.
1. Con relacin al espacio de su vigencia.
GENERAL: Aplicada a todo el territorio de la Nacin.
LOCAL: Aplicada a un determinado espacio o regin.

2. Desde el punto de vista de la ley.

a. Costumbre segn ley: Aquella que tiene valor porque la ley se remite a ella
expresamente. 1546; 1986; 1944; 2158; 2117. Cuando se invoca costumbre es
necesaria probarla.
b. Costumbre en silencio de ley o fuera de ley: Normas consuetudinarias que
rigen en silencio de la ley cuando discrepan de ciertas materias. Es ms eficaz
porque no necesita norma la norma expresa que la llame a regular ms
situaciones, en materia comercial suple el silencio de la ley y este tipo de
costumbre vale sin necesidad que haya texto legal que se remita a ella art. 4 del
Cdigo de Comercio, las costumbre mercantiles suplen el silencio de la ley.

c. Costumbre contra ley: Norma consuetudinaria constituida contra la ley. En

chile no tiene valor porque la costumbre no tiene fuerza para derogar la ley.
JURISPRUDENCIA.
La voz viene del latn ius y prudencia que significa conocimiento del
derecho o ciencia del derecho, pero hoy tiene un alcance ms restringido.
Clemente Fabres dice que es el criterio constante y uniforme de aplicacin
del derecho en las sentencias de los tribunales.
En los anglosajones es trascendente porque la base de su derecho no lo
hace la ley sino la sentencia del juez, el crea derecho.
El juez en Chile tambin lo hace a travs de la norma jurdica particular
que es la sentencia, puede crear una norma jurdica pero particular.
Algunos sostiene que es el conjunto de fallos de los tribunales que sirven
de precedente a otros fallos.
La jurisprudencia se configura en las sentencias.
DOCTRINA.
Tambin es fuente material del derecho que no tiene fuerza obligatoria. Su
fuerza

proviene

de

constituir

una

orientacin

hacia

la

interpretacin,

modificacin o reemplazo de las normas.

Se impone en forma indirecta a travs del prestigio y solidez de la
argumentacin de quien la elabora. El objetivo fundamental de la doctrina es
sentar jurisprudencia.
INTERPRETACION DE LA LEY.
Interpretacin en general es la atribucin de sentido o significado a algo, la
interpretacin jurdica es la actividad dirigida a la bsqueda del sentido, del
significado de la norma a travs de los signos que ella exterioriza. Desde un punto
de vista general la interpretacin es si misma es equvoca.
La palabra interpretacin es equvoca hay que puntualizarla para delimitar
el carcter que reviste. Se dice que la expresin latina interpres viene del griego
metapraxtes, que es el que se coloca entre 2 que hablan para hacer conocer a

cada uno de ellos lo que el otro ha dicho. As este sentido amplio de la palabra se
usa hoy da entre nosotros para referirse por ejemplo al traductor que se coloca
entre dos personas que hablan idiomas distintos, en un sentido ms amplio
tambin lo recibe la ejecucin de obra artstica ya sea literal o musical.
Todos los elementos deben estar a una misma altura. La fuente es una
sola, las interpretaciones son distintas por un modo diferente de ver las cosas.
La operacin intelectual es idntica porque l interprete no solamente es
un repetidor de lo que hizo el autor, no lo repite a cabalidad, sino que tambin le
pone un sello personal. l interprete a su vez esta creando, l interprete por
antonomasia en Chile es el juez, pero ninguna interpretacin es idntica a otra
porque l interprete a su vez le pone su sello, su capacidad, su entendimiento, su
conocimiento su capacidad deductiva e inductiva, su nivel cultural. La
interpretacin es un arte porque el comunicador es l interprete. El juez hace lo
mismo, y no solo interpreta el juez sino el abogado que defiende y el que acusa,
por ello existen los recursos procesales y cada uno le pone su sello interpretativo
a la norma, y como difieren en las apreciaciones, teniendo todos instrumentos
similares de interpretacin, por eso existe la 2 instancia, para evitar errores
judiciales y para evitar que un juez inferior se equivoque en la interpretacin y lo
pueda enmendar un tribunal superior, porque la labor de interpretacin no es
una labor mecnica de aplicacin de la ley, es cierto que don Andrs Bello le
demostr desconfianza al juez, y por ello le dio reglas de interpretacin, pero no
obstante esto, el juez en la situacin del caso concreto puede crear reglas
particulares, el juez no es un esclavo absoluto de la ley y por ello puede
interpretarla segn su sabidura.
Entonces la obra en si no llega pura sino a travs de intermediarios y ellos
son los interpretes. Y ese es el problema de la interpretacin, y es que no puede
haber una nica interpretacin, porque cada persona la aprecia segn su criterio
y su cultura.
Por ello no es una labor mecnica ya que tiene que aplicar toda su
inteligencia y conocimientos. Y es as como la obra que llega no es la original o
primitiva, y previendo esto don Andrs Bello le dio al juez normas que son
obligatorias para interpretar la ley.

Pero se alejan de la creacin inicial y al pasar esto dan vida a una nueva
forma, pero la libertad del juez no es amplia, tiene libertad dentro de sus
restricciones pero hay que reconocerle esa libertad.
El autor francs Emilio Betti dice que la interpretacin que le interesa al
derecho es aquella actividad dirigida a reconocer y a reconstruir el significado que
habr de atribursele en la rbita de un ordenamiento jurdico a formas
representativas que son fuentes de valoraciones o bien que constituyen el objeto
de tales valoraciones, o sea el contenido de estas valoraciones.
Esto que Emilio Betti llama fuente de valoraciones son las normas
jurdicas o bien son los preceptos subordinados a las normas que ellas mismas
han puesto en vigencia.
El objeto de las valoraciones jurdicas no son otra cosa que declaraciones o
comportamientos que se desenvuelven en el campo social y que estn sometidas
al derecho en cuanto poseen relevancia jurdica segn las normas y segn los
preceptos vigentes.
Entendida

de

esta

manera

la

interpretacin,

ella

se

desenvuelve

exclusivamente en el campo de las normas o preceptos que quedan subordinados

a ella. Hablando rigurosamente sera entonces una interpretacin normativa.
Se interpreta cuando se atribuye sentido a algo, cuando antes nos
referimos a las fuentes de valoraciones y objetos de valoraciones jurdicas de
Betti,

decamos

que

el

objeto

de

las

valoraciones

jurdicas

son

los

comportamientos que se desenvuelven en el campo social, comportamientos que

quedan sometidos al derecho en cuanto tienen relevancia jurdica segn las
mismas normas y segn los preceptos en rigor.
Y es por eso que entendida as la interpretacin ella se desenvuelve en el
campo de las normas o de los preceptos subordinados a esas normas. Entonces
rigurosamente estamos frente a una interpretacin normativa.
Se interpreta cuando se atribuye sentido a algo pero ese algo previamente
se nos dio, se va a descubrir el sentido del Cdigo Civil, ese cdigo ya se nos dio
antes, se le va a atribuir sentido.

Pero a pesar de lo expuesto es imposible hacer una separacin tajante

entre los hechos por un lado y las normas por el otro, esto porque las normas
estn predeterminadas por la valoracin que l interprete le d a los hechos y es
por eso que no es dable asociar la interpretacin al campo estrictamente
normativo. Menos posible es todava limitarla a la pura atribucin de sentido
respecto de una norma cuya aplicacin ya esta decidida.
Entonces de algn modo la seleccin de aplicacin de normas para operar
sobre ellas y la atribucin de sentido o esas mismas normas entre s son
inseparables, son inseparables la seleccin y la atribucin de sentido de las
normas.
Antes de averiguar el sentido de las normas es preciso saber que es lo que
l interprete busca a travs de los signos de exteriorizacin de las normas, de
esta manera es preciso saber que es lo que se estima esencial de la norma. Para
dar respuesta a esto que buscamos, la doctrina jurdica exhibe 2 lneas diferentes
entre s, una es la interpretacin subjetiva que busca la voluntad del legislador y
la otra es la interpretacin objetiva que busca la voluntad de la ley.

Corriente subjetivista.
La respuesta que da para saber qu es lo que l interprete busca a travs
de los textos o de los signos exteriorizadores de la norma, dice: dado que la ley es
un mandato del legislador l interprete debe investigar e indagar cual es la
verdadera voluntad del legislador cuando dicto la ley. Esta corriente sostiene que
hay que buscar cuales han sido los propsitos concretos que el legislador tuvo en
vista y cul fue el espritu que presidio la redaccin de la ley. Para esta corriente
l interprete debe indagar los propsitos concretos que el legislador tuvo a la
vista. Son exponentes de esta corriente Savigny, Winscheib. Savigny sostena que
interpretar es colocarse en el punto de vista del legislador y repetir artificialmente
su actividad.
Savigny dice que hay que buscar la voluntad real que sigui la creacin de
la ley.

Los objetivistas dicen que es conveniente e indispensable buscarla

voluntad real que inspiro a la ley para, pero no es la nica labor del interprete. Es
bueno indagar la voluntad que dio origen a la ley.
Polticamente la corriente subjetivista cuadra. La corriente subjetivista se
enmarca con los postulados del Estado absoluto o totalitario. La corriente
subjetivista se enmarca muy bien con este Estado y esto porque l interprete
como servidor del prncipe debe tratar de averiguar qu es lo que quiso decir el
prncipe, y adems complacerlo; pero el subjetivismo se enfrento a grandes
tropiezos de orden prctico, como por ejemplo si hoy tenemos que aplicar una ley
de comienzos de siglo, indagar la voluntad del autor pierde todo inters, porque
ese autor tena otros intereses, otras buenas costumbres, vara la condicin
poltica, econmica y social. Este es un inconveniente de tipo prctico.
El legislador unipersonal es el prncipe es heredado por el legislador
colegiado. Es nuestra realidad de hoy. Entonces cuando el prncipe (legislador
unipersonal), le sucede un legislador colegiado o pluripersonal, hablar de la
voluntad del legislador no es sino una ficcin.
Cuando l interprete deja de ser el servidor de un legislador autorizado y
absolutista y en virtud del principio de separacin de los poderes de Montesquie,
la funcin del intrprete adquiere

significado autnomo y ese significado es

administrar justicia. Es cierto que este significado autnomo se realiza en funcin

de la interpretacin, de la aplicacin y de la ejecucin de la ley pero como es
autnomo se desvincula de la supuesta voluntad del legislador.

Corriente objetiva.
Ha ido ganando mucho terreno porque propicia no la bsqueda de la
voluntad del legislador, sino la bsqueda de una voluntad objetiva e inmanente
en la propia ley, es decir busca la voluntad de la ley, porque la ley una vez
promulgada y publicada se independiza en ese momento del autor, y alcanza una
existencia objetiva, esto porque el autor de la ley cumpli su rol que era darle
vida a la ley, y solo queda atrs sino que queda sometido a esta ley de la cual es
autor. Entonces las representaciones mentales y los propsitos del legislador que
no alcanzan una expresin en la ley carecen de objetividad. Que no alcanzara a

concretarse en el texto de la ley, no tiene importancia porque no est en el texto

de la norma. Se dice entonces que solamente la manifestaciones de la voluntad
vertidas en la propia norma tiene un valor vinculante por lo tanto vale solamente
la voluntad que resulta del propio texto legal, y no solo por ello, sino que los
destinatarios de la norma deben tambin poder confiar en que la ley se va aplicar
segu8n su sentido objetivo, esto es, segn el sentido que razonablemente la ley
despierte en los destinatario de ella porque de no ser as la confianza del
destinatario de la norma no vera garantizado su derecho a la seguridad que
proviene de la norma y sus derechos estaran lesionados especialmente si el
interprete busca la voluntad del legislador en lugar de descubrir el texto de la ley
y as el destinatario de la norma podra ser objeto de sanciones o

resultar

obligado por razones que son difciles de suponer y estas razones son la
respuesta de la voluntad del legislador.
En un Estado de Derecho el autor de la ley queda sometido a la norma y
debe permitirle actuar incluso contra s mismo.
El sistema objetivo constituye el mtodo ms idneo para completar y
facilitar el progreso del ordenamiento jurdico, los seguidores de la corriente
objetiva hacen la siguiente afirmacin: una interpretacin objetiva es capaz de
hacer frente a los problemas planteados por fenmenos y situaciones que el
legislador histrico no ha conocido ni tenido por que conocer.
El legislador histrico en 1855 afirmaba que la locucin loco y demente
eran sinnimos. Andrs Bello no saba del avance de la ciencia. Hoy la demencia
no es sino otro tipo de enfermedad mental en aquella poca se acepto que se
actuara en intervalos lucidos, hoy la siquiatra moderna dice que el loco o
demente nunca tiene intervalos lucidos, nace y muere demente, tambin se
considera hoy como una enfermedad mental la drogadiccin y el alcoholismo.
El ordenamiento jurdico est en permanente renovacin porque dentro de cada
nueva disposicin viene a influir a irradiar su fuerza sobre las anteriores
disposiciones y si con el vigor de la nueva disposicin se le da orientacin a los
anteriores a travs de las disposiciones se va renovando el conjunto normativo
entero.

La direccin que sigue el Cdigo Civil en materia de interpretacin es la de

la Escuela Clsica, Francesa o Exegtica.
El objetivo de la interpretacin de la ley es fijar el sentido y alcance de la norma
jurdica, pero la interpretacin no se qued en esta postura esttica que es la de
fijar el sentido y alcance de la norma, sino que tambin es un medio de
instrumento para aplicar la norma y se aplica no solo para conocer su sentido y
significado, aunque el conocimiento del sentido de la norma es indispensable en
un proceso ms complejo que es el de transformar una norma jurdica general en
una particular a travs de la interpretacin.
Las normas en general son: Disposiciones lgicas abstractas que describen
una conducta social y que adems determinan una consecuencia; pero esta
norma general y abstracta debe aplicarse a cosas concretas y esto se hace a
travs de la interpretacin. Porque de la norma general y abstracta proviene la
obligatoriedad y validez de la regla particular y esta regla particular en ultimo
termino no es ms que la regla general y abstracta transformada por efecto de la
interpretacin en norma particular.
A travs de la interpretacin se da vida a un caso concreto de donde nace
la regla particular. As la nica norma que regula las conductas sociales
concretas no es la regla general y abstracta sino que es la regla particular.
La interpretacin es un medio para aplicar la norma general y abstracta a
los casos concretos y particulares porque son ellos los que le interesa a la
sociedad resolver.
Se busca el sentido de la norma pero se debe concretar en una regla
particular y ocurrir cuando haya un juicio.
El proceso interpretativo est integrada por dos fases de contenido
diferente; una fase est destinada a determinar el sentido y alcance de la norma
es decir su verdadero significado y la segunda fase de la interpretacin est
destinada a extraer de la norma general una norma particular que es la que se
usa para calificar el caso concreto que debe resolver el derecho.
Al estudiar la clasificacin de las normas jurdicas en general, en especial
las de derecho privado (como fuente del derecho) se da la clasificacin en normas

generales y particulares. Las generales son aquellas que contienen una

abstraccin y su destino natural es servir de fuente a las normas particulares a
travs de las cuales se va regulando la vida de relacin, como por ejemplo el
Cdigo Civil, los decretos reglamentarios.
Las normas particulares pueden crearlas la autoridad o los propios
particulares. Y ambos deben aadir en la creacin de estas normas el marco que
les seala a norma general. Y en su inmensa mayora las normas particulares se
refieren a situaciones concretas y especificas.
Estas normas en forma excepcional tienen un cierto grado de abstraccin,
pero esto no las transforma en normas generales, porque esta abstraccin de la
norma particular no est restringida, y esto por una consecuencia de ser
delimitada en la norma jerrquica superior, como por ejemplo el contrato
colectivo reglamenta de copropiedad que debe ceirse a la ley ordinaria (civil)
La norma general tiene una voluntad y un sentido propio absolutamente
ajeno al de su autor y tan pronto cualquiera de estas normas se promulga y
pblica ingresa de inmediato al sistema normativo y de esta forma adquieren vida
propia.
Una vez creada la norma esta tiene un fin propio y se va apartando de la
voluntad y de la intencin de sus autores e incluso va evolucionando a medida
que avanza la ciencia y la tcnica y a medida que prevalecen los conceptos en la
sociedad se moderniza o se transforma (ej: art. 193).
Se debe concluir que la norma tiene una voluntad y una intencin propia y
que su significado no cambia con el devenir del tiempo.
La interpretacin no es sino el medio a travs del cual se aplica la norma
general. Y esta aplicacin involucra la determinacin del sentido exacto de
cualquier norma sea esta general o particular y tambin la aplicacin que
involucra la deduccin de la norma general de una particular. Porque la nica
que regula la realidad social es la norma particular.
Lo que debe hacer l intrprete encargado de aplicar la norma general es
resolver a travs de la norma general una situacin concreta social.

Cuando l interprete conoce un conflicto de relevancia jurdica se va

enfrentado a un problema especifico, ubicar la norma o varias normas que se
refieren a la materia que haya que resolver y la bsqueda se hace tanto en el
derecho comn como en el derecho especial.
Ubicada la norma se debe tener presente que no haya otra norma que
regule la situacin, se debe comenzar a interpretar la norma o normas
relacionada y a travs de esta fase s est investigando el cabal significado de la
norma.
En la SEGUNDA FASE l interprete averigua lo que la norma dice o regula.
Paro para llegar a este estado l interprete ha tenido que indagar si hay norma o
si no la hay. Y si no hay norma va a tener que acudir a la interpretacin
analgica, y si no es esto posible acudir al espritu general de la legislacin.
Una vez que l interprete este convencido que la norma que encontr es lo
que regula el caso la aplica. Pero bien puede suceder que no haya encontrado
una norma, entonces tendr que indagar una norma anloga o semejante,
encontrar los elementos comunes con aquella que no encontr, pero esta norma
anloga tambin forma parte del ordenamiento jurdico.
Encuentra la norma anloga y busca su cabal significado. Pero puede
suceder que el hecho que tiene que resolver para dar seguridad social no tenga
una norma que trate directamente la materia, tendr que acudir entonces a los
principios generales del derecho, porque en Chile el juez esta afecto al Principio
de la Inexcusabilidad, esto es que el juez siempre debe resolver el conflicto
aunque no haya ley que lo resuelva, y as entonces acude a los principios
generales o al espritu general de la legislacin como lo llama el art. 24. As

travs de la analoga y de los principios generales s est integrando el

ordenamiento jurdico, por ello se dice que es pleno y completo, coherente, lgico
y axiolgico. Si encontr la norma

y encontr su cabal significado la aplica,

entonces la TERCERA FASE de esta norma general y abstracta, que ya l

interprete aclara su significado, consiste en que l interprete extrae una regla
particular, concreta referida exclusivamente al caso especifico y que deriva de las
normas generales o de mayor jerarqua y ac l interprete resuelve en concreto el
asunto sometido a su conocimiento.

Una CUARTA FASE, la resuelve intelectualmente porque todava no nace a

la vida y no se integra al ordenamiento jurdico, la norma jurdica particular,
cuando ya est convencido dicta la sentencia y esta es la cuarta fase lgica que
hace l interprete. Dicta la sentencia con arreglo a la norma elegida y que el
estima que se aplica al caso y esta norma particular o sentencia jurdicamente va
a tener validez y ser obligatoria para las partes y ser obligatoria siempre,
porque deriva de una regla general y abstracta de superior jerarqua, sea lo que
resuelve el caso o por analoga o bien la sentencia la fundo en los principios
generales

del

derecho, porque

ellos

son el

instrumento que

el

propio

ordenamiento jurdico le da al juez para regular en ausencia de normas la

situacin controvertida.
Entonces se dan cuatro etapas complementarias y destinadas a un mismo
fin:
1. Seleccin de la norma jurdica.
2. Interpretacin primaria y formal, descubriendo el sentido de la norma jurdica
y encontrando la real intencin de la norma
3. Interpretacin substancial, de fondo para deducir la norma particular que le
permite resolver el caso en concreto.
4. La sentencia se aplica (Ac se acaba el proceso de interpretacin).
Una vez conocidos los hechos l interprete inicia el proceso de
interpretacin.
RATIO LEGIS:

Propsito perseguido por la ley.

OCASIO LEGIS:

Circunstancias particulares del momento histrico que

determina su dictacin.

ESCUELA FRANCESA O DE LA EXGESIS O DEL MTODO LGICO

TRADICIONAL.
Parte de un concepto fundamental, que la nica fuente del derecho es la
ley, y esta escuela le da al juez normas exactas y precisas para interpretar las

leyes y l interprete debe inspirarse en el texto de la ley y en los conceptos

fundamentales de que la ley es expresin.
La escuela exegtica busca lo literal en la ley y busca la intencin del
legislador. Esta escuela sostiene que el juez no puede tener ninguna actividad en
el proceso de aplicacin de la ley. Pero en esta corriente predomina el argumento
de autoridad que usa el mtodo deductivo y la sentencia no viene a ser sino un
silogismo en que la premisa mayor es la ley y la premisa menor esta conformada
por los hechos del pleito, y la conclusin de este silogismo es la sentencia.
Dentro de esta escuela de la exgesis hay 2 grados: hay un grado puro de
exgesis que analiza el texto de la ley parte por parte, art. por art., inciso por
inciso, y este es el mtodo que han aplicado los grandes comentaristas de la ley.
El otro es el grado de exgesis dogmtico, que analiza el texto por instituciones o
bien por sistemas, a los exponentes de esta exgesis dogmtica se deben
extraordinarios aportes en la construccin de doctrinas como la del patrimonio,
enriquecimiento sin causa, de la finalidad de la ley, y de las ideas de la ratio legis.
La corriente dogmtica usa el mtodo inductivo- deductivo; este mtodo
tradicional consta de 4 elementos segn lo dice el jurista Savigny son:
-

Elemento gramatical.

Elemento lgico.

Elemento histrico.

Elemento sistemtico.

El elemento gramatical tiene por objeto la palabra, y esta es el medio de

comunicacin entre el pensamiento del legislador y el destinatario de la norma.
Se determina, el sentido y alcance de las oraciones utilizadas en el texto legal,
conforme a las reglas que sobre el particular da el diccionario de la gramtica
espaola.
El elemento lgico busca la intencin de la ley o bien las relaciones que
unen sus diversas partes y este elemento lgico se dirige a investigar la ratio
legis, es decir el propsito perseguido por la ley, y tambin busca investigar la
ocassio legis las circunstancias particulares del momento que determinaron su
dictacin.

El elemento histrico dice la escuela exegtica que para buscar el sentido

de la ley, la intencin del legislador, se recurre a todos los antecedentes que
precedieron y que motivaron la dictacin de la ley. Y estos antecedentes quedan
reflejados en la mocin o mensaje y en la discusin, en los informes de las
comisiones, en las discusiones del Congreso en general. Entonces tiene por
finalidad investigar el Estado de Derecho que exista sobre la materia o la poca
de confeccin de la ley.
El elemento sistemtico, aqu se basa en la interrelacin de todo el derecho
vigente.
ESCUELA HISTORICA EVOLUTIVA.
Para este metodo de interpretacin de la ley, no cabe buscar la voluntad
del autor y es improcedente indagarla, porque la ley es una expresin de
soluciones sociales que corresponde a un tiempo a una poca determinada. En
esta escuela el juez est facultado para adaptar la ley al presente. Para esta
escuela el juez vendra a ser el legislador mismo pero proyectado en el tiempo y
cuando hablamos de tiempo nos referimos a la poca en que se dicto la ley y el
momento en que esta ley se aplica.

ESCUELA DE LA LIBRE INVESTIGACION CIENTIFICA.

Sustentada por el francs Francois, este

mtodo se inspira en las

doctrinas alemanas, y el juez debe buscar los principios racionales de que la ley
es expresin pero tambin debe buscar los elementos objetivos sobre los cuales
descansa la ley.
Para esta escuela el derecho se ha originado en la naturaleza de las cosas y
sobre la base de elementos sociales que se ordenan para bien comn. Para esta
escuela las principales fuentes del derecho son: la ley, la costumbre, la
jurisprudencia y la doctrina con autoridad. Para esta escuela cuando la ley no res
clara el juez no debe continuar esclavo de su texto, sino que debe investigar
cientficamente todos los elementos que pudieron servir de base a la ley, y que
ahora van a servir a la justicia y al bien comn, valores ambos que deben estar
presentes en la solucin del caso.

ESCUELA DEL DERECHO LIBRE.

Para este mtodo el rol del juez tiene una importancia trascendental, dice no ms
omnipotencia del legislador, acatamiento irrestricto a los textos, esto para el juez
es libre para fijar el sentido de la ley, incluso el juez puede prescindir de la ley,
porque es libre para crear la norma justa, desde su entender segn su concepto
si una ley es injusta, es injusta el juez puede prescindir de ella porque tiene
libertad para crear la norma justa lo que el estime justo segn su entender.

ESCUELA O METODO POSITIVO TELEOLOGICO.

Pablo Vander sostiene en esta escuela, que las normas jurdicas tiene un fin
prctico y en ese fin el que debe indagar el juez, nunca este debe indagar la
voluntad o intencin del legislador. Esta escuela dice que si el conflicto o la
relacin jurdica no est regulada en la ley l interprete debe solucionar el caso
con la norma que encuentre ms adecuada.

ESCUELA DE LA JURISPRUDENCIA DE INTERESES.

En esta hay dos autores alemanes parte esta escuela de la base que la ley
es la resultante de los intereses materiales, nacionales, religiosos y ticos que
luchan dentro de una comunidad jurdica entonces el juez debe investigar los
interese en conflicto dando preferencia a aquel que la ley le d un valor mayor.
Intereses materiales, polticos, religiosos, sociales, ticos, como podran sostener
que hay un bien jurdico protegido de superior envergadura.
Para indagar cual es el valor que predomina en la ley la gua que debe
tener el juez son los inters que son el antecedente causa u origen de la ley y
debe dejar de la do la letra de la ley y a intencin del legislador.
CLASIFICACIN DE LA INTERPRETACIN.
A.

POR VIA DE AUTORIDAD O PBLICA.

Legal o autentica:

La que hace el legislador.

Judicial: La hace el juez tambin es por va de autoridad y obligatoria

Administrativa: La contralora general de la repblica tambin interpreta la
ley y tambin es por va de autoridad, tambin lo hace el S.I.I., la direccin del
trabajo y la superintendencia de bancos.

B.

INTERPRETACION DOCTRINAL O PRIVADA.

La hacen los juristas, los estudiosos del derecho, los tratadistas, no tiene
fuerza obligatoria, sino que constituye solamente una opinin en que su fuerza
proviene del prestigio de la persona que la emite. Puede ser que no exista este
prestigio pero su opinin ser tan slida, tan racional y lgica que ser una
interpretacin doctrinal
La interpretacin doctrinal puede ser declarativa extensiva o restrictiva.
-

Declarativa

es aquella por la cual se reconoce el sentido de

la ley pura y simplemente.

-

Extensiva

es aquella por la cual la ley se aplica a los casos

que no estn especialmente previstos y s amplia a otros casos

similares o conexos para cuya solucin debe obedecer a los
mismos principios.
-

Restrictiva

es aquella por la cual se aplica solo al caso

determinado ni admite interpretacin extensiva ni por analoga.

INTERPRETACIN POR VIA DE AUTORIDAD.

1. AUTENTICA O LEGAL.
Es obligatoria porque la hace el propio legislador a travs de la ley
interpretativa y esta se entiende incorporada de hecho en la ley interpretada (es
retroactiva de hecho pero jurdicamente no lo es). Para que una ley pueda
calificarse de interpretativa ella solo debe limitase a declarar el sentido de otra
ley anterior. De no ser este su contenido por ejemplo si tiene disposiciones
nuevas o modifica la ley anterior, en ese momento deja de ser interpretativa.

En cuanto a la iniciativa del poder legislativo para dictar una ley

interpretativa, lo puede hacer una vez que el Presidente de la Corte Suprema le
ha sealado que se han producido problemas, dudas en la aplicacin de las leyes
art. 5, la Corte Suprema porque recoge la informacin de todos los tribunales
inferiores.
El poder legislativo puede de propia iniciativa dictar una ley interpretativa
cuando lo estime conveniente, ya no de propia iniciativa sino que por imperativo
legal. El Presidente de la Corte Suprema tiene l deber de sealar el 1 de mayo
de cada ao al poder ejecutivo y legislativo las dificultades que se le han
presentado en la interpretacin o aplicacin de los cuerpos legales.
Los particulares podran pedirle al poder legislativo que dicte una ley
interpretativa y esto lo consagra la Constitucin del 80 a travs del Derecho de
Peticin.

2. INTERPRETACION JUDICIAL.
En Chile hay reglas en el Cdigo Civil en los art. 4, 13, 19 24.
Estas normas del Cdigo Civil para interpretar la ley sirven tambin para
interpretar la Constitucin. Esto porque son reglas de aplicacin general que se
pueden aplicar a toda ley cualquiera sea su categora.
Tradicionalmente se ha dicho por la jurisprudencia nacional que el juez
debe atender al tenor literal. Y la otra afirmacin tradicional en Chile es que l
interprete o juez debe buscar la voluntad del legislador.
Tesis de la doctrina tradicional.
1. La ley debe interpretarse segn su tenor literal.
2. El juez debe buscar la voluntad del legislador.
3. Los cuatro elementos de interpretacin (son los mismos de la escuela
francesa) tienen un orden de prelacin o preferencia entre ellos:
a)

Gramatical.

b)

Histrico.

c)

Lgico.

d)

Sistemtico.
Siempre debe aplicarse el tenor literal y los restantes se van aplicar en

subsidio uno del otro segn el orden dado.

Corriente moderna o nacional de la doctrina.
Actualmente en Chile (hace veinte aos a esta parte), tanto la doctrina
nacional como la legislacin comparada afirman que l interprete debe
desentraar el verdadero sentido de la ley. Lo dice el art. 19. Busca la claridad del
sentido y cuando este es claro y cuando este es claro ah no se atiende al tenor
literal. Habla del sentido y espritu de la ley y no del legislador.
Desentraar el sentido de la ley si es claro, implica determinar con
precisin que dice la norma, cual es la proposicin que la norma contiene, cual es
su exacto significado y por ende dejar al descubierto la voluntad de la ley, su
intencin para encontrar la verdad jurdica.
Nuestra legislacin vigente no se adapta a los cambios de las nuevas
relaciones

tcnicas

que

imperan

hoy entre

nosotros

y ello

lleva al

cuestionamiento del derecho porque s esta impidiendo su evolucin. l

interprete nada hace para solucionar estas dificultades. Hasta hace 20 aos se ha
modificado el derecho a travs de la interpretacin, porque nuestro derecho
aparece extrao en la actual sociedad. Si algo esta malo se reforma y se
confeccionan nuevos textos legales, los que vienen a crear ms dificultades, el
problema de la interpretacin de la ley no est en las normas sino en la
mentalidad del intrprete. Mentalidad de seguir sosteniendo lo literal, la voluntad
del legislador, orden de preferencia entre los distintos elementos.
La claridad a que se refiere el art. 19 inciso 1 es una claridad de sentido,
de contenido jurdico de la norma y no una claridad gramatical. Porque la
claridad gramatical puede ser imperfecta, de una claridad a toda prueba pero su
sentido jurdico puede ser ambiguo, obscuro, contradictorio. Como el art. 1184:

La mitad de los bienes, previas las deducciones indicadas en el artculo

959, y las agregaciones que enseguida se expresan, se dividir por cabezas o
estirpes entre los respectivos legitimarios, segn las reglas de la sucesin
intestada; lo que cupiera a cada uno en esa divisin ser legtima rigorosa.

No habiendo descendientes legtimos con derecho de suceder, la mitad

restante es la porcin de bienes de que el difunto ha podido disponer a su
arbitrio.
Habiendo tales descendientes, la masa de bienes, previas las referidas
deducciones y agregaciones, se dividir en cuatro partes. Dos de ellas, o sea la
mitad del acervo, para las legtimas rigorosas; otra cuarta parte, para las mejoras
con que el difunto haya querido favorecer a su cnyuge o a uno o ms de sus
descendientes legtimos, sean o no legitimarios, a uno o ms de sus hijos
naturales o de los descendientes legtimos de stos, y otra cuarta parte, de que ha
podido disponer a su arbitrio.
Para poder determinar la masa partible hay que hacer primero un acervo
comn o bruto, donde a la bolsa se mete todo lo que esta en manos del causante,
sea dueo, sea poseedor, sea mero tenedor, por ello es que la ley ordena hacer
deducciones y esas no son sino pagos que deben hacerse con preferencia antes de
determinar la masa partible.
Para determinar los bienes que en definitiva le corresponden a los
herederos hay que poner en la bolsa todo ello es el acervo bruto, pero no se sabe
cules son los bienes del causante. Para determinar la masa partible hay que
hacer deducciones que la ley ordena hacer. Esto es sacar todo lo que no es del
causante y queda el llamado acervo ilquido, para determinar este se deben hacer
unos descuentos que en el derecho se llaman bajas generales. Luego del acervo
ilquido se llega al acervo lquido el cual va a determinar de qu cosa era dueo el
causante.
Si el causante ha hecho testamento la herencia se divide si hay cuatro
hijos en cuatro partes que es la mitad legitimara, la otra mitad se divide en dos
, una cuarta de mejoras (destinado a los legitimarios) y una cuarta de libre
disposicin.
Donde no tiene la causante libertad para determinar sus bienes es en tres
. Es una libertad restringida para distribuir los bienes a su muerte.
En la mitad legitimara estn los legitimarios, son herederos segn el art.
1182 los parientes ms prximos al causante porque la ley supone que el vinculo

de afecto es tan grande que de haber manifestado voluntad el causante

precisamente hubiera dejado sus bienes a los parientes que el ms quiere.
La ley interpreta la voluntad del testador y dice quienes son en el art.
1182:
-

Hijo legitimo personalmente o representado por su descendencia

legitima.

Si no tena hijos, da lugar a sus padres, ascendencia legitima

(Padres, abuelos, bisabuelos).

Hijos

naturales

personalmente

representados

por

su

descendencia legitima.
-

Padres naturales que hayan reconocido voluntariamente al hijo.

La ley protege a los parientes que supone o presume la voluntad o

sentimiento del causante que son los ms queridos para l.
Los legitimarios se pagan con carga a la mitad legitimara. Pero el causante
de 4 hijos que quera mucho ms a uno y quiso beneficiarlo, quiso mejorarlo y
por ello se llama cuarta de mejoras.
Tambin puede decidir dejar parte de sus bienes a una institucin. Cuarta
de libre disposicin.
El inciso 2 del art. 1184 dice que cuando hay legitimario la herencia se
divide en 4 partes, sino los hay se divide en 2 partes la mitad legitimara y la
mitad de libre disposicin.
El art. 1182 coloco en primer lugar a los hijos legtimos personalmente o
representados por su descendencia legitima. Por ello no es lo mismo decir hijo
legtimo que descendiente legitimo porque puede no haber hijos porque han
muerto, pero los hijos de los hijos es decir los nietos entran a ocupar el lugar del
padre premuerto y por esto heredan por derecho de representacin.
Pero hay otros legitimarios que son los ascendientes legtimos o hijos
naturales. Cuando no hay ascendientes igualmente se forma la mitad legitimara
porque los ascendientes legtimos, los hijos naturales y los padres naturales que
reconocen voluntariamente al hijo son legitimarios y ellos se pagan con la mitad

legitimara. Si no hay descendientes legtimos pero si estn los otros legitimarios

o sea los de los N 2 o $ del art. 1182, la herencia se divide en 2 partes mitad
legitimara y mitad de libre disposicin.
Entonces aunque no haya descendientes legtimos igual se forma la mitad
legitimara, porque los legitimarios son los nombrados en el art. 1182. No
obstante no haber descendientes legtimos pero como hay legitimarios igualmente
se forma la mitad legitimara.
El inciso siguiente dice que los hijos naturales no son descendientes
legtimos sino que son descendientes naturales, y dice que si hay hijos naturales
se forma la mitad legitimara. En su letra es claro pero en su sentido es oscura.
Se debe buscar sentido claro y no literalidad clara. Con esto se demuestra que no
se puede aplicar el tenor litera, jams se debe buscar la claridad literal o
gramatical.
En sntesis las normas anteriores dicen que si hay descendientes legtimos
la herencia se divide en 4 partes, sino hay descendientes legtimos la herencia se
divide en 2 partes, pero luego dice que si hay hijos naturales la herencia se divide
en cuatro partes. Literalmente haba dicho que si no hay descendientes legtimos
la herencia se divide en 2 partes, entonces que prevalece?. Ac l interprete debe
buscar en vez de la claridad gramatical, la claridad de sentido. Entonces para
encontrar el sentido claro del art. 1184 se tuvo que acudir a otra disposicin que
vino a completar la regla que es el art. 1182, y se logra determinar el sentido
claro que en materia sucesoria, habiendo legitimarios, se forma siempre la mitad
legitimara y la cuarta de mejoras.
El contenido de la norma no solo est en ella sino que tambin hay que
buscarla en el contexto de la propia ley. Se acude entonces al elemento lgico.
El sentido de la norma se descubri en el mismo cdigo en un art. anterior.
La lgica jurdica logra desentraarnos el alcance de la norma, el sentido de ella.
Si no se puede usar el tenor literal, a raz de la tendencia moderna en
Chile, se puede afirmar que no hay un orden de prelacin porque se usan los
distintos elementos de la interpretacin. Si bien es cierto que es inamovible la
letra de la ley porque es la nica manera de conocer su contenido y mandato es a

travs de la palabra escrita en ella misma. Pero en los dems elementos no hay
un orden de prelacin.
Si con una estricta interpretacin gramatical interpretamos el art. 1184
que aun habiendo hijos naturales y en la hiptesis que haya otros legitimarios no
se formara la cuarta de mejoras, si esto fuera as, se llegara a soluciones
injustas y contrarias a los propsitos de la propia ley y no del legislador. La
jurisprudencia en chile en varias ocasiones ha dicho que la claridad que exige el
inciso 1 del art. 19 es la claridad de sentido de la ley y no la claridad gramatical
del precepto.
El sentido entonces no es ms que su significado y el diccionario de la Real
Academia Espaola, dice que es el significado cabal de una disposicin. Sentido
entonces es el significado cabal del alcance de la norma. As para determinar el
sentido de la ley siempre es necesario hacer un proceso de interpretacin, porque
a priori es imposible establecer si el sentido de la ley es claro o bien si es obscuro.
Por ello no se puede decir que es claro su sentido si la ley no se interpreta para
descubrir su alcance y su sentido.
Y esta interpretacin del sentido de la norma es indispensable para que el
juez pueda hacer la valorizacin necesaria para determinar la norma general y
abstracta que corresponde aplicar al caso concreto. Y adems en esta
interpretacin del sentido de la norma es indispensable que el juez valorice los
alcances del contenido jurdico de la norma.
Pero muchas veces nuestros tribunales no han tenido esta necesidad de
hacer esta valorizacin y reiteradamente sostienen que la claridad de la ley se
refiere a su tenor literal.
La funcin del juez conduce, esto es que debe buscar el tenor literal de la
norma, a la negacin misma de la labor del propio juez, a negar la funcin de
intrprete. Fallo no solo de los tribunales, sino fallo de los distintos rganos que
interpretan la ley, como ocurre con la contralora, la direccin del trabajo que
interpretan la ley por va de autoridad.
Al sostener que para interpretar la ley hay que estar al tenor literal de ella
con esta sola aseveracin los que siguen la corriente tradicional chilena estn
olvidando que la interpretacin en primer trmino consiste en aplicar el derecho a

casos

concretos

travs

de

la

interpretacin

se

ha

denominado

la

Individualizacin jurisdiccional del derecho.

La interpretacin no puede consistir en una aplicacin simple e
indiscriminada al caso concreto de que se trata de resolver de una proposicin
gramatical, esto porque la ley es una norma que se dicta considerando una serie
de casos tipos o casos promedios que existen al momento en que la ley se
elabora.
La validez literal de la ley solo va a subsistir en el caso improbable de que
el caso especfico se identifique en forma absoluta con el caso contemplado en la
norma. Por eso la posicin de aplicar la ley segn su validez literal cualquiera que
sean sus consecuencias o las circunstancias especiales del caso fallado es una
monstruosidad jurdica porque atenta contra justicia, contra la equidad, la paz y
la seguridad social.
Kelsen sostiene que por muy precisa que sea la norma general y abstracta
la norma especial creada por l intrprete siempre le va a agregar algo nuevo a
esa norma general y abstracta de donde se extrae la norma concreta que es la
sentencia.
Siempre en la lnea de pensamiento del sentido de la norma, procede que
nos preguntemos si el sentido de la norma, de la ley es siempre el mismo o bien
podr evolucionar este sentido con el transcurso del tiempo. El sentido de la
norma no queda petrificado sino que se va transformando conforme transcurre el
tiempo. Y as acontece cada vez que va variando el significado de las palabras, y
esta variacin puede ser una consecuencia del uso de la palabra o puede ser
tambin consecuencia del desarrollo de la ciencia o del arte que determina su
sentido y si nosotros hacemos evolucionar el significado de las palabras se va a
llegar a resultados prodigiosos.
Como ejemplo se puede tomar el caso del demente art. 1446, 1447 y 1465.
Cuando Andrs Bello elaboro el Cdigo se pensaba que la enfermedad
mental solamente era la locura, que la esquizofrenia no lo era. A la poca se dicto
el Cdigo la nica enfermedad mental que haba era la locura. La ciencia mdica
en aquella poca deca que el loco o demente tena intervalos lcidos en los que
poda ser imputado en materia penal.

El art. 1465 dice que el demente perse es absolutamente incapaz, pero el

art. 1465 no dice esto sino el 1447 inciso 1, dice que el demente es
absolutamente incapaz. Pero el art. 1465 dice que no por declarase interdicto por
demencia el demente deja de ser demente, es decir no deja de ser absolutamente
incapaz. Pero cuando se le declara interdicto no es necesario probar la demencia.
El demente para la ciencia mdica hoy da no tiene intervalos lucidos,
sostiene la siquiatra moderna que nunca tiene intervalos lucidos que todos sus
actos provienen de su enfermedad que es la demencia. Y al ser enfermo no tendr
intervalos lcidos. La demencia es por naturaleza, y es uno de los tipos de
enfermedades mentales no es la nica.
Todo esto demuestra que la palabra evoluciona, no debiendo el sentido de
la norma petrificarse porque el sentido de la palabra se va cambiando en forma
paulatina. Y puede variar como resultado del uso o del desarrollo de la ciencia o
del arte que determina su sentido.
El art. 1465 dice que puede actuar el demente en un intervalo lcido y dice
que mientras no se declare interdicto el demente por su demencia los actos que el
clebre sin estar interdicto son validos a menos que se pruebe que el que los
ejecuto estaba entonces demente.
As la trascendencia del decreto de interdiccin del demente es alterar la
carga o peso de la prueba, porque una vez que se decreto la interdiccin que se
dice que tal persona que en una resolucin judicial queda privado de la razn que
es demente. Pero esta interdiccin no lo transforma en absolutamente incapaz
sino que lo es por su enfermada mental, la importancia jurdica que tiene es que
no puede alegarse intervalos lucidos y con el decreto se altera el peso de la
prueba de la demencia a la parte que contrata con el demente no va a tener que
probar la demencia porque ya hay un decreto judicial que dice que es demente.
El art. 1465 dice que declarado interdicto una persona por demencia ya no
es posible que vaya a alegar que celebro en contrato en intervalo lucido. Es decir
altera el peso de la prueba.
El estado de demencia es un estado continuo, por ello no se pueden alegar
intervalos lucidos. El demente es un absolutamente incapaz con o sin decreto de

interdiccin, porque su estado es continuo, siempre sus actos sern nulos de

nulidad absoluta este o no bajo decreto de interdiccin.
Entonces desde el punto de vista de la evolucin de las palabras es
correcto sostener que la norma tiene un sentido, una intencin y voluntad propia,
distinto de su autor. Porque una vez que la vida surge a la vida del derecho esa
norma se independiza y toma en consideracin que al cambiar el sentido de la
norma paralelamente pueden tambin cambiar el sentido de otras normas que
estn ligadas con ella. Esta ltima observacin destaca el carcter inadecuado de
una interpretacin gramatical, literal frente a la labor normativa de la
interpretacin jurdica. Porque si se pudiera seguir sosteniendo como hasta ayer
se haca que hay que realizar una interpretacin literal, el juez tendra que ser un
gramtico, etimolgico, semntico y no un juez.
Es necesario tener presente algo indiscutible y es que la palabra y es que
la palabra no puede separase del pensamiento que representa, y tambin que la
ley no es letra muerta sino que es una forma representativa de un contenido
espiritual y que la ley tiene un sentido normativo, y ello es un instrumento para
los fines de las convivencia social. Teniendo presente todo lo anterior se ve lo
absurdo del proceso mecnico de aplicar el tenor literal de la ley.
Los artculos, incisos, los textos de la ley, en su letra estos textos son
solamente formulas lingsticas que se usan para lograr la comunicacin.
Entonces el sistema consistira en buscar a travs de esas formulas las ideas que
han sido expresadas mediante la palabra. Y para esta bsqueda la formula
lingstica puede resultar totalmente inadecuada.
La literalidad del precepto del art. de la ley puede ser una expresin
defectuosa de la norma que se trata de implementar o bien puede ocurrir que
esta norma se oponga o contradiga o bien se vuelva contradictoria con un
determinado ordenamiento jurdico.
El segundo problema que puede surgir es que puede transformarse en una
dificultad semntica sin solucin.
El primer problema, literalidad, la palabra no es sino un instrumento de
comunicacin y es imposible saber, determinar si la palabra que uso el autor en

la forma representativa, esto es en la norma provoca o produce en el interprete la

misma idea que tuvo el legislador al usarla.
El segundo problema no se soluciona la semntica, porque

la palabra

puede ser equivoca, puede tener varios significados posibles, o bien pueden
producirse ideas diferentes. Por otra parte la palabra puede volverse equivoca con
los aos. Porque el lenguaje es un elemento esencialmente variable a travs del
tiempo.
El mtodo gramatical por s solo no puede determinar si el significado de
esa palabra va a retrotraerse al tiempo en que la uso el autor de la ley o ha de
tomarse en su significado actual.
Fuera de la semntica viene otro problema gramatical, es el de la sintaxis,
ac ya no se trata de determinar el significado de las palabras individuales, sino
que la operacin es fijar el sentido de una proposicin u oracin completa
conforme a la relacin o a las interconexiones de la palabra a su coordinacin
gramatical dentro de la oracin y muchas veces considerar la relacin reciproca
de varias oraciones concurrentes. La sintaxis no lleva nos a buscar el sentido
individual de las palabras, sino que a buscar el sentido de una proposicin o una
oracin completa, conforme a la relacin o a las interconexiones de la palabra,
conforme a su coordinacin gramatical dentro de la oracin y muchas veces
tambin considerar la relacin reciproca de varias oraciones concurrentes.
La gramtica debe darnos elementos para interpretar la ley, para fijar el
sentido de la ley. Pero por si sola no puede constituir el nico elemento de la
interpretacin y menos aun constituir solamente ella la interpretacin porque el
interprete primero debe fijar el claro sentido de la norma, as no esta obligado a
ceirse ni a recurrir exclusivamente al tenor literal de la norma debe hacer
concurrir todos los elementos de interpretacin, porque usando y aplicando todos
los elementos de interpretacin ah si va a lograrse descubrir el sentido de la
norma.
El juez en la primera etapa que es interpretar debe ubicar o valorizar la
norma que se refiere a la materia que se trata, como por ejemplo con un conflicto
de arriendo busca la norma sobre el tema, la ley de arriendo de predios rsticos
que est en el Cdigo Civil. El juez ubica la norma que se refiere al arrendamiento

de que se trata. Pero a veces el juez tiene que escoger entre varias normas
posibles, validas todas para resolver el caso, pero debe establecer cul es la
norma aplicable al conflicto y una vez determinada y valorizada la norma que se
aplica al caso concreto va a determinar recin el alcance jurdico de la norma. Y
en esta fase el juez puede llegar a la conclusin o conviccin que la norma que l
valorizo y escogi es la que corresponde al caso tiene que resolver que texto de la
norma o de la ley exactamente refleja el alcance jurdico que ella tiene frente al
caso especifico. Cuando se produce esto de que el juez llega a la conclusin una
vez que valorizo que la norma determinada corresponde aplicar y que el texto
refleja exactamente el alcance jurdico para el caso especifico, recin ah tiene
cabida el inciso 1 del art. 19 y solamente en este caso va a aplicar el tenor.
Para saber si una norma es clara en su sentido literal la ley debe
interpretar a la luz de los elementos gramaticales que contempla el ordenamiento
jurdico. Para saber esto el juez debe interpretarla a la luz de elementos
gramaticales del ordenamiento chileno. l interprete tendr que examinar de que
palabras se sirvi la ley.
Las palabras de la ley se pueden tomar de tres maneras distintas:
-

Sentido natural y obvio.

En su acepcin legal.

En la acepcin que le dan los que profesan una ciencia o arte

determinados.

Tanto la definicin legal como la acepcin que les dan los profesan una
ciencia o arte, son palabras tcnicas. Una es una tcnica legal propia del derecho
y la otra ciencia que no es del derecho y un arte que no es el derecho.
Esto del sentido natural y obvio no es tan as, esta expresin se ampla a
otra: palabra de uso comn.
Pablo Rodrguez dice que el juez primero hace una interpretacin a priori o
formal o sea busca la norma formalmente interpretando es decir global, que cree
que se aplica al caso que el juez tiene entre manos y despus hace una
interpretacin substancial o de fondo.

Para analizar el elemento gramatical, la palabra en la ley puede estar

utilizada en su sentido corriente conforme a su definicin legal o segn el
significado que le dan las personas que profesan dicha ciencia o arte.
Frente a cualquiera disposicin legal hay que descomponer el texto, la
palabra no puede faltar, porque es el nico medio de comunicacin, de saber el
contenido imperativo de una norma.
Hay que descomponer la oracin. l interprete va a tener que dar a cada
palabra que usa la ley el significado que a esa palabra le corresponde. Las
palabras de la ley pueden estar usadas en su sentido corriente o uso corriente,
las palabras de uso corriente han de tomarse en su sentido natural y obvio o sea
conforme al uso que la comunidad le da a esas palabras.
Las palabras que la ley define deben entenderse conforme a la acepcin
legal art. 20. Y las palabras tcnicas deben usarse, interpretarse de acuerdo al
significado que les den las personas que profesan dicha ciencia o arte art. 21.
Tradicionalmente la jurisprudencia nacional ha sostenido que el sentido
natural y obvio de las palabras que la ley usa no es otro que el significado que a
ellas les da la Real Academia Espaola.
Esto es una verdad a medias, la mayora de las veces es efectivo que el
significado natural y obvio es el que encontramos en la Real Academia Espaola,
pero de manera alguna esto significa que lo predominante sea ir a

buscar el

significado de las palabras a la Real Academia Espaola, porque hay palabras

cuyo significado es impreciso, o bien en su significado es mltiple y hay palabras
que varan en su contenido en cada pas o regin.
Como conclusin la Real Academia Espaola no siempre va a servirnos
para buscar el significado de las palabras.
El lenguaje es un elemento vivo que cambia a travs del tiempo. Y as hay
palabras que han cado en desuso, tambin se va enriqueciendo con otras
palabras que nacen de la evaluacin del medio social o del progreso, o por la
necesidad de referirse a meras ideas, o nuevas ideas, o nuevas tcnicas o nuevos
productos.
El problema entonces al enfrentarse con el sentido natural y obvio son:

1) Saber si ese significado que se le da a la palabra que se usa en la ley se refiere

a la acepcin que ella tena cuando se dicto la ley, o bien saber si ese
significado ha de tomarse en la acepcin que se le da al momento que se
aplica la ley.
2) Donde se va a encontrar el sentido natural y obvio de la palabra.

Lo esencial para determinar el sentido natural y obvio es el uso que a cada

palabra le da la comunidad. Y la jurisprudencia nacional ha dicho que nadie est
obligado a someterse al registro de voces que representa el diccionario de la Real
Academia Espaola. Porque el significado que ha de darse a la palabra que usa la
ley o la frase usada por ella, es aquel que se le atribuye en el medio en que esta
usndose,

el alcance que se le da a la frase o a la palabra por la comunidad en

su lenguaje corriente y ordinario.

El primer problema se resuelve con la formula a la palabra debe drsele el
significado al momento que se le aplica la ley, porque lo esencial es el uso que a
cada palabra le da la comunidad.
TERCERA UNIDAD (PEGAR RELACION JURIDICA Y DERECHOS
SUBJETIVOS)

CUARTA UNIDAD:
I.- SUJETOS DEL DERECHO
-DEFINICION:
Toda relacin jurdica supone a lo menos dos sujetos, uno
activo, titular de un poder, y otro pasivo, titular de un deber u obligacin.
En general reciben el nombre de Sujetos de Derechos, todos
los seres que conforme al ordenamiento legal, estn dotado s de capacidad
jurdica, llamada tambin capacidad de goce, o sea aptitud para tener derechos y
obligaciones.

- CLASIFICACIN:
Son de dos clases:
- Personas naturales o fsicas.
- Personas jurdicas o morales.
- PERSONAS NATURALES:
Son todos los individuos de la especie humana, cualquiera
sea su edad, sexo, estirpe o condicin (artculo 55 Cdigo Civil).
En la actualidad son personas todos los seres humanos, sin
excepcin. Antiguamente no ocurra lo mismo, ya que los individuos se
clasificaban en libres y esclavos, careciendo stos ltimos de capacidad jurdica,
y por lo tanto, no eran considerados personas, sino cosas.
La ley habla de estirpe, que quiere decir, raz o tronco de una
familia o linaje, y tambin se refiere a la condicin de los individuos, es decir, a su
posicin social o econmica.
Adems de los seres de carne y hueso, son sujetos de
derechos otros seres que no tienen sustancia ni figura corprea, pero que no por
eso son menos reales en el plano jurdico, denominadas personas jurdicas o
morales.
- PRINCIPIO DE EXISTENCIA DE LAS PERSONAS (EXISTENCIA NATURAL Y
LEGAL):
a.- La existencia natural de las personas principia con la concepcin, o sea, se
refiere al momento en que, en el interior de los rganos de la mujer, se unen las
clulas sexuales masculina y femenina, y se prolonga hasta el nacimiento. Este
marca el comienzo de la existencia legal y la personalidad jurdica.
El Cdigo Civil dice que la existencia legal de toda persona
principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre (artculo 74,
inciso 1 Cdigo Civil). En seguida reconociendo la existencia natural, agrega: La
criatura que muere en el vientre materno o que perece antes de estar
completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin
un momento siquiera, se reputar no haber existido jams (artculo 74, inciso 2

Cdigo Civil). Termina acentuando ese reconocimiento al sealar que la ley

protege la vida del que est por nacer (artculo 75 Cdigo Civil), afirmacin que
tambin hace a CPR (artculo 19 N 1, inciso2).
b.- Principio de la existencia legal: Nacimiento: Para que el nacimiento
constituya un principio de existencia legal requiere de tres condiciones, a saber:
1 La separacin del nio/a respecto de su madre, sea que el desprendimiento del
feto del claustro materno se obtenga natural o artificialmente por medios
quirrgicos, pues la ley al respecto no distingue.
2 Esta separacin debe ser completa, vale decir, no debe existir en opinin de
algunos ningn vnculo con la madre y el hijo, ni siquiera el cordn umbilical que
une al embrin a la placenta y que sirve de conducto a la sangre de la madre que
nutre al feto. Sin embargo existen otras opiniones al respecto, que sealan que
basta que la criatura salga del seno materno, sin que importe que el cordn
umbilical est cortado o no. Vale decir, los 1 sostienen que hay separacin
completa cuando la criatura ha salido toda del vientre y ha sido cortado el
cordn, o cuando sin estarlo, la placenta ya estuviere expulsada; en cambio los 2
afirman, que es suficiente que el cuerpo total del hijo haya salido aunque est
unido todava a la madre por el cordn umbilical..
El

argumento

fuerte

de

la

postura,

es

que

su

interpretacin se ajusta a los trminos literales de la ley, que exige la separacin

completa de la criatura respecto de su madre.
Los argumentos de los 2, se apoyan en razones de fuerza
lgica y son los siguientes:
i) La integridad del cordn, no constituye propiamente unin de los dos cuerpos,
ya que es slo un anexo que no pertenece al cuerpo del nio ni de la madre.
ii) La criatura puede estar viviendo con vida propia, independiente de la madre,
aun cuando el cordn umbilical no haya sido cortado;
iii) Si se considera que la criatura no podra comenzar a existir sino despus de
practicada la operacin aludida, resultara que el nacimiento no sera un acto
puramente natural, sino que, a menudo, esencialmente artificial;
vi) Los padres podran decidir a voluntad el principio de la existencia de la
persona fsica en todas las consecuencias jurdicas que esto importa.

3 La criatura debe sobrevivir a la separacin un momento siquiera, slo se exige

vivir la fraccin ms insignificante de tiempo; no se necesita ms que un destello
de vida.
La criatura que muere en el vientre materno, o que perece
antes de estar completamente separada de su madre, o que no sobrevive a la
separacin un momento siquiera, se reputa, no haber existido jams.
La circunstancia de que para ser persona basta nacer vivo, es
lo que sostiene la doctrina de la vitalidad, se requiere de un hecho real, como es
la vida, al contrario de lo que afirma la doctrina de la viabilidad, o basta el
hecho de la vida, es necesario que la criatura haya nacido viable. Esto implica
que la criatura debe venir al mundo con la actitud para seguir viviendo, lo que
supone la madurez suficiente del feto, esta se apoya en un pronstico que ofrece
un apreciable grado de incertidumbre.
Frente a casos dudosos si el beb vivi o no, para despejarlo
se recurren a ciertas pericias mdicas, que buscan establecer si la criatura
respir o no, puesto que la respiracin es un signo vital por excelencia.
El determinar si la criatura vivi o no, es determinante en
materia de donaciones y herencias por ejemplo: donacin que suele hacerse al 1
nio que nazca en Ao Nuevo en la ciudad.
La prueba de que una persona ha nacido viva o no,
corresponde al interesado en la respectiva afirmacin.
- Proteccin de la vida del que est por nacer:
La ley protege la vida del nasciturus, o sea del que est por nacer (artculo 19 N 1
CPR, artculo 75 inciso 1 del Cdigo Civil) y lo hace hasta el punto de ordenar al
juez que tome a peticin de cualquier persona, o de oficio, todas las providencias
que le parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre
que crea que de algn modo peligra (artculo 75 inciso 1), asimismo dispone que
tod castigo de la madre, por el cual pudiere peligrar la vida o salud de la criatura
que tiene en su seno, debe diferirse hasta despus del nacimiento (artculo 75
inciso 2 Cdigo Civil).
El ordenamiento jurdico prohbe y sanciona toda maniobra
destinada a impedir que nazca la criatura concebida. Ningn aborto, ni siquiera

el teraputico est permitido (artculo 119 Cdigo Sanitario), este delito se

sanciona en el Cdigo Penal.
- FIN DE LA PERSONALIDAD NATURAL (MUERTE NATURAL):
La persona termina en la muerte natural, esta puede ser real
o presunta. La muerte natural y real, se entiende como el cese definitivo de las
funciones orgnicas de un ser vivo, lo cual se produce por un desequilibrio
biofsico qumico, que resulta irreversible porque el organismo no reacciona
contra l, con suficiente intensidad para hacerlo reversible.
a.- Muerte Real: Es aquella cuya ocurrencia consta, cualquiera sea la causa que
la determine y produce el efecto de extinguir la personalidad natural.
Una persona ha muerto con certeza, cuando se produce el
llamado silencio cerebral, esto es, la extincin de todo trazo de actividad
bioelctrica

de

la

Electroencefalografa

corteza

del

completada

cerebro.
con

Esto

angiografa

se

comprueba

cerebral,

vele

con
decir,

una
la

reproduccin grfica por los rayos X de los vasos sanguneos y que permite medir
el riego sanguneo del cerebro. Se acude a stos mtodos de comprobacin, en los
casos en que los Hospitales o Centro Mdicos se decide retirar de los pacientes
los aparatos que artificialmente lo mantienen con vida o en los casos en que, a
travs de los medios ordinarios de comprobacin, se presentan dudas sobre si
una persona ha muerto o no. Generalmente se usa antes de proceder al
transplante de rganos de una persona que se estima muerta a otra viva.
-

Trascendencia Jurdica de la Muerte: La muerte de una persona produce

importantes consecuencias jurdicas; transmisin de los bienes del
fallecido a sus herederos, disolucin del matrimonio por la muerte de uno
de los cnyuges, extincin de los derechos intransmisibles, como el de
pedir alimentos, usufructo, uso o habitacin, trmino de algunos
contratos, etc.

La situacin de los Comurientes: Puede acontecer que dos personas

llamadas a sucederse recprocamente o una a la otra, muera sin que se
sepa el deceso de cul de ellas fue primero. Ac surge el problema de los
comurientes. La situacin de los herederos y de los bienes queda
subordinada a la demostracin de la prioridad del fallecimiento de una

persona u otra. Pero si no se logra demostrar la premoriencia de ninguna

de ellas Qu persona debera estimarse que muri primero?.
El Cdigo Civil en su artculo 79 dispone: Si por haber
perecido dos o ms personas en un mismo acontecimiento, como en un
naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere
saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se proceder en
todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo
momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras (enumeracin
enunciativa, y no es necesario que las personas hayan estado en un mismo
sitio, ni que hayan perecido a causa de un mismo hecho, lo nico que se
exige es que no se sepa cul de las dos personas falleci primero).
El criterio del legislador Chileno es el ms sencillo y justo;
prevalece el sentid comn y la equidad en el Cdigo Civil.
-

La presuncin de haber muerto dos o ms personas al mismo tiempo

puede destruirse: Ya que se trata de una presuncin legal, que puede
destruirse por cualquiera de los medios que admite la ley, probando que la
persona falleci antes o despus de la otra. Esta presuncin de los
comurientes se refiere a la muerte real y no a la muerte presunta.

b.- MUERTE PRESUNTA:

Es aquella declarada por el juez, en conformidad a las reglas
generales, respecto de un individuo que ha desaparecido y de quien se ignora si
vive o no.
El juez partiendo de ciertos antecedentes, presume la
muerte de una persona, por eso tambin la llaman presuncin de muerte por
desaparecimiento. Requiere de dos circunstancias conocidas, a saber:
a) La ausencia o desaparecimiento de la persona por largo tiempo del lugar
de su domicilio.
b) La falta de noticias de esa misma persona.
- REQUISITOS PARA DECLARAR LA MUERTE PRESUNTA.
1.- Debe ser declarada por un juez competente, as lo dispone el artculo 81 N 1
Cdigo Civil; que es el juez del ltimo domicilio que tuvo el desaparecido en Chile.

2.- Que se acredite que se han llevado a cabo todos los mecanismos, con el fin de
encontrar al desaparecido, ignorndose el paradero de este.
3.- Se exige adems el transcurso de un determinado plazo, de 5 aos como
mnimo, contados desde la fecha de las ltimas noticias que se han tenido del
desaparecido, por cuanto las noticias se tienen desde que llegan, y no cuando de
expiden. As lo seala don Manuel Somarriva, a diferencia de lo que opina don
Lus Claro Solar,

ya que para l, dicho plazo se cuenta desde el da de las

ltimas noticias, pues hasta ese momento constaba su existencia, y el da en que

estas se reciben puede que sea muy posterior a aquella fecha.
4.- Debe ser odo el defensor de ausentes.
5.- Se deben publicar avisos o llamamientos al desaparecido, que corresponden a
un mnimo de 3 citaciones seguidas en el Diario Oficial (lo mnimo que la ley
exige es una publicacin de por lo menos 3 avisos), con una separacin de ms
de dos meses entre cada citacin. Lo anterior es una formalidad exigida por va de
solemnidad, puesto que si una se practica con posterioridad a la resolucin que
declara la muerte presunta, la tramitacin no es vlida, como lo ha sealado la
jurisprudencia (G, 1909 t I, N 505 p 825)
6.- Que hayan transcurrido a lo menos 3 meses desde la ltima citacin.
7.- Se debe publicar tambin la sentencia que declara la muerte presunta, en el
peridico oficial.
8.- Debe inscribirse la sentencia ejecutoriada que declara la muerte presunta de
una persona en el SRCeI, en la seccin de partidas de defuncin, siendo una
formalidad exigida por va de publicidad, pues si no se inscribe la muerte del
desaparecido no puede hacerse valer en juicio.
9.- Quin puede pedirla? Puede ser solicitada la declaracin de muerte presunta
por cualquier tercero interesado, siempre que cumpla con 2 requisitos que
justifiquen el inters;
a)

Ha de ser un inters econmico, o sea pecuniario.

b)

Que este inters este subordinado a la muerte del desaparecido, vale

decir, que esta sea necesaria para que nazcan ciertos derechos.
Por ej. Los herederos presuntivos, el propietario de bienes que el
desaparecido usufructa, el fideicomisario a quien por la muerte del
desaparecido se defiere el fideicomiso, los legatarios etc. Pero NO se

hayan en el mismo caso los acreedores del ausente, porque su

inters

pecuniario

no

est

subordinado

la

muerte

del

desaparecido; y si quieren hacer valer sus derechos, les basta con

dirigirse a los apoderados del ausente, o provocar el nombramiento
de un curador.
En cambio el nudo propietario si tiene inters de solicitar la
declaracin de muerte presunta del usufructuario para acabar con
el usufructo, ya que este derecho real es intransmisible, para que los
derechos

del

usufructuario

entren

al

patrimonio

del

nudo

propietario (artculos 764, 773, 806 Cdigo Civil).

As tambin, tienen derecho a declarar la muerte presunta del
desaparecido sus presuntos herederos.
El artculo 2465 Cdigo Civil que trata del Derecho de Prenda
General de los Acreedores, es un ejemplo de cmo el acreedor puede
cobrar su crdito impago sobre todos los bienes presentes o futuros
del deudor exceptuando los inembargables sealados en el artculo
1618 Cdigo Civil.
En cuanto a la fijacin del da presuntivo de la muerte del causante o
desaparecido: Como este procedimiento de basa en una presuncin y no hay
constancia de la muerte real y de cuando ocurri esta, y como es indispensable
saber su fecha, sobre todo para efectos sucesorios, la determinacin del da de la
muerte del desaparecido es tambin una presuncin, que esta dada por la regla
general sealada en el artculo 81 N 6 Cdigo Civil, donde el juez fijar como da
presuntivo de muerte, el ltimo da del primer bienio contado de las fechas de las
ltimas noticias.
El legislador contempla tambin 3 casos de excepcin en que
el da presuntivo de la muerte de una persona se fija en otra fecha.
a)

Artculo 81 N 7 es el caso de una persona que recibi una herida

grave en la guerra o le sobrevino otro peligro semejante. Si no se

puede determinar exactamente el da de su muerte, el juez fijar

como da presuntivo de la muerte, el da de la accin blica o peligro.
En caso de no poder hacer esto ltimo con exactitud, adoptar un
termino medio entre el da que se inicio la accin blica y el da que
culmino, siendo ese el da presuntivo de la muerte de ese
desaparecido.
En este caso transcurridos 5 aos se conceder la posesin definitiva
de los bienes del desaparecido.
b)

Artculo 81 N 8 contempla la situacin de la perdida de la nave o

aeronave. En esta hiptesis se aplica la misma regla anterior, pero
gracias a la tecnologa actual, por medio de los aparatos de
seguridad aeronutica se puede saber con certeza el da y hora en
que

la

nave

desaparece,

presumindose

que

la

persona

inmediatamente falleci.
De manera que en la prctica podra no llegarse a utilizar el sistema
del trmino medio.
En este caso la posesin definitiva de los bienes del desaparecido se
concede a los 6 meses, contados desde la fecha de las ltimas noticias
que se tuvieron de la nave.
c)

Artculo 81 N 9 plantea el supuesto del sismo o catstrofe que

provoque o haya podido provocar la muerte de numerosas personas.
El juez fija el da presuntivo

de la muerte, el da del sismo o

catstrofe. Aqu no se habla de trminos intermedios, por una razn

natural, cual es que le sismo o catstrofe es un hecho, del cual se
sabe a ciencia cierta cuando comienza y concluye, y por cierto la
duracin de este fenmeno es breve.
Aqu la posesin definitiva de los bienes del desaparecido se otorga al
cabo de un ao contado desde la fecha del fenmeno

- PERIODOS DEL DESAPARECIMIENTO:

El principal objeto de la declaracin de la muerte presunta,
es el de determinar la suerte de los bienes del desaparecido. Desde este punto de
vista el desaparecimiento se divide en 3 periodos:
1.- Periodo de mera ausencia. Este periodo se caracteriza por el predominio de
las posibilidades de vida del desaparecido, siendo mayores que las posibilidades
de su muerte.
La duracin de este periodo corre desde la fecha de las
ltimas noticias que se tuvieron de l, hasta la dictacin del decreto de posesin
provisoria o definitiva de los bienes del desaparecido.
- Representacin del ausente en la etapa de la mera ausencia.
En este caso quien representa y vela por los intereses del
desaparecido puede ser:
a.- Un mandatario con poder general para administrar los bienes (sin poder
especial solo en cargos especficos).
b.- Si no design mandatario y si el ausente era incapaz, ser su respectivo
representante legal.
c.- Si no design mandatario y era legalmente capaz a la poca de la
desaparicin, en este caso hay que nombrar un curador de los bienes del
ausente, quien se encargar de administrar los bienes del desaparecido durante
su ausencia.
El periodo de mera ausencia termina por:
- El decreto de posesin provisoria
- El decreto de posesin definitiva, en los casos de excepcin.
- El reaparecimiento del ausente.
- El conocimiento de la fecha de la muerte real del desaparecido.
2.- Periodo de la posesin provisoria: En esta etapa existe un equilibrio entre
las posibilidades de vida y muerte del desaparecido. El juez lo conceder
transcurridos 5 aos contados desde el da presuntivo de muerte. Este periodo se
inicia con la dictacin del respectivo decreto y culmina con:

- La dictacin del decreto de posesin definitiva.

- El descubrimiento de la fecha exacta de la muerte del desaparecido.
- Con noticias de fecha exacta de existencia del ausente, es decir, se sabe que
vive.
En las 2 ltimas situaciones no solo

termina la posesin

provisoria, sino que tambin todo el procedimiento de la muerte presunta, ya que

esta se basa precisamente en la incertidumbre respecto del acaecimiento de la
muerte de una persona y obviamente el reaparecimiento dar lugar a la
terminacin absoluta del periodo y del procedimiento.
-Quin solicita la dictacin de este decreto?
La ley seala que solo tendrn derecho a solicitarlo, los
herederos, entendindose esto en el sentido ms amplio, tanto abintestato como
testamentarios, dependiendo si hay o no, testamento (artculo 84 y 85 Cdigo
Civil).
La ley no concede la posesin provisoria a los legatarios,
nudos propietarios y fideicomisarios de bienes usufructuados o posedos
fiduciariamente por el desaparecido y en general por aquellos que tengan
derechos subordinados a la muerte del desaparecido. Lo anterior se justifica ya
que las posibilidades de muerte an no son tan graves.
Pero se discute la situacin de los legatarios, ya que no hay
una razn de fondo ni de equidad para negarles este derecho, pues conocida por
los herederos la voluntad de su presunto causante respecto a un bien
determinado, ellos desatenderan la administracin del mismo, por que no estarse
a esa voluntad para que el legatario goce de este derecho, por lo que la doctrina y
la jurisprudencia actualmente reconocen el derecho del legatario de pedir la
dictacin de este decreto.
Si no hay herederos, cualquier interesado podr solicitar se
declare la herencia como yacente, en este caso es posible que sea designado un
curador de bienes de la herencia yacente.
- Efectos de este decreto

1)

En virtud de lo que establecen los artculos 84 y 1764 N 2 Cdigo Civil, se

disuelve la sociedad conyugal o terminar la participacin en los
gananciales con el desaparecido. Se disuelve el rgimen de bienes, pero no
el matrimonio.

2)

Se produce la emancipacin legal de los hijos de familia.

3)

Se procede a la apertura y publicacin del testamento, si lo hubiere.

4)

Representan a la sucesin en las acciones y defensas contra terceros

5)

Se concede provisionalmente los bienes a los presuntos herederos.

6)

Se produce una conciliacin de intereses de los herederos presuntivos y de

los del desaparecido.
Como est la incertidumbre acerca de la muerte del

desaparecido y existe la posibilidad de que aparezca, la ley para compatibilizar

estos 2 intereses, si bien da derechos a los herederos presuntivos, les impone
ciertas obligaciones a stos para garantizar los intereses del desaparecido,
forzndolos a llevar a cabo ciertos actos que son los siguientes:
a)

Confeccin de un inventario solemne de los bienes, o una revisin o

rectificacin del mismo, si lo hay (artculo 86 Cdigo Civil).

b)

Prestar caucin de conservacin y restitucin (artculo 89 Cdigo

Civil). Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se
contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son
especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda (artculo 46
Cdigo Civil).
Estos herederos se hacen dueos de los frutos e intereses, en

el acto y en cuanto a la facultad de disposicin de los bienes que reciben, estos

pueden enajenar los bienes, pero cumpliendo ciertos requisitos y formalidades
que dependen de la naturaleza jurdica de los mismos, para lo cual hay que
distinguir:
- Respecto de los muebles; los poseedores provisorios pueden vender todo o parte
de dichos bienes. Con tal que:
-

El juez lo crea conveniente, odo el defensor de ausentes

La venta se haga en pblica subasta.

- Respecto a los inmuebles; excepcionalmente pueden venderse e hipotecarse,

siempre que:
-

Exista autorizacin judicial dada con conocimiento de causa.

Que se haga en pblica subasta, en el caso de la venta.

Que sea por causa necesaria o de utilidad evidente.

Si los herederos presuntivos venden uno de estos bienes sin

llevar acabo las formalidades exigidas por la ley, acarrea la nulidad relativa de
dichos actos, por cuanto ellas se exigen en consideracin a la persona del
desaparecido.
3.- Periodo de la posesin definitiva: Se inicia con el decreto judicial que la
concede, y puede terminar ya sea, por que el individuo reaparece o por que se
sabe

exactamente

cuando

probabilidades de muerte

muri

naturalmente. Durante

esta

etapa

las

son mayores que las probabilidades de vida del

desaparecido.
- Casos en que tiene lugar:
1.- Cuando cumplidos 5 aos de la fecha de sus ltimas noticias, se probare que
han transcurrido 70 aos desde el nacimiento del desaparecido.
2.- Despus de 10 aos desde la fecha de las ltimas noticias, cualquiera sea la
edad del desaparecido, si viviere.
3.- Transcurridos 5 aos desde la fecha de la batalla o peligro semejante.
4.- Un ao despus del sismo o catstrofe
5.- 6 meses desde la prdida de la nave o aeronave.
-Quin puede pedirlo?: Igual que para iniciar el procedimiento, puede pedirlo
cualquier tercero que tenga un inters pecuniario subordinado a la muerte del
desaparecido.
Se debe inscribir el decreto en el CBR. Si la inscripcin
requerida no se lleva a efecto, la sancin ser la inoponibilidad del mismo.
-Efectos del decreto:
1.- Se disuelve el matrimonio, de acuerdo con el artculo 38 de la LMC. Este se
disuelve por la muerte presunta de uno de los cnyuges, si cumplidos 5 aos

desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieren de su existencia, se probare

que han transcurrido 70 aos desde el nacimiento del desaparecido.
2.- Se disolver adems (el matrimonio) transcurridos que sean 15 aos desde la
fecha de las ltimas noticias, cualquiera que fuere, a la expiracin de dichos 15
aos la edad del desaparecido si viviese. En el caso de la nave o aeronave el
matrimonio se disuelve despus de dos aos contados desde el da presuntivo de
la muerte.
3.- Decretada la posesin definitiva, el ejercicio de todos los derechos
subordinados a la muerte del desaparecido de los terceros interesados como son
los propietarios y los fideicomisarios de bienes usufructuados o posedos
fiduciariamente por el desaparecido, los legatarios y en general todos que tengan
derechos subordinados

a la condicin de muerte del desaparecido, podrn

hacerlos valer como en el caso de verdadera muerte; ello de acuerdo al artculo

91.
4.- Se produce la apertura de la sucesin.
5.- Se procede a la cancelacin de cauciones y cesan todas las restricciones para
la enajenacin de los bienes del desaparecido.
6.- Puede procederse a la particin de los bienes.
-

Nota de Bello en el proyecto de 1853 Aunque en los cdigos modernos

s da un mismo

nombre al estado de mera ausencia y al de

desaparecimiento parece ms conveniente distinguirlos con denominaciones

diversas, puesto que constituyen 2 estados jurdicos distintos; en el 1
subsiste la sociedad conyugal, los mandatarios del ausente continan
ejerciendo las funciones de tales, mientras no expire por alguna otra causa
el mandato, y , si es necesario, se provee a los derechos del ausente por
medio, de un curador que le represente; en el 2, hay a lo menos un principio
de presuncin de muerte, y se da a los herederos presuntivos la posesin
provisoria, y al cabo, de cierto tiempo la posesin definitiva
-Revocacin del decreto de posesin definitiva: El legislador ha adoptado la
expresin rescisin, la cual, dice relacin con la llamada nulidad relativa, pero
el decreto de posesin definitiva no cuenta con causal alguna para que pudiere

prosperar alguna nulidad relativa. Por tanto la voz rescisin est mal empleada
por el legislador, y para ser precisos hablaremos de revocacin, que procede en 3
eventos:
1 Cuando el desaparecido reaparece.
2 Cuando se tienen noticias de que se encuentra vivo.
3 Cuando se tienen noticias de la fecha de su muerte.
- Personas a las cuales favorece la revocacin del decreto:
1.- En favor del desaparecido ya que en cualquier poca y tiempo podr pedir la
revocacin.
2.- Tambin lo podrn pedir los legitimarios habidos en la poca de la
desaparicin.
3.- El cnyuge habido durante la poca de la desaparicin. Respecto a los ltimos
2 grupos, se contempla un plazo de prescripcin extintivo de 5 o 10 aos que se
cuentan desde la poca de la muerte real del desaparecido.
En todo caso la resolucin judicial que tiene por virtud
revocar el decreto solo aprovecha a quien lo solicit.
- Efectos de la revocacin:
1.- Respecto de los herederos, ellos debern restituir todos los bienes en el estado
que se encuentren, subsistiendo por lo tanto las enajenaciones, hipotecas y todo
derecho real constituido legalmente sobre los bienes. No responden siquiera de
culpa lata, (las especies de culpa estn tratadas en el artculo 44 Cdigo Civil)
pudiendo devolver los bienes daados sin ser responsables de ello, a menos que
se les pruebe dolo. Lo anterior por cuanto ellos actuaban como dueos de dichos
bienes.
La nica responsabilidad de estos presuntos herederos, es
para el caso de que hayan actuado con dolo, y el artculo 94 N 6 Cdigo Civil,
seala una presuncin de mala fe, es decir los herederos estaban de mala fe si
han sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido o su existencia.
Esta sentencia tambin deber inscribirse en el CBR.

2.- Para toda restitucin los demandados sern considerados poseedores de

buena fe, por lo cual tienen derecho al abono de las mejoras necesarias y tiles, y
no estn obligados a restituir los frutos, a menos que estuvieren de mala fe.
II.- LOS ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD:
Son en general todas aquellas condiciones y aptitudes que le
pertenecen a una persona por el simple hecho de serlo, o las propiedades o
caractersticas inherentes que tiene toda persona. Son los siguientes:
1

La Capacidad de Goce

La Nacionalidad

El Domicilio

El Nombre

El Estado Civil

El Patrimonio

Los derechos de la personalidad (son tantos como: derecho al honor, a la

consideracin, a la integridad de la persona moral, intelectual y fsica,
derecho a la conservacin, al respeto del carcter privado de la persona
etc.)
Estos atributos son generales para las personas naturales,

pero evidentemente algunos de ellos no tienen aplicacin con respecto a las

personas jurdicas como son el estado civil, la capacidad y los derechos de la
personalidad.
1 La Capacidad de Goce:
Concepto de Capacidad: Es la aptitud de una persona para adquirir derechos y
poderlos ejercer por s misma.
De esta definicin se desprende, que la capacidad puede ser:
a) De goce o adquisitiva y
b) De ejercicio
a)

Capacidad de goce, que tambin se llama capacidad jurdica: Es la

aptitud legal que tiene una persona para adquirir derechos. Esta capacidad se

confunde y se identifica con la idea de personalidad, ello por cuanto la capacidad

de goce es general, vale decir la tiene toda persona por el solo hecho de serlo.
b)

Capacidad de ejercicio, denominada tambin capacidad de obrar: Es

la aptitud legal para ejercer los derechos por si mismo, o, como lo dice el Cdigo
Civil es el poder obligarse por s mismo, y sin el ministerio o autorizacin de otro
(artculo 1445 inciso 2).
Este tipo de capacidad se estudiar en los actos jurdicos,
ms especficamente en los requisitos de validez de los mismos. Es claro que esta
capacidad de ejercicio no es un atributo de la personalidad, no obstante ser
tambin general.
En cuanto a la capacidad de goce, ella si es un atributo de la
personalidad. En general todas las personas tan solo por el hecho de serlo, tienen
capacidad de goce o adquisitiva, siendo la regla general. Por lo cual la
incapacidad

de

goce,

es

excepcional

por

lo

que

debe

interpretarse

restrictivamente, siendo necesario acreditar la incapacidad, por ejemplo: Un caso

de incapacidad de goce lo seala el artculo 964 Cdigo Civil que habla del crimen
de daado ayuntamiento, que se refiere ms propiamente

a los crmenes de

adulterio e incesto, pero es menester sealar que en virtud de la Ley N 19.335 se

derog el delito de adulterio.
El artculo 965 se refiere al eclesistico que confiesa al difunto durante su
enfermedad. El artculo 1061 se refiere a la incapacidad del escribano (notario)
que autoriz el testamento y a los testigos (esta incapacidad es solo para este
evento).

2 La Nacionalidad.:
Concepto: Es el vnculo jurdico que une o liga

a una persona a un Estado

determinado.
Si bien se reconoce la igualdad ante la ley, y no se reconoce
diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los
derechos civiles reglados por el cdigo, excepcionalmente contempla algunos
casos donde s reconoce una diferencia.

- Artculo 1012 N 10, que se refiere a la Incapacidad para ser testigo en un

testamento solemne otorgado en Chile, a los extranjeros no domiciliados en
Chile
- Artculo 14 N 6 LMC, incapacidad para ser testigos del matrimonio a los
extranjeros no domiciliados en Chile, ni las personas que no entiendan el
idioma espaol.
Nacionalidad y ciudadana: No debe confundirse la nacionalidad con la
ciudadana. sta supone la nacionalidad y es la facultad para ejercer los
derechos polticos y, especialmente, el derecho a sufragio.

3 El Domicilio:
Concepto: Lugar en que un individuo es considerado siempre presente, aunque
momentneamente no lo est, para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento
de sus obligaciones.
La funcin que cumple el domicilio, es el poder ubicar a una
determinada persona, de una manera cierta, regular y permanente para todos los
efectos jurdicos, en un lugar determinado del territorio.

- Teoras respecto al domicilio.

a) La teora Clsica: Ellos no ven al domicilio como una idea concreta, es decir
un lugar determinado, sino que lo ven como una nocin ficticia, abstracta.
Ellos sealan que el domicilio es una relacin jurdica, dada
entre un lugar y una persona, donde sta es considerada siempre presente para el
ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.
b) Teora del Domicilio nocin -concreta: Ellos sostienen que el domicilio es
un concepto concreto, un lugar real y determinado en el que una persona es
considerada presente para todos los efectos jurdicos, pues hacer del domicilio
una ficcin, conlleva a suprimir todo inters y toda utilidad a esta nocin.
El domicilio, -dice el autor francs Marcad- no es una
relacin establecida por la ley entre una persona y un

lugar, sino que es el

asiento que la ley crea con el objeto de conseguir una relacin. Del domicilio
resulta el beneficio de la relacin.
El Cdigo Civil Chileno al parecer y por las fuentes en que se
bas Andrs Bello (Savigny, Planiol, Ripert y Merlin) ve al domicilio como una
nocin concreta.
- La Residencia: Es el lugar que corresponde a la sede estable de una persona,
aunque no sea perpetua o continua. Es un lugar donde habitualmente vive un
individuo. La residencia puede ser la misma o distinta del domicilio. Ej: El
abogado que vive y ejerce en Santiago y que se traslada durante los meses de
verano a Via del Mar, tiene durante la mayor parte del ao su domicilio y
residencia en un mismo lugar, Santiago; pero en verano su residencia es Via del
Mar y su domicilio Santiago.
- Habitacin: Es una variante de la residencia, siendo el asiento ocasional y
esencialmente transitorio de una persona. Es el lugar en que accidentalmente
est una persona. Por ej. La ciudad que se visita en un viaje.
- Morada: Es el lugar donde una persona aloja, pero no alcanza continuidad en el
tiempo.

- Importancia del domicilio:

Desde el punto de vista del Derecho Civil tenemos:
a) El artculo 9 LMC en relacin al artculo 35 de la Ley de Registro Civil,
sealan que el matrimonio ha de celebrarse ante el Oficial del SRCeI, en que
cualquiera de los contrayentes tenga su domicilio o en que haya vivido
durante los ltimos tres meses anteriores a la celebracin del matrimonio.
b) El pago de una cosa genrica, si no se ha estipulado un lugar determinado
para ello deber hacerse en el domicilio del deudor (artculo 1.588 Cdigo
Civil).
c) La sucesin en los bienes de una persona se abre en su ltimo domicilio
(artculo 955 inciso 1 Cdigo Civil).

Desde el punto de vista procesal:

a) El Juez competente para conocer de una demanda civil o de un acto civil no
contencioso, es el del domicilio del demandado o del interesado, en su caso.
b) El Juez competente en materia de quiebras, cesin de bienes, convenios entre
deudor y acreedores, es el del lugar en que el fallido o deudor tuviere su
domicilio.
c) Es Juez competente para conocer de todas las diligencias relativas a la
apertura de la sucesin, formacin de inventarios, tasacin y particin de los
bienes, es el del ltimo domicilio del causante.
d) Es Juez competente para declarar la muerte presunta de una persona, es el
del ltimo domicilio que tuvo el desaparecido en Chile.
- Importancia de la residencia.
a) Para el matrimonio, a fin de otorgarle competencia al Oficial del SRCeI.
b) La mera residencia hace las veces de domicilio civil, respecto de las personas
que no tienen domicilio civil en otra parte (artculo 68).
c) En materia de impuesto a la renta, salvo excepciones, se obliga a pagar este
gravamen a toda persona domiciliada o residente en Chile.
- Importancia de la habitacin.
a) En cuanto a los efectos de la ley, respecto al espacio, ella es obligatoria para
todos lo habitantes de la Repblica incluso para los extranjeros, an cuando
se trate de extranjeros transentes, lo anterior en cuanto al estado y
capacidad de las personas.
b) Se aplica nuevamente el artculo 68, en el sentido que, la habitacin hace las
veces de domicilio civil, respecto de la persona que no tenga domicilio civil en
otra parte, ello porque la norma en comento, habla de mera residencia,
concepto que la doctrina ha entendido como ms amplio comprensivo de la
residencia propiamente tal y de la habitacin.
- Clasificaciones del domicilio.
1 Domicilio

-- Poltico

-- Civil (llamado tambin vecindad.)

El domicilio Poltico; es relativo al territorio de un Estado en general (artculo
60 Cdigo Civil).
El domicilio Civil; se refiere a una parte determinada del territorio de un Estado
(artculo 61 Cdigo Civil).
2 Domicilio

General
--Especial

El domicilio general; es el que se aplica a todos los derechos y obligaciones que

ingresan a la esfera del derecho civil.
El domicilio especial; es el que slo se refiere al ejercicio de ciertos derechos o al
cumplimiento de ciertas obligaciones.
3 Domicilio

Legal
-- Convencional

El domicilio legal, si tiene su fuente en la ley.

El domicilio convencional, se origina cuando nace de una convencin o de un
contrato.
- Domicilio Civil (concepto artculo 59 Cdigo Civil).
Es

la

residencia, en

una

parte

determinada

del

territorio del Estado, acompaada real o presuntivamente, del nimo de

permanecer en ella
- Elementos constitutivos del domicilio:
a)

La residencia, que debe estar en un lugar determinado del territorio de la

Repblica (elemento material)

b)

El nimo (elemento espiritual, subjetivo o intencional).

Hay 2 especies de nimo: el real y el presunto.

nimo Real; es el que tiene una existencia cierta y efectiva;

nimo Presunto; es el que se deduce de ciertos hechos o circunstancias.
La intencin de permanecer en el lugar no debe interpretarse
como nimo de quedarse ah para siempre, sino por largo tiempo, hasta que
surjan razones que obliguen al cambio de domicilio.

Pero es preciso que el nimo no sea slo de permanecer

temporalmente en el lugar de la residencia para un fin determinado y por el
tiempo que ste dure. Por eso el enfermo que ingresa al sanatorio para seguir un
tratamiento, no constituye domicilio en ese lugar.
La residencia es de fcil prueba directa, ello porque es un
hecho susceptible de ser percibido por los sentidos. Pero el nimo es un elemento
psicolgico, que puede ser conocido solo por manifestaciones externas, que
puedan revelar o suponer esa voluntad.
Es necesario que el nimo no sea slo el de permanecer
temporalmente en el lugar de la residencia, para un fin y un tiempo determinado,
si no que para constituir domicilio, se hace necesaria la presencia, tanto de la
residencia, como del nimo.
As la residencia actual, por prolongada que sea, no basta
para la constitucin del domicilio, ello por que, la persona puede mantener la
intencin o nimo de volver a su residencia anterior.
El nimo por s slo, tampoco constituye el domicilio, sino
que debe hacerse efectivo el cambio material de la residencia.
Pero el slo nimo, basta para conservar el domicilio. As, si
se abandona la residencia, con la intencin de volver a ella, la falta de
permanencia en el lugar, por larga que sea, no hace perder el domicilio.
Es por ello que se dice, que de los dos elementos del
domicilio, el ms importante es el nimo, pero ello slo para conservar el
domicilio. Ya que para constituirlo se requiere la concurrencia tanto de nimo,
como de la residencia.
- Caractersticas del domicilio:
1 Fijeza: El domicilio no cambia, por el solo hecho de que una persona se
traslade o viva en otro lugar, no mientras la nueva residencia no cumpla con los
requisitos del artculo 59 Cdigo Civil, es decir, si no hay nimo, quedar solo
como residencia y no como domicilio.
2 La necesidad u obligatoriedad del domicilio: Como el domicilio es un
atributo de la personalidad, de ello se deriva que toda persona tiene un domicilio.

Lo anterior segn la teora clsica, puesto que hay otros que sostienen que el
domicilio es un elemento que sirve para individualizar a una persona y admiten
que una persona carezca de l, fundndose en el artculo 68 Cdigo Civil.
3 Unidad del domicilio: Esta tambin se desprende de los postulados de la
teora clsica, ya que al ser el domicilio un atributo de la personalidad, a cada
persona le corresponde, un solo domicilio, lo cual es una exageracin, puesto que
la unidad del domicilio es la regla general, mas aun la ley excepcionalmente
reconoce la pluralidad de domicilios.
El domicilio nico no se adapta a las condiciones de la vida
moderna. Nuestro Cdigo acepta entonces, la pluralidad de domicilios.
Los que plantean la teora de la pluralidad de domicilios
se basan en el artculo 67 Cdigo Civil y el artculo 140 Cdigo Orgnico de
Tribunales, sostienen que si el demandado tuviere 2 o ms domicilios, podr el
demandante entablar su accin ante el juez de cualquiera de ellos. Siempre que
no se trate del ejercicio de derechos o el cumplimiento de obligaciones, que solo
pueden hacerse efectivos en ciertas secciones territoriales, la que para tales casos
ser el domicilio civil del individuo (artculo 67 Cdigo Civil, ejemplo: artculo 153
COT).
- Domicilio Legal: Es aquel impuesto de pleno derecho o de oficio

a ciertas

personas, por la ley, en virtud del estado de dependencia en que se encuentran

con respecto a otra; o en razn del cargo que desempean.
Personas con domicilio legal:
a) Los menores; el artculo 72 Cdigo Civil, prescribe que el que vive bajo
patria potestad, sigue el domicilio paterno o materno, segn el caso.
b) Las personas sujetas a tutela, ellos siguen el domicilio de los respectivos
tutores, artculo 72 inciso 2 Cdigo Civil.
c) Los interdictos; son aquellos privados legalmente de la administracin de
sus bienes, siguiendo el domicilio de sus curadores. Por ejemplo:
dementes, disipadores, sordos-mudos que no puede darse a entender por
escrito.

d) Los criados y dependientes, de acuerdo al artculo 73 Cdigo Civil, tienen

el domicilio de la persona a cuyo servicio habitual

estn, siempre que

residan en la misma casa que estas personas (patrn o empleador) y no

cuenten con domicilio derivado de la patria potestad o de la guarda, pues
sus normas se aplican con preferencia.
e) Ciertas personas en razn de sus funciones, estn sujetas a un
domicilio legal. El artculo 66 Cdigo Civil, cita a los obispos, curas y otros
eclesisticos, obligndolos a una residencia determinada.
f) Jueces de Letras, el artculo 311 COT, los obliga a residir dentro de los
lmites urbanos de la ciudad asiento de Tribunal, donde ejercen sus
funciones.
- Cambio de Domicilio: Para ello se requieren 2 elementos:
a)

Se debe mudar la residencia a otro lugar, y

b)

La intencin de permanecer en la nueva residencia.

Respecto del cambio de residencia, por ser un hecho material,

es de fcil prueba, cosa diversa ocurre respecto del nimo o intencin de

permanecer en ella. Por esta razn el legislador ha consagrado diversas
presunciones acerca del cambio de domicilio. Estas presunciones se agrupan
en:
- Positivas; artculos 62 y 64 Cdigo Civil. En todos los casos sealados en estos
artculos, la naturaleza misma del hecho que ejecuta el individuo, manifiesta su
intencin de avecindarse en ese lugar.
- Negativas; artculo 63 y 65 Cdigo Civil. En ellos se establecen los hechos que
no hacen presumir, en concepto del legislador, cambio de domicilio.
Todas estas presunciones son legales, por lo que admiten
prueba en contrario.
- Domicilio convencional y sus efectos del (artculo 69 Cdigo Civil): A fin de
evitar gastos, molestias y dificultades, a las personas que celebran un contrato, o
a una de ellas- generalmente el acreedor de la obligacin principal- no tiene que
acudir al domicilio general y real. En tal caso, la ley permite que en un contrato
puedan las partes establecer de comn acuerdo un domicilio civil especial para

los actos judiciales o extrajudiciales a que d lugar el mismo contrato. Este

domicilio convencional debe ser aceptado por las dos partes, y esto es lo que le da
la fisonoma contractual.
Hay una relacin directa entre el domicilio (materia civil) y la
competencia de los tribunales (materia procesal), en virtud de la llamada Prrroga
de la competencia; que consiste en el acuerdo de voluntad de las partes, con el
objeto de otorgarle competencia a un Tribunal que naturalmente no es
competente, para conocer de un determinado asunto.
Es decir, 2 o ms personas se ponen de acuerdo en la
celebracin de un determinado acto jurdico, que cualquier conflicto que se
suscite entre ellos producto de ese acto, ser conocido y fallado por un tribunal
distinto al que le correspondera conocer de la demanda, que sera el del domicilio
del demandado. Por ejemplo: En un contrato de compraventa, se seala en una
clusula, que las partes fijan su residencia y domicilio en un determinado lugar,
prorrogando la competencia de los tribunales de ese lugar, en el entendido que
ambas personas o una de ellas no tiene su domicilio real en ese lugar.
4 El Estado Civil: Se encuentra definido en el artculo 304 Cdigo Civil El
estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos
derechos o contraer ciertas obligaciones civiles.
Se ha criticado el concepto, porque se tiende a confundir con
el concepto de capacidad.
La doctrina ha elaborado la siguiente definicin; es la
calidad o posicin permanente que un individuo ocupa en la sociedad, en orden a
sus relaciones de familia, en cuanto le confiere e impone ciertos derechos y
obligaciones civiles
- Caractersticas:
a) Es un atributo de la personalidad, es decir, todo individuo lo tiene, pero solo
las personas naturales.
b) Es uno e indivisible, lo que significa que no se puede tener simultneamente
ms de un estado civil derivado de un mismo hecho, no se puede ser a la vez
soltero y casado. Lo que no implica que puedan coexistir 2 estados civiles, como

el de hijo matrimonial y el de casado. Puesto que la unidad se relaciona con el

hecho que lo origina.
c) Las normas que lo regulan son de orden pblico, vale decir, no admiten
renuncia ni modificacin alguna, por la voluntad de las partes, e irrenunciable.
d) Es un derecho personalsimo, o sea no puede transferirse ni transmitirse a
otro individuo, esta fuera del comercio humano.
e) Es imprescriptible.
f) Es permanente mientras no se adquiera otro, que lo sustituya.
g) No se puede transigir sobre l (artculo 2450 Cdigo Civil).
h) Los juicios sobre estado civil no pueden someterse a arbitraje (artculo 230
COT en relacin con el artculo 357 N 4 del mismo cuerpo legal)
i) Las sentencias sobre esta materia producen efectos absolutos respecto de
todos erga-omnes (artculo 315 Cdigo Civil), constituyendo una excepcin al
principio de la relatividad de las sentencias judiciales contenido en el artculo 3
Cdigo Civil.
- Fuentes del Estado Civil: Las fuentes son las siguientes:
1 La imposicin de la Ley; por ejemplo: el estado civil de hijo matrimonial lo da
la ley al individuo que fue concebido dentro del matrimonio.
2 La Voluntad de las partes; por ejemplo: el matrimonio que da a los
contrayentes el estado civil de casados; o el de hijo no matrimonial cuando el
reconocimiento ha sido voluntario.
3 La ocurrencia de un hecho ajeno a la voluntad humana; por ejemplo: la
muerte de uno de los cnyuges hace adquirir al otro la calidad de viudo.
4 La sentencia judicial; que declara la nulidad de un matrimonio o que declara
que un hijo tiene la calidad de tal.
Otros autores los clasifican en:
a) Hechos Jurdicos, como lo es el nacimiento o la muerte de una persona;
b) Actos Jurdicos, como lo es el matrimonio, el reconocimiento o la adopcin de
un NNA.
Las relaciones de filiacin y matrimonio que sirven de base al
estado civil, originan el parentesco.

- Filiacin: Es un vnculo jurdico que une a un hijo con su padre y madre y que
consiste en la relacin de parentesco reconocida por la ley entre un ascendiente y
su descendiente en primer grado. La filiacin es un fenmeno jurdico y tiene
como fundamento el hecho fisiolgico de la procreacin, salvo la filiacin
adoptiva, que es de creacin legislativa. Es fuente de diversos efectos jurdicos: en
materia sucesoria, en materia de alimentos, cuidado personal, en materia de
patria potestad.
- Tipos de Filiacin:
De origen o innata
Por
Naturaleza
Art. 179

matrimonial
Art.180

Determinada
(Antiguos hijos
Legtimos)
Art. 33

del padre
de la madre
No matrimonial
(antiguos hijos
Naturales)
Arts. 180-186

Filiacin

sobrevenida o
adquirida

De ambos pero en forma

separada

No determinada
(Antiguos hijos simplemente ilegtimos)
Art. 37

Tcnicas con uso de gametos propios

Art. 182.
Tecnolgicas
Tcnicas con uso de gametos ajenos
Art. 182-185

I.- Filiacin Determinada: Es aquella establecida de conformidad a las reglas

previstas en el titulo VII del libro I del Cdigo Civil.
Este tipo de filiacin a su vez se clasifica en:
a)

Filiacin biolgica o natural; que es aquella que proviene de los vnculos

de sangre, es decir, depende de las relaciones sexuales, de la concepcin y del

nacimiento.

b)

Filiacin adoptiva; es aquella que permite la ley, autorizando y

reconociendo los efectos jurdicos de un acto jurdico.

a)

La filiacin por naturaleza, a su vez, puede ser;

a.1) Filiacin Matrimonial, es matrimonial cuando;

-

Existe matrimonio entre los padres al tiempo de la concepcin.

Existe matrimonio de los padres al tiempo del nacimiento del hijo.

Y tambin es matrimonial, la del hijo cuyos padres contraen matrimonio

con posterioridad a su nacimiento, siempre que la paternidad o
maternidad:

Haya sido previamente determinada por los medios que el C.C

establece.

O bien se determine por reconocimiento realizado por ambos padres

en el acto del matrimonio o durante su vigencia en la forma prevista
por el artculo 187 Cdigo Civil.

a.2) Filiacin No Matrimonial: Es aquella que se produce cuando al tiempo de la

concepcin y del nacimiento del hijo, sus padres no estn unidos en matrimonio.
La filiacin no matrimonial puede determinarse legalmente:
por el reconocimiento del padre, de la madre o de ambos, o por sentencia firme
dictada en juicio de filiacin.
a.3) Filiacin Adoptiva: Es aquella que permite la ley, autorizando y reconociendo
los efectos jurdicos de un acto jurdico. En virtud de la Ley N 19.620, en Chile
solo existe un tipo de adopcin, la cual otorga la calidad al NNA de hijo de los
adoptantes, confirindole al adoptado todos los derechos y obligaciones que
emanan de su filiacin.
II.- Filiacin indeterminada: Es aquella que no se encuentra establecida o no se
puede establecer, de acuerdo a las reglas previstas por el Cdigo Civil.
- Concepto de Familia: Conjunto de personas unidas por lazos de matrimonio,
parentesco o adopcin al cual la ley le atribuye efectos jurdicos.

En todo caso esta definicin no es legal, sino doctrinaria, ello

a pesar de que a propsito del derecho de habitacin, el Cdigo Civil, da una idea
de lo que puede entenderse por familia artculo 815 Cdigo Civil.
- Parentesco: Es la relacin de familia o de filiacin, que existe entre dos
personas, fundada en vnculos de sangre o en la existencia de relaciones
sexuales.
- Tipos de parentesco:
a)

Parentesco por Consanguinidad: Es aquel que existe entre 2 personas

que descienden una de la otra o ambas de un ascendiente comn (artculo
27 Cdigo Civil)

b)

Parentesco por Afinidad: Es el que existe entre una persona que est o ha
estado casada y los consanguneos de su marido o mujer (artculo 31
Cdigo Civil).

- Formas de computar el parentesco:

a) Por la lnea, la cual se clasifica en:
- Recta: Es aquella serie de parientes que descienden unos de otros. Por
ejemplo: el padre, el hijo y el nieto.
- Colateral: Es la serie de parientes que descienden de un tronco comn.
Por ejemplo: primos, hermanos.
b) Por el Grado, que es el numero de generaciones que separa a los parientes
entre s.
- Importancia del parentesco:
1.- Para determinar los derechos y obligaciones entre los padres y los hijos, a
propsito de la tuicin, alimentos, relacin directa y regular (artculos 276 y
siguientes).
2.- En materia de alimentos (artculo 321 Cdigo Civil).
3.- Materia de Guarda Legtima (artculo 367 Cdigo Civil).
4.- Materia Sucesin Intestada (artculo 980 y siguientes).
5.- Limitacin o acenso para el matrimonio.

6.- Impedimentos dirimentes para contraer matrimonio.

7.- Compraventa entre los padres y el hijo de familia (artculo 1796 Cdigo Civil)
8.- Prohibicin de disposiciones testamentarias a parientes o ha determinadas
personas (artculo 1061 Cdigo Civil)
- Prueba del Estado civil: Esta materia se encuentra regulada en el libro I, Titulo
XVIII, artculos 304 a 313 del Cdigo Civil, los cuales fueron modificados
sustancialmente por la Ley N 19.585 de 26 de octubre de 1998.
A falta de regla expresa se aplican las normas del Libro IV,
Titulo XXI, artculos 1698 (prueba de las obligaciones) y siguientes del mismo
cuerpo legal.
El estado civil, de hijo legtimo o ilegtimo, segn la antigua
legislacin, como el de hijo matrimonial o no matrimonial, terminologa del nuevo
rgimen, depende de la determinacin de nuestro tipo de filiacin
- Los medios probatorios del estado civil se clasifican en:
- Principales
- Supletorios
a.- Principales: Constituyen el medio principal, las partidas del Registro Civil, ya
sean de:
a.1) Nacimiento o Bautismo

a.2) Matrimonio
a.3) Defuncin.
Estas partidas son instrumentos pblicos (artculo 1699
Cdigo Civil), define lo que se entiende por instrumento pblico, a saber:
Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades
legales

por

el

competente

funcionario.

Otorgado

ante

escribano

incorporado en un protocolo o registro pblico, se llama escritura pblica.

Estos medios sirven para acreditar el estado civil de casado o
viudo, y de padre, madre o hijo.
El estado civil de casado o viudo, y de padre, madre o hijo, se
acreditar frente a terceros y se probar por las respectivas partidas de

matrimonio, de defuncin y de nacimiento o bautismo. En cuanto al estado civil

de padre, madre o hijo, solamente, se acreditar o probar tambin por la
correspondiente inscripcin o subinscripcin del acto de reconocimiento o del
fallo judicial que determina la filiacin (artculo 305 inciso 2 Cdigo Civil), esto
fue una innovacin de la reforma legal.

b.- Supletorios: Solo es posible invocar, estos medios de prueba, a falta de los
principales, pero hay que distinguir:
I) Prueba del estado civil: Este se puede acreditar, por:
1)

Otros instrumentos autnticos, sean ellos pblicos o no. Por :

un testamento solemne, ante 5 testigos, en el que el padre
declara que tal NNA es su hijo (artculo 309 Cdigo Civil)

2) Por las declaraciones de testigos que hayan presenciado los

hechos

constitutivos

del

estado

civil,

vale

decir,

testigos

presnciales, como son la matrona, el doctor, la enfermera en

general los que asistieron el parto (artculo 309 Cdigo Civil).
3) Por la posesin notoria del estado civil; Esta posesin es
completamente diferente a la establecida respecto de los bienes
en el artculo 700 del Cdigo Civil, ello por que la posesin
notoria del estado civil se refiere a un hecho social que sirve para
acreditar un estado civil, lo cual no significa que se este
adquiriendo un estado civil, a travs de dicha posesin, si no que
obedece a la acreditacin de un cierto hecho.
-

Posesin notoria del estado civil de casado: Est consagrada en los

artculos 310 a 313, siendo necesario, en ambos casos; que se acredite el
nombre, el trato y la fama, ya sea el estado del matrimonio o bien el
estado de viudez, esto es que ha o han gozado de tal estado civil a la vista
de toda la comunidad y sin protesto o reclamo de algn tercero. La posesin
notoria de casado consiste; en haberse tratado los supuestos cnyuges
como marido y mujer en sus relaciones domesticas y sociales.

La posesin notoria de viudo consiste; en haber sido recibido el cnyuge en

ese carcter por los deudos y amigos del cnyuge difunto, y por el vecindario
de su domicilio en general.
En los casos anteriores, para que la posesin notoria sirva de

prueba del estado civil, es menester:

a) Que la posesin de dicho Estado Civil, sea pblica y no clandestina
(artculo 310 Cdigo Civil)
b) Debe ser continua (artculo 312 Cdigo Civil)
c) Debe haber durado 10 aos continuos a lo menos (artculo 312 Cdigo
Civil).
En todos estos casos, la posesin notoria se prueba por un
conjunto de testimonios fidedignos, que lo establezcan de un modo irrefragable;
particularmente en el caso de no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta
de la respectiva partida, o la prdida o extravo del libro o registro en que debiera
encontrarse
II)

Prueba del estado civil de padre, madre o hijo: Estos medios

supletorios son:

Solo se podr acreditar por los instrumentos autnticos mediante los cuales
se haya determinado legalmente. Por ejemplo: Declaracin de reconocimiento
ante cualquier oficial del Registro Civil, por escritura pblica o por
testamento. En todo caso, el documento base de los hechos debe ser directo y
autntico, capaz de basarse a s mismo para determinar la filiacin.

A falta de estos medios el estado de padre, madre o hijo deber probarse en el

correspondiente juicio de filiacin en la forma y con los medios previstos en el
Titulo VII. (artculo 309 Cdigo Civil).
La reforma elimina las pruebas supletorias para el estado

civil de padre, madre o hijo, que consistan en testigos presenciales o la

posesin notoria de alguna de esas calidades (al modificar el artculo 309 y
derogar el artculo 311 Cdigo Civil)
- Sentencia en materia de estado civil:

A diferencia de la generalidad de las resoluciones judiciales

que producen efecto inter partes (artculo 3 inciso final del Cdigo Civil), las
sentencias que recaigan en materia del estado civil producen efectos absolutos
erga omnes, vale decir, es oponible a toda persona. Lo anterior siempre que se
cumplan los presupuestos del artculo 316 del mismo cuerpo legal, a saber;
a) Que la cuestin debatida principal sea precisa y necesariamente el estado civil
de las personas.
b) Que la sentencia haya pasado por autoridad de cosa juzgada.
c) Que se haya pronunciado contra legtimo contradictor.
d) Que no haya habido colusin en el juicio. Es decir, que no exista un acuerdo
oculto y fraudulento entre las partes para la obtencin de un fallo determinado.
- El SRCeI: Nace con la Ley N 1.884 y se rige actualmente por la Ley N 4.808.
Se dividir en tres libros:
- De los nacimientos;
- De los matrimonios; y
- De las defunciones.
En

el

libro

de

los

nacimientos

se

inscribirn,

los

nacimientos que ocurran en el territorio de la Repblica, o el de los hijos de

Chilenos ocurridos en el extranjero (estando el padre o la madre al servicio de la
Repblica), las Sentencias de adopcin, las que la extingan y las sentencias
ejecutoriadas que le pongan trmino o declaren su nulidad. Adems se
subinscribirn al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo:
1.- Los instrumentos por los cuales se reconoce a un NNA como hijo o por los
cuales se repudia tal reconocimiento;
2.- Las sentencias que dan lugar a la demanda de desconocimiento de la
paternidad del nacido antes de expirar los ciento ochenta das subsiguientes al
matrimonio;
3.- Las sentencias que determinan la filiacin, o que dan lugar a la impugnacin
de la filiacin determinada;
4.- Los acuerdos de los padres relativos al cuidado personal del hijo o al ejercicio
de la patria potestad;

5.- Las resoluciones judiciales que disponen el cuidado personal del hijo,
decretan la suspensin de la patria potestad o dan lugar a la emancipacin
judicial;
6.- Las sentencias que anulan el acto de reconocimiento o el de repudiacin, y
7.- Los dems documentos que las leyes ordenen subinscribir al margen de la
inscripcin de nacimiento.
Los otros libros son: el de matrimonio (artculo 4), y el de
defunciones; donde se inscriben la sentencia ejecutoriada de muerte presunta.
Tambin hay subinscripciones, como la sentencia que dispone la rectificacin de
partidas; de capitulaciones matrimoniales; de separacin de bienes; de sentencias
ejecutoriadas de nulidad del matrimonio; sentencias que decreten el divorcio
temporal o perpetuo y aquella que concede la administracin extraordinaria de
la sociedad conyugal a la mujer o a un tercero, y las que declaren la interdiccin
del marido.
5 El Nombre.
Definicin: Palabra o palabras que sirven para distinguir legalmente a una
persona de otros. La misin del nombre es procurar la identificacin y la
individualizacin de las personas. Se compone por;
a.- El nombre propio o de pila (praenomen)
b.- Por el nombre de filiacin, de familia o patronmico (apellido cognomen).
a.- Nombre Propio o de Pila: A diferencia del nombre de familia que en la
mayora de los casos denota una filiacin determinada, ste adquiere un carcter
individual y lo escoge quien requiere la inscripcin.
Su eleccin es libre, pero no en forma arbitraria, toda vez que
se podr rechazar la inscripcin, si el nombre propuesto es manifiestamente
ridculo.
En el derecho romano este elemento del nombre corresponde
al praenomen usado solo por los varones pberes.
b.- Nombre de Familia o Patronmico: Como lo indica la terminologa es
revelador de la familia, de los orgenes del individuo que lo lleva. En principio est

subordinado a la filiacin, pero bajo ciertas condiciones que debemos precisar,

distinguiendo entre la filiacin determinada, adoptiva y el caso de un origen
legalmente desconocido. Denominado por los romanos como cognomen y el
nomen gentilicium
b.1) Filiacin determinada: Esta filiacin puede ser a su vez:
i.- Matrimonial; en este caso de acuerdo a la Ley N 4.808, las partidas de
nacimiento deben contener el nombre y apellido del nacido. El reglamento
orgnico, dispone que la inscripcin se realizar de la siguiente manera: El
nombre ser el que designe la persona que requiere la inscripcin, y el hijo tendr
el apellido del padre seguido del de la madre.
ii.- No Matrimonial: el nombre ser el que seale la persona que efecta la
inscripcin, y si el hijo es reconocido por ambos padres, llevar primero el
apellido del padre y luego el de la madre. Si lo hubiese reconocido el padre, o la
madre luego del nombre vendr el apellido del progenitor que hubiese pedido se
deje constancia de su paternidad o maternidad. Pero se dejar constancia de los
nombres y apellidos de la madre, cuando la declaracin del requirente coincida
con el comprobante del mdico que haya asistido al parto (Certificado de Parto),
en lo concerniente a las identidades del nacido y de la mujer que lo dio a luz.
iii.- Filiacin Adoptiva: En este caso el adoptado tiene la calidad de hijo de los
adoptantes, tomando en consecuencia los apellidos de estos.
iv.- Filiacin Oficialmente desconocida o indeterminada: Corresponde al caso
de los nios abandonados o expsitos; en este evento la inscripcin la efecta
cualquier persona, proponiendo el nombre y apellidos que escoja, cuidando de no
repetir los apellidos.
- Cambio de Nombre: El nombre si bien es definitivo puede modificarse por dos
vas:
1 Por va Principal; esta constituido por aquel procedimiento que tiene por
objeto exclusivamente la mutacin del nombre.
2 Por va Consecuencial; se produce como consecuencia de la modificacin
de una situacin jurdica dada. Por ejemplo: el reconocimiento de un hijo.

1 Por va Principal: Esta autorizado por la ley 17.334, el nombre se puede variar
solo una vez, ya sea el de pila o el nombre de familia. Procesalmente es un acto
jurdico no contencioso y procede en los siguientes casos:
a.- Cuando sean nombres ridculos, risibles o menoscaben a la persona, material
o moralmente.
b.- Cuando el solicitante haya sido conocido durante ms de 5 aos, por motivos
plausibles, con nombres o apellidos, o ambos, diferentes a los propios.
c.- En los casos de filiacin no matrimonial o en que no se encuentre
determinada la filiacin, para agregar un apellido cuando la persona hubiese sido
inscrita con uno solo o para cambiar uno de los que se hubieren impuesto al
nacido, cuando fueren iguales.
d.- Si los nombres o apellidos no son de origen espaol, se podr pedir
autorizacin para traducirlos al castellano
e.- En el mismo caso anterior se podr pedir el cambio del nombre si fuese
manifiestamente difcil de pronunciar o escribir.
Es juez competente para conocer de esta solicitud, el del
domicilio del solicitante o peticionario.
Una vez efectuada la solicitud, deber publicarse un extracto,
en el diario oficial, en los das 1 15 de cada mes. Dicha publicacin es gratuita
y no es necesaria cuando se trate de suprimir uno o ms nombres propios
Si hay oposicin al cambio de nombre, el juez debe resolver
de plano, es decir sin forma de juicio, apreciando la prueba en conciencia,
debiendo or a la Direccin Nacional del Registro Civil e Identificacin. No se
admite oposicin tratndose de la supresin de nombres propios, cuando una
persona cuenta con ms de uno.
Si el solicitante est actualmente procesado o ha sido
condenado a una pena aflictiva, no se autorizar el cambio de nombre, salvo
cuando hayan pasado ms de 10 aos desde que quedo ejecutoriada la sentencia,
y en la medida que se haya cumplido la pena.
El cambio de apellido no puede hacerse extensivo a los
padres del solicitante y no altera su filiacin. Pero alcanza a sus descendientes
sujetos a patria potestad, y a los dems descendientes que consientan en ello.

En razn de lo anterior, es que, si el solicitante es casado o tiene descendientes

menores de edad deber pedir en el mismo acto, la modificacin de las partidas
de matrimonio y de nacimiento de los hijos.
2 Por va Consecuencial: Se produce a consecuencia de la modificacin
fundamental de la situacin de filiacin de una persona, como consecuencia de
un acto jurdico de

familia. Por ejemplo: el reconocimiento de un hijo, la

adopcin, etc.
- Naturaleza Jurdica del Nombre.
1

Teora de la Propiedad: Aubry y Rau, sostienen que sobre el nombre se

tiene un derecho de dominio o propiedad, por parte de su titular. La

jurisprudencia francesa ha adoptado esta posicin y ha dicho Que el nombre
patronmico constituye, para quien legtimamente o lleva, una propiedad, de la cual
le es permitido, en principio al menos gozar y disponer de la manera ms
absoluta.
La posicin se desvirta, sobre la base de las caractersticas
fundamentales de la propiedad:
a.- La facultad de disposicin o ius abutendi. El nombre por su naturaleza no
puede enajenarse, cederse, transferirse, ni transmitirse.
b.- En cuanto a la prescripcin, sobre el nombre no corre ninguna prescripcin.
c.- La propiedad es, por regla general, susceptible de avaluacin pecuniaria, no
as el nombre, por lo menos en materia civil.
d.- La propiedad es esencialmente exclusiva, pero los nombres de familia y los
nombres propios son llevados por un sin fin de personas. Como lo dice Josserand
es una propiedad singularmente confusa y enredada, cuya forma normal y casi
uniforme sera la copropiedad, que es excepcional.
2 Teora de la Marca distintiva de la Filiacin: Los autores Colin y Capitant
ven en el nombre la marca distintiva de la filiacin han tomando al apellido o
nombre de familia como elemento de anlisis. En
correcta; pero no siempre es as.

principio, la afirmacin es

Se le critica, pues no siempre el nombre estar determinado

por la filiacin, as ocurre por ejemplo en la adopcin, en donde no hay relaciones
filiativas entre el nombre del adoptado y adoptantes. En el caso de los nios
expsitos o abandonados, en donde sus nombres estn entregados al arbitrio de
quien requiri la inscripcin.
3 Teora del nombre Institucin de Polica Civil: Esta teora la sostiene
Planiol, dice que el derecho al nombre no existe, ya que el nombre tiene como
virtud, registrar a un individuo, con fines administrativos policiales con el objeto
de poder identificarlo. El nombre dice Planiol, es una institucin de polica civil;
es la forma obligatoria de la designacin de las personas.
Para el maestro francs, el inters en la determinacin
jurdica del nombre se reduce al siguiente: Si el nombre constituye una propiedad,
la persona que lo lleva puede obtener que le sea respetado por otro, sin tener la
necesidad de probar que su usurpacin le causa dao. Pero si el nombre no es
objeto de un verdadero derecho de propiedad, el reclamante debe probar un
perjuicio derivado de la usurpacin.
La crtica apuntada por el autor Capitant, observa que esta
teora del perjuicio es en s misma un crculo vicioso, porque an cuando se
considere el nombre como propiedad de una persona, los terceros usurpadores no
son responsables del delito, sino cuando constituye una injuria al derecho. De
donde resulta que de cualquier modo que el nombres e considere, para que
prospere la accin, hay necesidad de probar el perjuicio.
4 Teora del nombre como Atributo de la Personalidad: Los autores
Josserand, Saleilles, Perreau entre otros, sostienen que este atributo es un signo
distintivo y revelador de la personalidad. El nombre es un bien innato, como el
derecho a la vida, al honor y al mismo tiempo, es una institucin de polica, en
tanto cuanto sirve como medio de identificacin destinado a prevenir la confusin
de personalidades.
- Caractersticas del Nombre segn es atributo de la personalidad.
1 Esta fuera del comercio humano. Es decir no puede enajenarse.

2 Es intransferible e intransmisible. No puede cederse por actos entre vivos,

ni

por causa de muerte.

3 Es inembargable.
4 Es imprescriptible.
5 Es inmutable por regla general, excepcin el cambio de nombre.
6 Es uno e indivisible.
Las sentencias que se dicten en materia de nombre producen
efectos absolutos, siendo excepcin al igual que las dictadas en materia del
estado civil, al principio de la relatividad de las sentencias judiciales (artculo 3
inciso 2 Cdigo Civil).
- Proteccin del Nombre: El derecho al nombre est garantido con una sancin
penal. El que usurpare el nombre de otro, sufrir la pena que seala el artculo
214 del Cdigo Penal. Para que exista este delito, es necesario que el nombre
usurpado sea de una persona que exista actualmente. El que tiene un nombre
supuesto y que no es de otra persona, comete una falta, siempre que lo haga ante
una autoridad o ante cualquier persona que tenga derecho a exigir noticias
respecto de su verdadero nombre. Por cierto que si en los casos anteriores se
causa un dao, el responsable del delito o falta debe repararlo.
Otra manifestacin de la proteccin del nombre en nuestra
legislacin, se halla en la Ley de Propiedad Industrial, que prohibe registrar como
una marca comercial, el nombre, seudnimo, el retrato o firma de una persona,
salvo que ella y sus herederos consientan expresamente. Podrn sin embargo
inscribirse nombres histricos de personas cuando

hayan transcurrido a lo

menos 50 aos de su fallecimiento.

En todo caso el apodo o sobrenombre ha sido considerado desde un punto
de vista criminal, por cuanto el art 321 C.P.P exige que el juez en la 1
declaracin del inculpado (indagatoria), le pregunte acerca de su nombre, apodo o
sobrenombre. La razn se debe ha que generalmente los delincuentes habituales
son conocidos ms por sus apodos, siendo ms expedita su identificacin.

El seudnimo por otra parte es un nombre supuesto que se da a las

personas con el fin de esconder u ocultar sus verdaderos nombres.
El Reglamento sobre concesin de personalidad jurdica, dispone que no
puede darse a una corporacin, el nombre de una persona natural o su
seudnimo. Adems el Reglamento sobre propiedad industrial prohibe registrar
como marca comercial, el seudnimo de una persona, salvo que medie
autorizacin.
Por fin el nombre comercial, es la identificacin bajo la cual una persona o
una empresa ejerce el comercio, y si ello se refiere a una sociedad se denomina
Razn Social.

6 El Patrimonio: Patrimonio es la palabra que viene del vocablo

latino

patrimonium lo que se hereda de los padres.

- Concepto: Conjunto de derechos y obligaciones avaluables en dinero.
En el patrimonio no slo ingresan los derechos, los bienes, lo
crditos, sino tambin las deudas. Cuando stas son mayores que las relaciones
activas, se dice que el patrimonio tiene un pasivo mayor que el activo.
Lo anterior es una aproximacin al concepto, toda vez que
existen diversas teoras que tratan de explicar su naturaleza jurdica, las cuales
dan distintos conceptos.
El elemento que determina a una persona natural, es su
nombre. En el caso de las personas jurdicas, no solo la razn social las
singulariza, sino tambin su patrimonio.
El patrimonio esta al servicio de la persona humana, para
satisfacer sus necesidades, tanto materiales como espirituales.
- Funciones del Patrimonio:
1.- Con el concepto de patrimonio se intenta explicar como un conjunto de bienes
es transmitido unilateralmente a determinadas personas en el estado que se
encuentren.

2.- A la luz de los artculos 951 y 953 Cdigo Civil, podemos sostener que lo que
se transmite no es el patrimonio de una persona, el cual se extingue con la
muerte de su titular (causante), sino que es la herencia, o sea el conjunto de
bienes.
3.- Se explica el Derecho de Garanta General de los acreedores consagrado en los
artculos 2465 y 2469 Cdigo Civil, que consiste en que el deudor se obliga con
todo su patrimonio en el cumplimiento de sus obligaciones contradas con su
acreedor, obligando todos sus bienes, sean muebles e inmuebles, presentes o
futuros, salvo los inembargables. As el acreedor impago podr compeler
compulsivamente a su deudor a travs de los derechos que le otorga la ley, los
cuales son el derecho principal o ejecucin forzada o cumplimiento por
naturaleza;

el

derecho

secundario

cumplimiento

por

equivalencia

indemnizacin de perjuicios; y en fin a todos los derechos auxiliares del acreedor,

como las medidas conservativas, la accin pauliana y la accin oblicua o
subrogatoria o derecho de sustitucin.
4.- Estas acciones pueden hacerse efectivas sobre todo el patrimonio del deudor,
las cuales si el deudor se convierte en fallido adquieren caractersticas propias de
derecho concursal (Derecho de Quiebras), en donde la administracin y
representacin de esos bienes la tiene un tercero, llamado Sndico de Quiebras.
5.- El fundamento ltimo del derecho de garanta general radica en el principio de
que nadie puede ser daado en su patrimonio, por cuanto el incumplimiento de
la obligacin por parte del deudor, le produce al acreedor una prdida real o
efectiva, o lo priva de un beneficio o ganancia esperada.
6.- Explicar la llamada subrogacin real; o sea el reemplazo de una cosa por otra
que pasa jurdicamente a ocupar su lugar. Por lo cual es necesaria la sustitucin
dentro de un conjunto de bienes y que exista una relacin jurdica de los bienes
que salen y de los que ingresan, los cuales son determinados y concretos.
7.- A travs de la nocin de patrimonio, se explican los poderes de conservacin,
administracin y disposicin que se le atribuyen a una persona respecto de los
bienes de ella misma o de otra persona (representante legal) y respecto de los
bienes comunes (en una comunidad todos administran los bienes, salvo que
hayan delegado el poder).

Actos de administracin son aquellos en que se toman todas las medidas

y se ejecutan todos los actos o negocios que conserven o aumenten el
patrimonio (ejemplo: artculo 2132 a propsito del mandato El mandato no
confiere naturalmente al mandatario ms que el poder de efectuar los actos
de administracin...; artculo 391, a propsito de la administracin de los
tutores y curadores relativamente a los bienes. El tutor o curador
administra los bienes del pupilo, y es obligado a la conservacin de estos
bienes y a su reparacin y cultivo) Ambos artculos dan un concepto de
actos de administracin.

Actos de conservacin son aquellos cuyo fin es evitar la depreciacin o

disminucin del patrimonio (ejemplo artculo 2150, tambin a propsito
del mandato)

Actos de disposicin son aquellos que transforman la composicin

patrimonial, disminuyndola. En general los actos de disposicin se
realizan mediante actos de enajenacin, que en estricto sentido es la
transferencia de un bien a otra persona.

8.- El concepto de patrimonio es necesario para justificar los diferentes mbitos

de responsabilidad que pueden asumir distintos grupos de bienes que pertenecen
a una misma persona (ejemplo artculo 1247 aceptacin de la herencia con
beneficio de inventario, heredero beneficiario. El beneficio de inventario consiste
en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones
hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes
que han heredado).
- Criticas a la teora que exige conceptualizar el patrimonio:
a) Indican que es inoficioso crear una teora patrimonialista, por ejemplo:
respecto de la herencia, toda vez, que todas las relaciones activas y pasivas que
se encuentran en la masa hereditaria, se promueven, se extinguen en virtud de
la ley y no del patrimonio.
b) Adems la responsabilidad del deudor, en orden a cumplir sus obligaciones, y
el correlativo derecho del acreedor a exigir el cumplimiento de estas, emanan de
la ley y no del patrimonio.

c) Por fin a propsito de la subrogacin real, sostienen que, bien puede operar
respecto de un solo bien, como ocurre en el caso del

artculo 555 Cdigo de

Comercio, que se refiere a la indemnizacin del seguro pagada por la cosa

siniestrada. A pesar de lo sealado anteriormente se hace indispensable
conceptualizar el patrimonio, ya que, si bien existen situaciones jurdicas que
tienen su gnesis o causa en la ley, es el patrimonio, el que explica el cmo se
producen este tipo de relaciones jurdicas activas y pasivas.
- Conceptos de patrimonio:
a)

Conjunto de relaciones jurdicas avaluables en dinero, que pertenecen a

una persona, ya sea e forma activa o pasiva.

b)

Es una universalidad jurdica, compuesta por derechos y obligaciones

avaluables pecuniariamente que tienen por titular a un sujeto de derecho.
Este concepto es el llamado clsico y aceptado por el Cdigo Civil.

c)

Planiol y Ripert; sealan: Es un conjunto de derechos y de cargas

(obligaciones avaluables en dinero) que constituyen una universalidad de
Derecho. Tanto este concepto, como el clsico, recogen como caracterstica
particular del patrimonio, el que sea una universalidad jurdica.
Sabemos que la universalidad de hecho esta compuesta por

el conjunto de bienes, reunidos en unidad por el dueo, para destinarlos a un fin

econmico o social, sin que tal unidad haya tenido un reconocimiento jurdico
(universalidad de Derecho) salvo para casos muy particulares.
Universalidad

jurdica

es

el

conjunto

de

bienes

que

constituyen una unidad abstracta, diferente a los bienes que la componen,

pudiendo cambiar dichos bienes incluso desaparecer, sin que con ello la unidad o
universalidad jurdica desaparezca, lo que no puede acontecer en una
universalidad de hecho. Por ejemplo: un comedor, una biblioteca, en donde
desapareciendo la mesa, las sillas o los libros, desaparece la unidad de hecho.
Esta caracterstica de la diferenciacin de entre el continente
(universalidad jurdica) y el contenido (Unidad de hecho), nos permite explicar por
ejemplo: el hecho de que un recin nacido tenga un patrimonio, a pesar de que
sea pobre y no tenga bienes.

- Composicin del Patrimonio: La confusin est, en si el patrimonio est

constituido por bienes o por derechos.
a)

Para Ferrara; el patrimonio est compuesto exclusivamente por derechos

y no de bienes, ya que las cosas son tomadas, por l, desde el punto de
vista de la relacin jurdica que existe entre la cosa y el sujeto titular del
derecho.

b)

Para De Castro, el patrimonio incluye tanto bienes como derechos, ello

porque estos conceptos no se excluyen, sino que se complementan.
Ahora si el patrimonio est compuesto

de derechos o de

bienes, es necesario determinar que bienes ingresan al patrimonio.

La regla general, es que todos los derechos formen parte del
patrimonio de una persona, ya que generalmente los derechos tienen una
avaluacin pecuniaria.
Excepcionalmente existen ciertos derechos que no tienen
contenido econmico, excluyndose del patrimonio pero no de la esfera jurdica
de una persona, como ocurre con todos los derechos de familia. Para Ferrara la
totalidad de los derechos de una persona forma su esfera jurdica. Esta totalidad
de derechos hay que restringirlos para hablar de patrimonio, solo aquellos con
apreciacin pecuniaria, que es parte de la esfera jurdica de un hombre. An
cuando estos bienes no sean susceptibles de enajenacin, el ordenamiento les
atribuye un valor. Por ejemplo: la utilidad de la renta en el arrendamiento no es
un valor de cambio; en la compraventa hay un valor de cambio; en el usufructo
hay un valor de uso y no de cambio.
La valoracin es difcil en aquellos bienes inembargables,
donde su valoracin tiende a la subsistencia mnima del deudor, protegen la
dignidad de la persona, los DDHH del titular. Tambin cuando concurren
intereses espirituales del sujeto sobre la cosa, que se da cuando hay valores de
afeccin. Por ejemplo: el anillo que me dejo mi abuelo.
Para determinar su valoracin es necesario atender a las
reglas objetivas imperantes en al economa.
Con respecto a las obligaciones stas forman parte del
patrimonio?.

Para la ctedra a la luz del artculo 2465; las deudas y

obligaciones estn en el patrimonio, pues sus bienes responden a su
cumplimiento, constituyendo el pasivo del patrimonio. En todo caso estas
obligaciones deben ser avaluables econmicamente, de lo contrario no forman
parte del patrimonio. Del pasivo del deudor podemos determinar su insolvencia o
no, dependiendo de cuan grande sea su pasivo con relacin a su activo.
Explicar el patrimonio es distinto si unificamos o no las
relaciones de una persona con los distinto ncleos o masas patrimoniales.
Como caracterstica general, est la unidad e indivisibilidad
del patrimonio, es decir, en ciertos casos de excepcin, en las cuales partes del
patrimonio son sometidos a distintos regmenes jurdicos entre s. Por ejemplo: en
materia del rgimen de sociedad conyugal, en donde hay bienes propios; bienes
sociales; y eventualmente bienes reservados de la mujer casada en virtud del
artculo 150 del Cdigo Civil, el peculio profesional del hijo de familia.
En estos casos los bienes tienen un estatuto jurdico distinto,
no obstante estar reunidos en una misma persona. Otro ejemplo se da en materia
de sucesin por causa de muerte, con la aceptacin de la herencia con beneficio
de inventario, o en el caso de las asignaciones modales
- Teoras sobre el Patrimonio:

1 Teora Clsica o Subjetiva.

2 Teora Objetiva.

1 Teora Clsica o Subjetiva: Para esta teora, el patrimonio se identifica con

la persona, siendo atributo de la personalidad, confundindose el patrimonio con la
aptitud de una persona para adquirir derechos, identificndose con una especie de
potencialidad, dada por la posibilidad de adquirir bienes.
Planiol, sostiene que esta relacin, acto-potencia, es la que
explica de alguna medida, la posibilidad de que exista un patrimonio sin bienes.
Hay 2 estados del individuo; el acto, verdad ser; y la potencia, potencia de ser
(Aristteles).
Adems para ellos hay una diferencia fundamental entre el
patrimonio y el contenido, al plantear la idea de universalidad jurdica, los bienes

(contenido) pueden sufrir disminuciones, incluso desaparecer sin que por ello se
extinga el continente.
Por lo cual segn esta posicin el patrimonio es un atributo
de la personalidad, no pudiendo explicarse la idea de persona sin un patrimonio,
confundiendo algunos de sus partidarios esta caracterstica, con la unidad del
mismo, es decir, que a toda persona le corresponde un solo patrimonio. Para ellos
el

patrimonio

puede

ser

definido:

Como

una

Universalidad

jurdica

compuesta por derechos y obligaciones avaluables en dinero y que tienen

por titular a un mismo sujeto de derecho
- Caractersticas
1.- Es una Universalidad Jurdica por las siguientes razones: a) El patrimonio es
distinto de los bienes que lo componen, b) Como consecuencia de lo anterior es
que el contenido tiene movilidad, puede cambiarse incluso desaparecer, pero sin
que afecte al continente, ello se explica por la llamada subrogacin real y c) Es
jurdica por cuanto esta reconocida por el derecho objetivo.
2.- Solo las personas tienen patrimonio.
3.- Las personas solo pueden tener un solo patrimonio, es tan indivisible como la
personalidad. Sin perjuicio de las distintas masas patrimoniales que reconoce el
Cdigo Civil.
4.- Es inseparable de la persona y dura tanto sea la vida del titular. De manera
que cuando fallece no es posible hablar de patrimonio, sino de herencia.
5.- Solo comprende derechos y obligaciones avaluables pecuniariamente, o sea en
l se observa un pasivo y un activo.
2 Teora Objetiva: Llamada tambin teora del patrimonio fin o de afectacin.
Para ellos el patrimonio es Un conjunto de bienes avaluables en dinero, que
estn afectos a un fin o destino comn
Sostiene que el patrimonio es un ente independiente y
distinto de la persona y lo que verdaderamente importa es el objetivo o fin con el
cual fue agrupada esa masa de bienes. De manera que el patrimonio no es una
entidad abstracta, sino que responde a una realidad objetiva y concreta cual es
satisfacer un fin comn, independizando el patrimonio de la persona. Por

ejemplo: sostiene que hay personas que no tienen patrimonio como el recin
nacido, los nios expsitos (hurfanos), etc. No hay una relacin necesaria entre
ser persona y tener patrimonio.
Agregan adems que es perfectamente posible que una
persona tenga varios patrimonios, lo cual depende de la cantidad de fines que sea
necesario satisfacer.
- Caractersticas:
1 La legalidad; solo la ley es creadora de patrimonios.
2 La instrumentalidad; el patrimonio es un instrumento o medio para lograr los
fines propuestos.
3 La autonoma; cada masa patrimonial responde en forma separada al
cumplimiento de sus propias obligaciones.
4 La unidad; que se refiere a cada uno de los patrimonios entre s, que tiene una
persona, mirando en particular a cada uno de ellos. Es una unidad ideal o
aparente, es decir, el patrimonio es distinto de los elementos que lo componen,
tienen una personalidad substancial independiente de los bienes que lo integran.
En virtud del artculo 2465 Cdigo Civil, los acreedores se dirigen no en contra
del patrimonio, sino contra el conjunto de bienes que tenga el deudor para
responder, siendo ello fundamento de la subrogacin real, pues los bienes dentro
de l, son fungibles, por su valor econmico.
5 La Intransmisibilidad; el patrimonio en cuanto tal es instransmisible e
intransferible, solo los bienes particularmente considerados son transmisibles y
transferibles, pero no el patrimonio como unidad ideal. Lo anterior por cuanto
falta la personalidad del causante, falta identidad de lo transmitido y transferido
con lo recibido.
- Subrogacin Real:
- Concepto: Es la sustitucin de una cosa o persona por otra cosa o persona que
pasa jurdicamente a ocupar su lugar.
Pudiendo ser:

- Real.
- Personal.

a.- Subrogacin Real: Se manifiesta fundamentalmente en la teora de las

obligaciones, a propsito de la prdida de la cosa que se debe y la hipoteca. Pero
se aprecia claramente en la sociedad conyugal, en este caso lo que se persigue es
evitar que un bien inmueble de uno de los cnyuges adquirido durante la vigencia
de la sociedad, no ingrese al haber de esta, sino que forme parte del mismo
patrimonio de donde sali el dinero o los valores para adquirirlo. De manera que
los inmuebles ingresen al patrimonio del cnyuge dueo, salvo que tal inmueble
se haya adquirido con dineros sociales. Por ejemplo: la mujer es duea de un
inmueble que desea vender durante la vigencia de la sociedad conyugal, con el fin
de adquirir otro inmueble, en este caso tanto la venta como la posterior compra,
se efectan estando vigente la sociedad conyugal. Como se trata de un ttulo
oneroso, lo normal sera que ingresara al haber social, lo que no ocurre por una
razn de justicia, por cuanto el dinero que la mujer obtuvo de la venta subroga al
inmueble vendido, y luego con ese dinero se adquiere otro inmueble que subroga
al dinero que se invirti, es decir, jurdicamente, la mujer quedo indemne.
La doctrina tambin seala como requisito para que opere la
subrogacin real, la necesidad de que se trate de un bien determinado y concreto,
el que debe ser reemplazado por otra especie o cuerpo cierto, ello porque sera la
nica forma de que no se produzca una confusin de bienes.
La subrogacin opera por el solo ministerio de la ley, y
tambin por convencin entre las partes. Pero en el 1 caso deber cumplirse con
todos los requisitos legales.
- Facultades que se tienen sobre el Patrimonio:
1 Administracin de los bienes.
2 Conservacin de los bienes.
3 Disposicin de los bienes.
1 Facultad de Administracin; consiste en ejecutar todos aquellos negocios
jurdicos con el fin de mantener u obtener ventajas que naturalmente los
elementos pueden producir. Por ejemplo: artculo 2132 Cdigo Civil.
El artculo 391, a propsito de la administracin de los bienes
que hace los guardadores, da una nocin de actos de administracin, sealando

que ellos comprenden la conservacin de los bienes y su reparacin y

cultivo.
2 Facultad de Conservacin; con ella se busca evitar prdidas o depreciaciones,
sin que con ello aumenten las obligaciones del propietario. Estos actos pueden
ser:
a) Materiales, por ejemplo: reparar un bien.
b) Jurdicos, por ejemplo: interrumpir una prescripcin
3 Facultad de Disposicin; implica una transformacin patrimonial, de la
sustitucin de un bien o su desaparicin. Por ejemplo: padre vende un bien
(destruccin jurdica) con lo cual sale de su patrimonio, pero ingresan los valores
obtenidos por la venta. Dentro de esta facultad, se analizan 2 formas de
disposicin:
a)

Destruccin jurdica o material. Por ejemplo, la venta o

destruccin de un bien.

b)

Aquellos actos de gravmenes, los cuales son un principio de

enajenacin (destruccin jurdica), como por ejemplo: la
hipoteca, el contrato de promesa.

- Diversos tipos de Patrimonios:

A)

Patrimonio Personal: Es aquel que se le atribuye tanto a la persona

natural como jurdica; se caracteriza no solo por ser atribuido a un sujeto,
sino tambin por la funcin que tiene en el cumplimiento de los fines de la
persona. Este engloba todas las relaciones jurdicas econmicas de un
sujeto, que no estn sometidas a un rgimen jurdico especial.

B)

Patrimonios Separados: Es una excepcin al patrimonio general de las

personas, y existe, Cuando dos o ms ncleos patrimoniales,
independientes entre s, tienen por titular a un mismo sujeto
Solo la ley, el derecho objetivo, crea estos patrimonios
separados, por lo cual si una persona de hecho o de facto, separa los
bienes para su administracin, sta no tiene valor. Por ejemplo, el

patrimonio reservado de la mujer casada (artculo 150 Cdigo Civil). La

razn por la cual la ley establece la separacin de patrimonios, es para
limitar la responsabilidad de las deudas, que recaen sobre estas masas
patrimoniales distintas. Para la ctedra, la ley, impone la separacin de
patrimonios, en el caso:

C)

1)

De regmenes de responsabilidad especiales, sino tambin.

2)

Por intereses distintos del titular.

3)

Por tratarse de formas especiales de gestin o administracin.

Patrimonios Colectivos: Son aquellos que pertenecen a una pluralidad de

personas, cuya unin no se ha personificado en forma particular. Por
ejemplo, comunidad hereditaria, cada heredero tiene una cuota; por
ejemplo, sociedad de hecho o irregular (sin personalidad jurdica).

D)

Patrimonios en situaciones Transitorias o Interinas; son aquellos en

que la titularidad del patrimonio esta en suspenso, su fin es dubitativo.
En este caso no se conoce el titular definitivo del patrimonio,
y es por ello, su finalidad es impedir la disgregacin de bienes,
manteniendo su unidad, para su gestin y administracin, en aras de
favorecer al titular definitivo. Por ejemplo, una herencia deferida al
concebido pero no nacido, o una herencia no aceptada an.

7 Derechos de la Personalidad: Son aquellos que tienen por fin defender

intereses humanos ligados a la esencia de la personalidad.
Corresponde

los

llamados

Derechos

Subjetivos

Fundamentales, conocidos tambin como DD.HH, los cuales son definidos por el
profesor Peces-Barba, como La facultad que la norma atribuye de
proteccin

a la persona en lo referente a su vida, a su libertad, a la

igualdad, a su participacin poltica o social, o a cualquier otro aspecto

fundamental que afecte a su desarrollo integral como persona, en una
comunidad de hombres libres, exigiendo el respeto de los dems hombres,

de los grupos sociales y del Estado, y con la posibilidad de poner en

marcha el aparto coactivo del Estado en caso de infraccin.
Estos derechos emanan precisamente de la naturaleza y
dignidad de la persona, siendo anteriores al Estado en sentido ontolgico. Y
tienen su consagracin y proteccin en la Constitucin Poltica de la Repblica
(artculo 19; art. 20 Recurso de Proteccin)
- Caractersticas:
1.- Son generales; todas las personas los tienen por el solo hecho de serlo.
2.- Son absolutos; deben ser respetados por toda la sociedad.
3.- Son extra-patrimoniales; no son avaluables en dinero.
4.- Son esenciales; toda persona los tiene, desde que nace hasta que muere, no
pueden faltar.
5.- Son indisponibles; es decir estn fuera de comercio humano, por lo que son
intransferibles e instransmisibles.
6.- Son imprescriptibles; no se pierden por el desuso.
III.- PERSONAS JURDICAS:
- Concepto: Son entidades colectivas, de bienes o personas, que tienen
personalidad propia distinta e independiente de las personas que la forman, para
la consecucin de un fin durable y permanente, pudiendo por ello adquirir y ejercer
derechos
Concepto legal artculo 545 Cdigo Civil: Se llama persona
jurdica, una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones
civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente. Pudiendo ser de 2
especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia pblica, pudiendo participar
de uno y otro carcter.
Esta definicin no precisa la esencia de las personas
jurdicas, indicando ms bien sus atributos. Podra decirse que persona jurdica
es todo ente abstracto que persigue fines de utilidad colectiva a la cual, le ley
reconoce capacidad de goce y de ejercicio como medio para la consecucin de
stos fines.

- Requisitos bsicos para la existencia de una persona jurdica: Son dos, a

saber:
1.

Que la Persona Jurdica, surja como una entidad distinta e independiente de

los elementos que la componen.

2. Que a esta entidad le sean reconocidos por el Estado derechos y obligaciones

propios de ella y no privativos de los elementos o miembros componentes.
- Terminologa: La denominacin de persona jurdica fue patrocinada por
Savigny, y es la que ha adquirido preponderancia entre los autores. Pero tambin
suele llamarse a los entes que nos ocupan con otras voces o nombres: personas
morales, ficticias, abstractas, colectivas o sociales. Las ms empleadas son
personas jurdicas y personas morales.
- Distincin entre las Personas Jurdicas de Derecho Pblico y de Derecho
Privado: Los autores adoptan diversos puntos de vista. Nuestra jurisprudencia
ha establecido los siguientes criterios:
I.

En cuanto a la iniciativa para la creacin del ente:

Personas Jurdicas de Derecho Pblico: Sacan su existencia de las
resoluciones de las autoridades constituidas.
Personas Jurdicas de Derecho Privado: Emanan directamente de la
iniciativa de los particulares.

II

En cuanto a las potestades pblicas:

Personas Jurdicas de Derecho Pblico: Estn dotadas de potestades
pblicas, es decir, gozan del atributo denominado imperio, en virtud del
cual, pueden dictar normas de carcter obligatorio.
Personas Jurdicas de Derecho Privado: Se objeta que haya entes
privados con anloga potestad.

III

En cuanto a la naturaleza de fin:

 Personas Jurdicas de Derecho Pblico: Tienen por objeto servir fines

pblicos que las mismas autoridades dentro de la esfera de Accin les
est sealada.
Personas Jurdicas de Derecho Privado: Estn llamadas a realizar los
fines propios de los mismos asociados o de los fundadores.
IV

En cuanto a la fuente de los recursos:

Personas Jurdicas de Derecho Pblico: Para cumplir sus fines sociales
los recursos son proporcionados por la generalidad de los habitantes de
la nacin
Personas Jurdicas de Derecho Privado: Obtienes sus recursos de los
individuos que la componen o de las personas que las establecen.

- Conclusin: Ningn criterio aislado sirve para caracterizar a una Persona

Jurdica de pblica o privada, sino que debe atenderse a las caractersticas que
en conjunto prevalecen.

- Clasificacin de las personas jurdicas:

1 Persona Jurdica de:

a.- Derecho Privado.

b.- Derecho Pblico.

a.- Personas jurdicas de Derecho Privado, se clasifican a su vez:

a.1) Aquellas con fines de lucro; llamadas Sociedades, las cuales se
someten a dos regmenes jurdicos:

Al contrato de sociedad dispuesto en el Cdigo Civil.

Al Cdigo de Comercio, que regula particularmente las Sociedades

Colectivas;

encomandita

simple

por

acciones;

la

de

responsabilidad Limitada y la annima (ley 18.046)

a.2) Aquellas sin fines de lucro; son las llamadas Corporaciones y
Fundaciones, tratadas en los artculos 545 y siguientes del Cdigo Civil.

b.- Personas jurdicas de Derecho Publico; el artculo 547 inciso 2 Cdigo Civil,
seala una enumeracin ejemplar de ellas, sealando a:

La nacin.

Al Fisco

La Iglesia

Las municipalidades

Comunidades religiosas

En general todo establecimiento que se costea con el erario nacional

Estas forman parte del llamado Derecho Administrativo Chileno

b.- Personas Jurdicas de Derecho Pblico y el Ttulo XXXIII del Cdigo Civil:
- Reglas que las rigen: Prescribe el inciso 2 del artculo 547 Cdigo Civil
Tampoco se extienden las disposiciones de este ttulo a las corporaciones y
fundaciones de derecho pblico, como la nacin, el fisco, las municipalidades, las
iglesias, las comunidades religiosas y los establecimientos que se costean con
fondos del erario: Estas corporaciones y fundaciones se rigen por leyes y
reglamentos especiales. Acerca de la inteligencia de esta disposicin cabe decir:
1. Que lo nico que dice es que las reglas establecidas en el ttulo XXXIII del
Libro I del Cdigo Civil, sobre la organizacin y administracin de las
corporaciones y fundaciones no son aplicables as las personas jurdicas de
derecho

pblico,

porque

otras

leyes

reglamentos

las

gobiernan:

Constitucin Poltica, leyes administrativas y reglamentos especiales de los

distintos servicios pblicos.
2. Que no importa excluir a las personas jurdicas de derecho pblico de las
normas del Cdigo Civil, en cuanto a los actos que les son plenamente
aplicables. En numerosos artculos, el legislador lo hace presente, por
ejemplo, en el artculo 2497 dice: Las reglas relativas a la prescripcin se
aplican igualmente a favor y en contra del estado, de las iglesias, de las
municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los
individuos particulares que tiene la libre administracin de lo suyo.
3. Que la enumeracin de las personas jurdicas de derecho pblico es slo por
va de ilustracin y ejemplo.

4. Que el artculo 547 Cdigo Civil, no concede la personalidad jurdica a las

instituciones que ejemplarmente enumera; slo dice que no se rigen por las
reglas del ttulo XXXIII da para la organizacin y administracin de las
corporaciones y fundaciones de Derecho Privado. Si las instituciones
mencionadas por el artculo 547 son personas jurdicas pblicas, no es
porque dicha disposicin se las d, sino porque de antemano la tienen. Por
tanto, las personas

jurdicas citadas no encuentran el fundamento de su

personalidad en el inciso 2 del artculo 547 y no podra sostenerse que sera

menester derogar esta disposicin para considerarlas destituidas de esa
personalidad.
- Naturaleza Jurdica de las Personas Jurdicas o Morales.
Planteamiento del problema: Cmo puede concebirse la existencia de sujetos
de derecho que no son personas naturales? Cmo comprender que la
personalidad jurdica puede tener otros sujetos que los seres humanos?. Este
problema ha afanado a los juristas, los cuales han elaborado distintas teoras:
1 Teora Clsica o de la Ficcin doctrinal: Algunos autores como Von
Savigny sostienen, que la persona jurdica sera una ficcin, creaciones
artificiales, creado intil y abusivamente por la doctrina, pero que son capaces de
tener un patrimonio, fundndose:
a.- En la independencia patrimonial que tienen estas, respecto de sus
miembros. Las crticas a esta teora, se basan; para algunos, en la
inexistencia de los derechos subjetivos; para otros, en la propiedad
colectiva; y finalmente los que plantean la propiedad de afectacin.
Para los que niegan la existencia de los derechos subjetivos,
como Len Duguit; sealan que no existiendo el derecho subjetivo, el sujeto
de derecho tampoco existe, pues se trata de una cuestin de hecho, que es
precisamente proteger, por parte del Derecho Objetivo, los actos realizados
por estas colectividades, en base a la utilidad que prestan a la sociedad.
Savatier critica esta postura, ya que simplemente, Nada esta
menos demostrado que la falsedad o inutilidad de los derechos subjetivos.

b.- Propiedad de la Afectacin: Para ellos, las personas jurdicas, no son

ms que patrimonios de afectacin, que no pertenecen a una persona
determinada, sino que se crean para la consecucin de un fin particular.
Los exponentes mas destacados son Brinz y Bekker.
c.- Propiedad Colectiva: Planiol sostienen que la idea de la personalidad
ficticia, oculta simplemente la propiedad colectiva. La persona jurdica es la
existencia de bienes colectivos, en forma de masa distintas, posedas por un
grupo de hombres y sustradas del rgimen de propiedad individual. En
sntesis slo existe al lado de los patrimonios privados, los patrimonios
colectivos.
d.- Teora individualista o del sujeto colectividad: Ihering, seala que
los verdaderos sujetos del derecho no son las personas jurdicas, sino los
destinatarios de los derechos colectivos. Es decir quienes gozan de los
beneficios de los actos de estas colectividades.
2 Teora de la ficcin legal: Parte de la base, de que los seres humanos son
las nicas personas que existen, y las personas jurdicas, cuya existencia es
meramente ideal, son ficciones creadas por el legislador, por razones de inters
general. La crtica apunta en dos sentidos:
a.- Se parte de una premisa a priori, cual es que solo las personas fsicas son
sujetos de derecho.
b.- Solo la ley, en forma tirnica, puede crear entes colectivos capaces de poseer
patrimonio (el Estado no tiene personalidad dada por ley). Es como querer colgar
un sombrero en una percha pintada en la pared, ya que se le atribuye un derecho
a un sujeto real, que en no existe, pues es ficto.
Nuestro Cdigo Civil, acepta lo que se desprende del propio
artculo 545 que seala: Se llama persona jurdica a una persona ficticia y por la
historia de la ley, pues en esta materia el legislador se basa en Pothier y Savigny.
3 Teora de la personalidad jurdica realidad tcnica o abstracta: Para
autores como Colin y Capitant, las personas jurdicas, se forman para la

consecucin de fines, y no reconocerles personalidad, puede llegar a concebirse al

Estado sin derechos. Por lo que ms que una ficcin, son una realidad lgica y
necesaria.
El rol del Estado frente a estas colectividades se limita
solamente a autorizar su formacin, sin que signifique una homologacin, como
si se tratase de individuos humanos.
4 Teora de la realidad objetiva: Tratan de hacer un smil con la persona
humana, sealan que la vida del grupo personificado es tan independiente de la
vida de sus miembros, como la vida del hombre es de sus propias clulas. Ello
mirado desde el punto de vista de su organizacin.
5 Teora de la Institucin-persona: Jurdicamente hay Institucin, cada vez
que una misma idea es compartida por un grupo de personas, que consiste en
una obra o empresa, o sea en el cumplimiento de fines benficos, culturales, etc.
La idea, en definitiva, es un ente de accin y de efectos
jurdicos, encarna el fin del grupo de personas que la forman. En consecuencia la
idea se personifica, o sea, es persona.
Existen otras teoras, como la normativa de Kelsen, la cual
slo seala que todo es creacin del legislador, y las personas y colectividades,
son categoras jurdicas, lo que no implica una corporalidad o espiritualidad de
quien recibe los derechos.
- LAS CORPORACIONES:
- Concepto: Son personas jurdicas formadas por un cierto numero de individuos,
que se encuentran asociados, para la consecucin de un fin, que no tiene el
carcter de lucro, Es la unin estable de una pluralidad de personas, que
persigue fines ideales o no lucrativos. Estas personas jurdicas de constituyen
por 2 vas:
a)

Por ley.

b)

Por aprobacin del Presidente de la Republica (DFL).

a.- Por Ley: En este caso su funcionamiento se rige por la ley que la ha creado.
b.- Por aprobacin del Presidente de la Republica: En este evento se regirn
por el Reglamento de Concesin de Personalidad Jurdica N 110 del ao 1979,

que establece 2 procedimientos para obtener personalidad jurdica, que depende

de si las corporaciones se acogen o no al Estatuto tipo aprobado por el Ministerio
de Justicia.
b.1) Procedimiento General (artculo 2 y siguientes) Su constitucin es
siempre solemne, debiendo constituirse por escritura publica, firmada por los
constituyentes, indicando su R.U.T, y contendr el acta de constitucin, el poder
que se le otorga a la persona que tramitar la solicitud de aprobacin de los
estatutos y la aceptacin de las modificaciones que proponga el Presidente de la
Repblica (abogado habilitado), como tambin los estatutos por los cuales se ha
de regir.
La solicitud se dirigir al Presidente de la Repblica por
intermedio del Ministerio de Justicia o del Seremi respectivo, a excepcin de la
Regin Metropolitana. Esta solicitud deber ser patrocinada por abogado
habilitado.
Estos debern ser aprobados por el Presidente de la
Repblica, el cual tiene la facultad de rechazarlos, aprobarlos o proponer
modificaciones (artculo 2, 3 y 4 del Reglamento).
Si el Presidente de la Repblica rechaza la solicitud de
concesin, en este caso nunca podr constituirse dicha colectividad, en
corporacin.
El Presidente de la Repblica, podr exigir las modificaciones
que estime necesarias, las que debern ser aceptadas y reducidas a escritura
pblica (artculo 23 Reglamento).
Si hay vicios que eventualmente pueden ser reparados, se
contempla la posibilidad de efectuar una sola modificacin, la cual deber
cumplir con todos los requisitos exigidos para la constitucin, es decir, escritura
pblica, acta de la asamblea general en que se acord la modificacin (artculo 24
Reglamento)
El Presidente de la Repblica tambin puede aprobar
derechamente la solicitud, a pesar de que no cumpla con todos los requisitos
establecidos por el reglamento, en casos calificados y por decreto fundado
(artculo 23 Reglamento).

El decreto que concede la personalidad jurdica o el que

aprueba reformas a sus estatutos o el acuerdo de disolucin de la corporacin,
deber publicarse en el D.O, y solo producir sus efectos desde la fecha de su
publicacin (formalidad por va publicidad).
Desde cuando comienza la existencia legal de las personas jurdicas? Desde el
da que son autorizadas por el poder pblico.
b.2) Procedimiento simplificado (artculos 29 y siguientes del Reglamento) Si
la corporacin se acogi al Estatuto tipo aprobado por el Ministerio de Justicia, se
debe protocolizar el ejemplar del Estatuto tipo, siendo necesario llevar a lo menos
3 ejemplares a la Notara.
A la solicitud de personalidad jurdica bastar acompaar el
ejemplar certificado por el notario.
- Estatuto: Es aquel conjunto de normas que vienen a sealar la forma en que la
corporacin va a manifestar su voluntad, la cual tendr fuerza obligatoria para sus
asociados.
- Contenido de los Estatutos: Estos debern sealar obligatoriamente:
1.- La indicacin precisa del nombre y domicilio de la entidad.
2.- Los fines que se propone y los medios econmicos de que dispondr para su
realizacin.
3.- Las categoras de socios, sus derechos y obligaciones, las condiciones de
incorporacin y la forma y motivos de exclusin.
4.- Los rganos de administracin, ejecucin y control, sus atribuciones y el
nmero de miembros que los componen.
- Naturaleza Jurdica de los Estatutos: En principio se calificaban los
estatutos, como un contrato, pero ello no es correcto, toda vez que el contrato es
la suma de las voluntades individuales, las cuales conservan su autonoma
dentro de la convencin. En cambio otros sostienen que se trata de un

acto

colectivo, ya que los estatutos incorporan las voluntades de los miembros, no

como su voluntad individual, sino como la voluntad colectiva de la asociacin, las

que convergen en el cumplimiento de un fin, unificndose en una nica voluntad.
- Reforma de los Estatutos: Para poder reformar los Estatutos, habr que ver si
ellos contemplan tal situacin. Esta reforma debe ser conocida por Asamblea
General Extraordinaria, debiendo dicha modificacin cumplir con los requisitos
del artculo 24 del Reglamento, es decir, la solicitud de reforma estatutaria, debe
reducirse a escritura pblica, que contienen los nuevos estatutos y acompaar el
acta de la Asamblea General en que se acord la modificacin, la cual deber
haberse celebrado en presencia de un notario u otro ministro de fe legalmente
facultado.
En cuanto a su tramitacin, esta ser la misma con que se
aprobaron los estatutos originales, no obstante, el Presidente de la Repblica
puede prescindir para su aprobacin, de los informes que estime innecesarios.
En todo caso, con la alteracin de los estatutos no se puede
cambiar consecuencialmente los fines que la corporacin se ha propuesto
alcanzar, pues tendra como respuesta, del Presidente de la Repblica, el rechazo
a la variacin estatutaria.
- Voluntad de la Corporacin: La corporacin expresa directamente su propia
voluntad reunida en asamblea general, voluntad que se forma a travs de la sala,
que esta compuesta por la mayora de los miembros de la corporacin que tengan
voto deliberativo, segn los estatutos.
Siendo la voluntad de la mayora de la sala, la voluntad de
la corporacin, sin perjuicio de lo que sealen los estatutos (artculo 550
Cdigo Civil, ejemplo: acto jurdico unilateral colectivo propiamente tal).
- Representacin de la Corporacin: Las personas jurdicas, al ser de
naturaleza abstracta, actan en el mundo jurdico, por medio de personas
naturales, que la representan.
En qu calidad actan estas personas, a nombre de la persona jurdica?

Para algunos, las personas naturales seran representantes

de la persona jurdica, por su carcter ficticio, ya que ejecutan el acto jurdico,
ocupando el lugar de ella.
Para otros estas personas naturales, actan como rganos de
la persona jurdica, pues no manifiestan su voluntad propia, sino que exteriorizan
la voluntad de la persona jurdica.
En todo caso cualquiera que sea su calificacin jurdica,
quien representa judicial y extrajudicialmente a la corporacin es el Presidente
del directorio, y los actos ejecutados por ste obligan a la corporacin.
- Fines prohibidos a las Corporaciones: No podrn proponerse fines sindicales o
de lucro, ni aquellos de las entidades que deban regirse por un estatuto legal
propio.
- Fines permitidos a las Corporaciones: Obras de progreso social o de beneficio
para la comunidad, o la colaboracin con otras instituciones legalmente
constituidas en todo lo que tienda al cumplimiento de sus fines.
- Los miembros de la Corporacin: Los miembros o socios de la corporacin son
los individuos que la integran, los que son incorporados de acuerdo a la forma
establecida en los estatutos
- Los rganos de las corporaciones: Estos rganos son generalmente dos:
a.- El Directorio.
b.- La Asamblea.
a.- El Directorio: Es el rgano ejecutivo de la corporacin, y puede ser
unipersonal, confiado a una sola persona, o colegiado.
Este se elige en asamblea general ordinaria y por simple
mayora; as lo disponen los artculos 10 al 15 del Reglamento. Se elige en la 1
sesin un Presidente, secretario y un tesorero. El Presidente del Directorio lo es
tambin de la corporacin y asume su representacin judicial y extrajudicial. Si
llega a faltar un miembro del Directorio, el mismo rgano elige al reemplazante,
pero solo por el tiempo que le faltaba al 1 para expirar en el cargo.

a.1.- Atribuciones del Directorio.

- Dirigir la corporacin y administrar sus bienes.
- Citar a la Asamblea General ordinaria y extraordinaria cuando sean necesarias
o lo soliciten los miembros de la corporacin (3 parte) indicando el objeto.
- Someter a la aprobacin de la asamblea general los reglamentos que sea
necesario dictar para el funcionamiento de la corporacin y todos aquellos
asuntos y negocios que estime necesarios.
- Cumplir los acuerdos de las Asambleas Generales.
-

Rendir

cuenta

por

escrito

ante

la

asamblea

general

ordinaria

correspondiente de la inversin de los fondos y de la marcha de la corporacin

durante el perodo en que ejerza sus funciones.
a.2.- Qurum para sesionar. El directorio sesionar con la mayora absoluta de
sus miembros
a.3- Qurum para adoptar acuerdos: Los acuerdos se adoptaran por la mayora
absoluta de los asistentes, y en caso de empate decide el voto de quien presida.
De las deliberaciones y acuerdos se dejar constancia en un libro especial de
actas, debiendo ser firmados por los directores que concurrieron a la sesin. El
director que quiera salvar su responsabilidad por algn acto o acuerdo deber
hacer constar su oposicin.
b.- La Asamblea: Es la reunin de los miembros de las personas jurdicas de tipo
corporativo, regularmente convocados, y constituida en rgano deliberante con
sujecin a las normas estatutarias. Es la autoridad suprema de la corporacin.
La asamblea puede ser de 2 tipos:
b.1.- Asamblea General Ordinaria.
b.2.- Asamblea General Extraordinaria.
b.1.- Asamblea General Ordinaria: Son aquellas que se celebran en las ocasiones
y con la frecuencia establecida en los estatutos. Son materias de este tipo de
asamblea, por ejemplo: la rendicin de cuentas; eleccin de nuevo directorio

b.2.- Asamblea General Extraordinaria: Son aquellas celebradas cada vez que lo
exijan las necesidades de la corporacin, y solo para conocer de negocios
particulares. En este caso para que sean vlidos los acuerdos la citacin deber
sealar:
-

El hecho de tratarse de una asamblea extraordinaria.

El motivo o materia de citacin.

Son asuntos de asamblea extraordinaria, exclusivamente, la

modificacin de estatutos y la disolucin de la corporacin.

Las normas comunes

a los 2 tipos de asambleas, estn

contenidas desde el artculo 17 al artculo 20 Reglamento.

En cuanto, a las citaciones a asamblea general, estas se
harn por medio de un aviso que deber publicarse por dos veces, en un diario de
la provincia en que se encuentre ubicado el domicilio de la corporacin. De
manera que hay una 1 convocatoria, en la cual, para constituirse la asamblea,
debe concurrir la mayora de los socios de la corporacin, y en la 2 convocatoria,
esta se entender constituida, con los que asistan.
Para tomar acuerdos, se requiere de la mayora absoluta de
los asistentes. Pero se exige un qurum especial para el conocimiento de 2
materias:
-

Disolucin de la corporacin.

Variacin estatutaria.
En estos casos se necesita el acuerdo de los dos tercios de

los asistentes. Las asambleas son presididas por el Presidente de la corporacin.

De las deliberaciones y acuerdos adoptados se dejar constancia en un libro
especial de actas, llevado por el secretario.
- El derecho disciplinario corporativo: Toda organizacin social posee
legtimamente, por el solo hecho de su existencia un derecho de polica, un
derecho disciplinario sobre sus miembros, para proteger la vida normal del grupo
mismo, en arras de asegurar los fines de la agrupacin.
Solo se trata de sanciones disciplinarias, por lo que no caben
penas corporales, ni privativas de libertad. Estas sanciones son:

La expulsin.

Las multas, penas consistentes en el pago de dinero.

La prdida de ciertos derechos. Por ejemplo: perdida de ciertos beneficios;

asistir a las asambleas; derecho a voto, etc.

Penas morales, por ejemplo: censura, amonestacin, llamado al orden, etc.

- Disolucin de las corporaciones: La disolucin de las corporaciones puede ser:

1 Disolucin por s mismas: Esto se encuentra regulado en los artculos 559
Cdigo Civil y artculos 26, 27 y 28 Reglamento. En todo caso requieren la
autorizacin de la autoridad que legitim su existencia (Ley o Presidente de la
Repblica).
La disolucin estar sujeta a las mismas formalidades,
exigidas, para aprobacin de la reforma de estatutos.
El decreto que aprueba la disolucin, debe publicarse en el
D.O, y solo produce efectos desde esa fecha.
El Ministerio de Justicia enviar copias de la disolucin a los
gobernadores respectivos y a las SEREMIS de justicia, en cuya circunscripcin se
encuentre el domicilio social.
Qu ocurre con los bienes que tenga la corporacin al tiempo de la disolucin?
Estos bienes sern distribuidos de la forma prevista en los estatutos. Si nada
sealan los estatutos, en este caso pertenecern dichas propiedades al Estado, y
el Ministerio de Bienes Nacionales tomar la custodia de dichos bienes, bajo
inventario valorado, hasta que el Presidente de la Repblica, los destine a un fin
anlogo del perseguido por la disuelta corporacin (artculo 561 Cdigo Civil;
artculo 28 Reglamento). Lo anterior no es otra cosa que la aplicacin de la
presuncin de dominio sobre todas tierras, que se encuentren en el territorio
nacional y carezcan de otro dueo (artculo 590 Cdigo Civil).
2 Disolucin por disposicin de la Autoridad: Sern disueltas por la
autoridad, si ellas llegan a comprometer la seguridad o los intereses del Estado, o
no corresponden al objeto de la institucin (artculo 559 inciso 2 Cdigo Civil).

Adems el Reglamento, ampla las facultades del Presidente

de la Repblica, para cancelar la personalidad jurdica de una corporacin,
cuando:
-

Las estime contrarias a la ley, al orden pblico o a las buenas costumbres.

No cumpla con los fines para que fue constituida

O incurra en infracciones graves a sus estatutos.

En todo caso podr dejarse sin efecto la cancelacin de

personalidad jurdica, si en el plazo de 3 meses, contados desde la publicacin del

decreto de cancelacin, se probare que ella fue producto de un error de hecho.
En un comienzo la jurisprudencia calificaba esta potestad del
Presidente de la Repblica, de aprobar o cancelar las personalidades jurdicas,
como una facultad discrecional (omnipotente).
Ahora bien, con la entrada en vigencia de la Constitucin, la
facultad en comento, es claramente inconstitucional, atentando incluso con el
principio de la separacin de poderes, ya que esta potestad, no es otra cosa que la
aplicacin de una sancin o pena, las cuales de acuerdo al artculo 73 de la
Constitucin, le corresponde a los Tribunales de Justicia. As consta en el fallo de
16/09/92 del Tribunal Constitucional, el cual ha declarado inconstitucionales
dos preceptos del Cdigo Civil, los artculos 559 inciso 2 y artculo 561 referidos
a la posibilidad de disolver corporaciones de derecho privado sin fines de lucro
por el Presidente de la Repblica y traspasar sus bienes al Estado para
entregarlos a entidades afines. Tal potestad corresponde a los Tribunales de
Justicia y no al Presidente de la Repblica, caso Sociedad Benefactora y
Educacional Dignidad.
3 Por ley: Cuando ha sido la ley la que le ha dado origen a la persona jurdica.
4 Por faltar los miembros de la Corporacin o reducirse tanto el numero de
ellos, que no pueda cumplirse con sus fines.
- FUNDACIONES:
- Concepto: Es una persona jurdica que se caracteriza por la existencia de un
conjunto de bienes, destinados a ejecutar obras o ha conseguir un fin, de

beneficencia publica, determinado por la voluntad de su o sus fundadores, Es un

conjunto de bienes, un patrimonio destinado por uno o ms individuos al
cumplimiento de un determinado fin, cuyo logro se encarga a administradores, los
cuales velarn que dichos bienes se empleen en el fin propuesto
Qu se entiende por fundacin de beneficencia pblica?, es la que, sin nimo de
lucro, tiene por finalidad hacer el bien, ya sea de orden intelectual, moral o
material. Por lo que no son lo mismo las instituciones benficas, que las de
caridad, aun cuando puedan serlo. Por ejemplo: si se destina un patrimonio para
el mantenimiento de una casa de hurfanos, es claro que se trata de una
institucin benfica caritativa. Pero no sera de caridad si ese patrimonio se
destina al funcionamiento de una Universidad. Este tipo de personas jurdicas se
puede instituir por:
a.- Actos entre vivos.
b.- Por asignacin testamentaria, que puede revestir la forma de una asignacin
modal (Modo: carga que se le impone a quien se le otorga una liberalidad, artculo
1089 Cdigo Civil).
En ambos casos, se trata de la voluntad del fundador, que se
manifiesta en el acto fundacional,

por el cual el fundador ordena el

establecimiento de una organizacin para el cumplimiento de fines determinados.

- La naturaleza jurdica del acto fundacional: Es un acto jurdico unilateral que
no necesita, para su perfeccin, la aceptacin de otro.
Este acto de fundacin va acompaado de un acto de
donacin, accesorio al primero, por el cual el fundador asigna un patrimonio al
ente que se erige (artculo 963

se puede instituir heredero o legatario a una

fundacin que an no existe).

- Clasificacin de las Fundaciones:
1 Dependiendo si con la donacin o asignacin, se crea o no una persona
jurdica nueva, pueden ser:

a.- Fundaciones autnomas: Es aquella que se establece con personalidad

jurdica propia para realizar, mediante los bienes afectados, los fines perseguidos
por el fundador
b.- Fundaciones fiduciarias; Es aquella destinacin de bienes, a una persona
fsica o jurdica, gravndosela con la carga de emplearlos en un fin determinado,
ejemplo: lego 20.000.000 a la UTA para que con los intereses se premie a los
mejores alumnos de cada promocin.
2 Dependiendo de s, son establecidas en beneficio de determinadas
personas o no, sern:
a.- Fundaciones de Familia: Son aquellas que tienen por destinatarios a
personas naturales individualizadas por pertenecer a una determinada familia,
dada por el fundador, por ejemplo: dono 10.000.000 a la familia Prez Fuentes,
para el pago de los estudios universitarios de su descendencia.
b.- Fundaciones de beneficencia: Son aquellas destinadas a procurar, sin fines
de lucro, un bien determinado, sea moral, intelectual o material, y tienen por
destinatarios a todos en general, sin individualizacin. Esta es la que regula el
Cdigo Civil.
- La

aprobacin de Estatutos: Para su aprobacin requieren de un D.S del

Presidente de la Republica (artculo 1 Reglamento), ms an el Presidente de la

Republica, puede intervenir en la formacin de sus Estatutos. Ya que en principio
estas fundaciones de beneficencia se rigen por los estatutos que el fundador
hubiese dictado, pero si nada dijo al respecto, o lo hubiere manifestado
incompletamente, ser suplido por el Presidente de la Republica (artculo 562
Cdigo Civil).
- Contenido de sus Estatutos: Estos deben contener:
1.- El nombre, domicilio y duracin de la entidad (indefinida)
2.- Indicacin de los fines a que est destinada.
3.- Los bienes que forman su patrimonio.

4.- Quines forman y cmo sern integrados los rganos de administracin, y

sus atribuciones.
5.- Disposiciones relativas a su reforma y extincin, sealndose la institucin a
la cual pasarn sus bienes en este ultimo caso (artculo 31 Reglamento)
- Reforma de Estatutos: Se aplican las mismas reglas que para la reforma
estatutaria de las corporaciones. En todo caso si es necesario modificar los
estatutos de una fundacin, los administradores plantearn un proyecto al
Presidente de la Republica ya que en principio estos no podran modificarlos, si
no lo hubiese sealado el fundador, ya que sus facultades son estrictamente las
sealadas por l.
- En cuanto a los miembros de las Fundaciones: A diferencia de la corporacin
la fundacin no tiene miembros o asociados, sino slo destinatarios o
beneficiarios. Por ejemplo: estudiantes, NNA, enfermos, etc.
- En cuanto a sus rganos: Los rganos de las fundaciones estn constituidos
generalmente por sus administradores, que deben realizar la voluntad del
fundador.
- En cuanto a la representacin de la Fundacin: Esta recae sobre el
administrador, que segn la ley o los estatutos, tenga la facultad para obligar a la
fundacin. De conformidad al artculo 8 Cdigo de Procedimiento Civil, el
representante judicial de una Fundacin, es el Presidente de la misma.
- En cuanto a la forma como manifiestan su voluntad: La fundacin carece de
miembros, de manera que no le es aplicable el concepto de sala, sealado en el
artculo 550 Cdigo Civil, por lo que su voluntad no es otra que la establecida por
el fundador en el acto de fundacin o en los estatutos, y es esta voluntad la que
deben realizar fielmente los administradores.
- En cuanto al derecho de polica correccional: La fundacin lo tiene sobre los
administradores y beneficiarios.

- En cuanto a la disolucin: Las fundaciones se disuelven:

1.- Por s mismas (artculo 559 Cdigo Civil)
2.- Por acto de autoridad (artculo 559 inciso 2 Cdigo Civil; artculo 25
Reglamento)
3.- Por la destruccin de los bienes destinados a su manutencin (artculo 564
Cdigo Civil)
Si a la poca de disolucin de la fundacin existen bienes,
ocurre la misma situacin que para las corporaciones, hay que ver si el hecho
esta regulado por los estatutos, pues si nada dicen, los bienes pasan al Estado.
- Paralelo entre las corporaciones y fundaciones:
Semejanzas
Ambas son personas jurdicas de derecho privado.
Ambas no persiguen fines de lucro
Diferencias
- En las corporaciones prima el elemento personal, la colectividad de
individuos.
- En las fundaciones el elemento es patrimonial.
- Las corporaciones tienen asociados.
- Las fundaciones no tienen miembros, sino destinatarios
- Las corporaciones se gobiernan por s mismas con voluntad propia,
manifestada por sus miembros.
- Las fundaciones se rigen por una norma exterior, la voluntad del fundador.
- El patrimonio de las corporaciones esta formado por el aporte de sus
miembros.
- El patrimonio en las fundaciones, en principio, es proporcionado por el
fundador.
- las corporaciones cumplen un fin propio.
- Las fundaciones un fin ajeno, que determina el fundador.

- Atributos de las personas jurdicas: Ellas poseen los atributos que por su
naturaleza le son aplicables. A saber:
a.- El nombre (artculos 4, 5, 9, 31 y 32 Reglamento)
b.- Domicilio (artculos 4, 9, 31 y 32 Reglamento)
c.- Nacionalidad, para determinar la nacionalidad de las personas jurdicas
existen varias teoras.
1 Teora, seala que la persona jurdica tiene la nacionalidad del
pas, en donde est ubicada su sede social.
2 Teora de la ubicacin. La persona jurdica tiene la nacionalidad
del pas que autoriz su funcionamiento.
Nuestra legislacin interna nada dice al respecto por lo que
procede aplicar el Cdigo de Bustamente, de acuerdo con l; la
nacionalidad de origen de las corporaciones y fundaciones se
determinar por la ley del Estado que las autorice o apruebe
(artculo 16). Pero este cuerpo legal slo se limita a indicar que
legislacin se aplica para determinarla. De manera que el problema
subsiste.
Al parecer esta teora est reconocida en nuestra legislacin
en el artculo 29 de la Ley General de Bancos e Instituciones
Financieras, pues al hablar de Bancos extranjeros, los seala como
constituidos en el extranjero.
3 Teora; la nacionalidad de la persona jurdica est determinada
por la nacionalidad de las personas que tienen control sobre ella.
a)

El Patrimonio: el patrimonio de la persona jurdica es

absolutamente independiente del de las personas que la
forman. Incluso un saldo negativo o disminucin en el
patrimonio, puede llegar a afectar la existencia de la persona
jurdica, en especial si se trata de una fundacin.

b)

Capacidad: por su propia naturaleza la capacidad de las

personas jurdicas, esta referida a derechos patrimoniales,

por lo que jams encontraremos derechos de familia cuyo

titular sea una persona jurdica. Pero esta capacidad no se
extiende sobre todos los derechos patrimoniales, ya que se
excluyen los llamados derechos

reales personalsimos,

como el uso y la habitacin, como tampoco podrn ejercer

cargos que solo pueden desempear las personas naturales
como es el de tutores, pero si pueden ser curadores.
- Responsabilidad de las personas jurdicas:
1 En lo relativo a la responsabilidad penal: Las personas jurdicas no son
capaces de cometer delito o cuasidelito penal. La responsabilidad penal solo
puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las personas jurdicas
responden los que hayan intervenido en el hecho punible, sin perjuicio de la
responsabilidad civil que afecte a la corporacin, en cuyo nombre se haya obrado
(artculo 38 Cdigo Procesal Penal)
2 En lo relativo a la responsabilidad civil contractual: La persona jurdica
responde, por los actos o contratos, ejecutados o celebrados por sus rganos o
representantes en el ejercicio de sus funciones, siempre que hubiesen sido
efectuados a nombre de ella y an cuando se trate de dolo o culpa contractual
de sus rganos o representantes.
3

En lo relativo a la responsabilidad civil extra-contractual: La persona

jurdica es responsable por los daos provenientes de los hechos ilcitos, dolosos
o culposos, de sus rganos o representantes, siempre que stos acten dentro del
campo de sus atribuciones. Lo anterior es de toda justicia, ya que quien se
aprovecha de la actividad de una persona, debe participar tambin de los daos
conexos a ella. Esto se basa en el principio de responsabilidad solidaria entre la
corporacin o fundacin y el agente, consagrado en el artculo 2317 del Cdigo
Civil.

Si bien la persona jurdica responde, en principio del dao

causado por sus rganos, esta tiene el derecho a repetir en contra de la persona
natural. Ello se basa en el principio que condena el enriquecimiento injusto.
QUINTA UNIDAD
I.- TEORIA DEL ACTO JURIDICO
El C. C. no ha sistematizado la doctrina del Acto Jurdico, ni
en un ttulo, ni en un prrafo especifico. Esta teora es una elaboracin de la
doctrina y la jurisprudencia. Sin embargo, existen ciertas disposiciones del
Cdigo que han permitido configurar esta teora, como es el caso de las normas
que consagran la teora de los contratos, en donde se regulan las modalidades; la
nulidad, etc.
En el mundo fsico ocurren permanentemente hechos; y estos
pueden tener su origen:
a.- en la naturaleza o
b.- en el hombre;
a.- Los hechos de la naturaleza:
.- pueden o no producir consecuencias jurdicas, si no las producen, se llaman
simplemente hechos o bien hechos materiales (como una puesta de sol, la brisa
que mese acompasadamente las copas de los rboles).
.- Tambin es posible, que los hechos de la naturaleza produzcan consecuencias
jurdicas, en este caso reciben el nombre de hechos jurdicos. Estas
consecuencias jurdicas pueden consistir en la adquisicin, modificacin o
prdida de un derecho subjetivo, o sea, afecta slo algunas de las etapas del ciclo
de los derechos subjetivos. Como por ej. el mero transcurso del tiempo; el
nacimiento, la muerte.
b.- Los hechos del hombre:

.- Tambin puede que produzcan o no consecuencias jurdicas, si no las produce,

estos se denominan hechos materiales del hombre, como por ej. caminar,
conversar, sonrer. Y no tienen mayores consecuencias jurdicas
.- De la misma manera, tambin pueden ocurrir hechos que produzcan
consecuencias jurdicas en los que intervengan el hombre y la naturaleza en
forma conjunta, en estos casos, estos hechos reciben el nombre de hechos
mixtos. Por ej. la procreacin.
.- Asimismo, y dentro de esta categora de los hechos del hombre, es posible que
haya

hechos

en

que

intervenga

la

voluntad

humana

que

produzca

consecuencias jurdicas. Estas consecuencias se pueden producir con la

intencin de materializarlas o sin esa intencin.
En efecto, puede ocurrir que se realice un acto que produzca
consecuencias jurdicas, pero no se tena la intencin de producirlas, estas
consecuencias pueden ser lcitas o ilcitas. En el primer caso, nos encontramos
con los cuasi contratos: que son hechos voluntarios lcitos y no convencionales
que generan obligaciones. Por ej. la comunidad. En este segundo caso nos
encontramos con los hechos ilcitos, constitutivos de los delitos y cuasi delitos
civiles.
Finalmente, existen hechos producidos por la voluntad del
hombre que generan consecuencias jurdicas, y que justamente se realizan con la
intencin de producirlas, aqu nos encontramos con los Actos Jurdicos.
Los Actos Jurdicos, son hechos del hombre que producen
consecuencias jurdicas y que han sido realizados con dicha intencin.
Se les puede definir como: una manifestacin de voluntad
realizada con la intencin de producir consecuencias jurdicas queridas por
su autor y reconocidas por el Ordenamiento Jurdico.
Las consecuencias jurdicas que el acto jurdico puede
producir, pueden consistir en la creacin, modificacin o extincin de un derecho
subjetivo.
- Elementos de la definicin:

1.- El acto jurdico es una manifestacin de voluntad que puede provenir de una
o ms personas.
2.- Esta manifestacin de voluntad se exterioriza con la intencin de producir
efectos jurdicos.
- Teora del Negocio Jurdico. En la doctrina alemana se ha elaborado esta
doctrina que consiste, en que cuando se celebra un acto jurdico se van a
producir muchas consecuencias jurdicas y es muy posible que algunos de estos
efectos jurdicos no hayan sido previstos por las partes que concurrieron a
celebrar el acto. En otras palabras, en el acto jurdico se van a producir no slo
los efectos que las partes quieren que se produzcan, sino que todos los que el
ordenamiento jurdico prev en tales situaciones.
Es por esta circunstancia que los autores alemanes hacen
una diferencia, sealando que el acto jurdico sera aquel en que se van a
producir todos los efectos que prev el ordenamiento jurdico; siendo el negocio
jurdico, aquel en que slo se van a producir las consecuencias jurdicas
queridas por las partes. Por ej. El reconocimiento de un hijo como natural,
constituye un acto jurdico unilateral, que produce enormes consecuencias
jurdicas. Puede ser, que el nico efecto perseguido por el padre sea el de
reconocer al hijo; sin embargo, por disposicin de la ley se producen otras
consecuencias, tales como el derecho de alimentos a que tendr derecho el
menor; los derechos hereditarios que nacern para l, etc.
En nuestro pas y en Francia, legislacin madre de la
nuestra, se estima que el acto jurdico y el negocio jurdico son lo mismo, porque
participan de una misma caracterstica fundamental, que es el rol creador de la
voluntad del hombre.
La circunstancia de que en un caso se produzcan ms efectos
que en otro, no justifica hacer una diferencia, porque el ordenamiento jurdico, en
virtud del principio de la autonoma de la voluntad permite que las partes limiten
los efectos del acto jurdico, sin que sea necesario darle una denominacin
diferente. Por ej. en la compra venta.
La Corte Suprema ha definido el acto jurdico sealando que
es toda declaracin de voluntad destinada a producir un efecto jurdico que

puede consistir en la creacin, conservacin, modificacin, o extincin de

un derecho.
Por este motivo, los hechos ilcitos no son actos jurdicos,
porque si bien producen consecuencias jurdicas, ellas no son el resultado de la
voluntad del hombre, sino de un acto doloso o culposo.
Al tenor de la definicin antes aludida, el acto jurdico puede
producir algunos de los siguientes efectos, a saber:
1.- Crear derechos, como por ejemplo la celebracin de cualquier contrato.
2.- El acto jurdico puede modificar o extinguir derechos; en este caso, como
precisa de un acuerdo de voluntades se denomina convencin. En otras
palabras, la convencin es un acto jurdico que puede crear, modificar o extinguir
derechos, de manera que todo contrato es una convencin, pero no toda
convencin es contrato; hay entre ellos una relacin entre gnero a especie, en
donde el genero es la convencin y la especie el contrato. Por ej. el contrato es
una convencin porque crea derechos y deberes jurdicos; el pago tambin es una
convencin, porque extingue derechos; sin embargo, la ley confundi conceptos
(convencin y contrato) hacindolos conceptos sinnimos. (art. 1438).
En los actos jurdicos, el ordenamiento jurdico juega un rol
supletorio de la voluntad de las partes, porque resulta imposible que stas o el
autor de un acto puedan prever y regular todos sus efectos, y es por esta razn,
que la ley ha regulado todas las hiptesis jurdicas que puedan producirse,
dndoles una solucin lgica, que sera la que presumiblemente le habran dado
las partes de haberla previsto.
- Estructura del Acto Jurdico. En lo relativo a la estructura del acto jurdico es
tradicional la distincin entre elementos de la esencia (o esenciales), elementos de
la naturaleza (o naturales ) y elementos accidentales.
- Elementos del Acto Jurdico. Estn consagrados en el artculo 1444, y son los
siguientes:
a) Elementos esenciales o de la esencia. Son aquellos sin los cuales el acto o
no produce efecto alguno o degenera en otro distinto.

Los elementos de la esencia se clasifican en comunes o generales y especiales o

especficos.
- Comunes: son aquellos que no pueden faltar en ningn acto jurdico, sea
cual fuere su especie. Por ejemplo: La voluntad
- Especiales: son aquellos requeridos para cada acto jurdico en especial,
constituyendo los elementos de la esencia propios y caractersticos del
acto jurdico determinado. Por ejemplo: en la compraventa la cosa o el
precio.
En definitiva, estos elementos nunca pueden faltar, porque si
llegan a estar ausentes, se entiende que el acto o no existe o se convierte en un
acto distinto.
Que el acto no produzca efecto alguno, tiene una enorme
importancia prctica, porque quiere decir, que se entender que el acto no ha
nacido a la vida del derecho, en otras palabras, que el acto es inexistente.
La ley no dice que el acto sea nulo, porque si as fuese, se
entendera que el acto habra nacido a la vida del derecho y producido los mismos
efectos que el acto vlido, hasta que, por cierto, la nulidad fuese declarada
judicialmente; y si llega a pasar cierto espacio de tiempo sin que eso ocurra, el acto
nulo pasa a convertirse en vlido. Esta circunstancia no ocurre cuando falta un
requisito de la esencia del acto jurdico, porque en estos casos, el acto es
inexistente y por lo tanto, no ha nacido a la vida del derecho y consecuentemente,
no produce efecto alguno.
Para muchos autores esta es una demostracin que don
Andrs Bello acogi la Teora de la Inexistencia. En nuestra doctrina existe
una gran controversia para determinar cual es la sancin civil mxima que
consagra nuestra legislacin. La mayora de los autores considera que es la
nulidad absoluta, y otros piensan que es la inexistencia. Estos se fundan
justamente en las palabras del artculo 1444.
Objetivamente la inexistencia es distinta a la nulidad y de ah
el inters en determinar cual es la sancin que aplica la ley frente a una
determinada infraccin. Porque si es la nulidad, el acto, como se dijo, va a producir

todos sus efectos hasta que la nulidad no sea decretada por sentencia judicial,
pudiendo, incluso, sanearse por el transcurso del tiempo. En cambio si la sancin
es la inexistencia, el acto inexistente no va a producir jams ningn efecto, porque
se entiende que no ha nacido a la vida del derecho.
b) Elementos de la naturaleza. Son aquellos que no siendo esenciales, se
entienden pertenecer al acto sin necesidad de una clusula especial; de manera
que las partes no necesitan hacer ninguna declaracin para que se entienda que
estos elementos formen parte del acto.
En otras palabras, estos elementos forman parte del Acto y se
convierten en ley particular para el autor o partes, sin que sea necesario que
hagan una declaracin expresa en ese sentido.
Con todo, en virtud del principio de la autonoma de la
voluntad, las partes al celebrar el Acto, expresamente pueden excluir estos
elementos y en ese caso excluyen a estos de sus efectos propios.
Un ejemplo de estos elementos, en el caso de la compra venta, hay dos
obligaciones que son de la naturaleza, a saber:
1)

El saneamiento de la eviccin; que consiste en que si un tercero le

disputa el dominio al comprador, el tiene el derecho para citar al juicio al

vendedor, a fin de concurra a defenderlo. Las partes, tal como se dijo, pueden por
medio de una clusula expresa, excluir esta obligacin.
2)

El saneamiento de los vicios ocultos o redhibitorios. Estos consisten en

que el vendedor deber responder ante el comprador por los vicios o defectos que
pueda tener la cosa vendida. Otro ejemplo que podemos consignar en esta
materia, es aquel del artculo 1489 (la condicin resolutoria tcita), esta consiste,
en que el legislador supone que en todo contrato bilateral, ante el incumplimiento
de una de las partes con cualquiera de las obligaciones que le impone el contrato,
la ley le da a su contraparte, la diligente, la que ha cumplido o que a lo menos se
haya llana a cumplir, la posibilidad de poder pedir la ejecucin forzada de la
obligacin o la resolucin de la misma y en ambos casos con indemnizacin de
perjuicios.

Este es uno de los pocos casos en que la ley presume una

condicin.
En definitiva, estos elementos se diferencian de los de la
esencia, porque estos ltimos jams pueden faltar; en cambio los de la naturaleza
si lo pueden hacer, si las partes expresamente as lo convienen y ellas estn
plenamente habilitadas para hacerlo, en virtud del principio de la autonoma de
la voluntad.
c) Elementos accidentales. Son aquellos que ni esencial, ni naturalmente le
pertenecen al acto y se le agregan por medio de clusulas especiales, para su
existencia estos elementos necesitan que las partes expresamente los incorporen
al acto jurdico y al hacerlo van a alterar los efectos normales del acto.
Estos elementos se pueden definir como aquellos que la ley
no subentienden, ni son necesario para la existencia del acto, pero que las partes
pueden agregar por medio de una estipulacin expresa, estos elementos no
constituyen una consecuencia lgica del acto y as como para eliminar los
elementos de la naturaleza, las partes deban hacer una declaracin especial,
porque en el silencio de ellas, la ley lo subentenda. As tambin, para incluir
estos elementos, las partes deben hacer una declaracin especial, porque en el
silencio de ellas, la ley no lo subentiende.
Los elementos esenciales, as como los de la naturaleza,
tienen en comn el hecho de ser exigidos por la ley , en cambio, los elementos
accidentales son el producto de la autonoma de la voluntad. Ej.: Los elementos
accidentales ms comunes son la condicin, el plazo y el modo, pero hay
otros como por ejemplo la representacin.
Los elementos accidentales se introducen para alterar los
efectos normales del acto y tambin se le llaman modalidades.
- Requisitos de los Actos Jurdicos: Hemos mencionado que todo acto jurdico
debe contener ciertos elementos esenciales para adquirir existencia jurdica.
Por otra parte, el acto que nace a la vida del derecho debe
cumplir con ciertas condiciones para tener una existencia sana y producir sus
efectos en forma estable.

De lo anterior fluye una distincin tradicional en doctrina:

requisitos de existencia y requisitos de validez de los actos jurdicos.
a.- Requisitos o condiciones de existencia de del Acto Jurdico: Son aquellos
indispensables para que el Acto Judicial pueda nacer a la vida del Derecho, de
manera que sin ellos el Acto Jurdico no nace, ni viciado, ni de ninguna otra
forma. Estos requisitos son los mismos de la esencia generales; a saber:
1)

La voluntad,

2)

El objeto,

3)

La causa; y,

4)

Las solemnidades, en aquellos casos en que la ley las exige en

consideracin a la naturaleza del acto o contrato.

Si alguno de estos requisitos no esta presente o llega a faltar,
en teora la sancin debera ser la INEXISTENCIA.
Sin embargo, como se dijo, existe una gran discusin en
nuestra legislacin para determinar cual es la mxima sancin civil que consagra
nuestro Cdigo y la doctrina se encuentra dividida.
Para los autores que piensan que la mxima sancin es la
inexistencia, la sancin que se debera aplicar, si falta alguno de estos requisitos,
seria precisamente esta; En cambio, para quienes piensan que la mxima sancin
es la nulidad absoluta, la sancin que debera aplicarse, estara representada por
esta misma.

b.- Requisitos, condiciones o elementos de validez del Acto Jurdico: Son

aquellos indispensables para que el acto jurdico pueda subsistir eficazmente en
la vida del Derecho, en otras palabras, para que aqul tenga una vida sana y
produzca sus efectos en forma estable.
Cuando falta uno de estos elementos el Acto Jurdico nace,
pero adoleciendo de un vicio de nulidad, y mientras su nulidad no sea declarada
por sentencia judicial, el Acto Jurdico va a producir los mismos efectos que el
acto vlido y an ms, incluso pasado cierto tiempo, sin que se declare dicha

nulidad, se produce la conversin del acto nulo; en otras palabras, significa que
el acto se va a entender vlido para todos los efectos legales. Son requerimiento
de validez del Acto Jurdico:
1)

La voluntad exenta de vicios,

2)

El objeto lcito,

3)

La causa lcita; y,

4)

La capacidad de las partes.

Si existe objeto ilcito, causa ilcita o falta de capacidad de las

partes, tratndose de los absolutamente incapaces, la sancin es la nulidad

absoluta y si por el contrario falta la voluntad exenta de vicios o la capacidad de
las partes, tratndose de los relativamente incapaces, la sancin es la nulidad
relativa.

- Clasificacin de los Actos Jurdicos.

I.- PUBLICOS o PRIVADOS
Actos Jurdicos Pblicos; son aquellos que se encuentran regulados por
el Derecho Pblico y tienen esta categora, todos los actos de gestin o
administracin de las autoridades pblicas, y a estos actos jurdicos se les
llama simplemente, actos administrativos. Como por ejemplo, un decreto
Supremo promulgatorio de una ley (Asimismo, este es un acto jurdico
unilateral, porque es una manifestacin de voluntad).
Actos Jurdicos privados; Son aquellos que realizan los particulares entre
s, o bien que stos celebran con rganos del Estado, cuando ste acta sin
imperio, como Fisco. Por ej.: cualquier contrato que se celebre con un
Ministerio.
II.- Segn si est regulado o no por la ley, se distingue entre:
a)

Acto Jurdico nominado o tpico: Es aquel que tiene una regulacin

legal, no vasta que la ley lo mencione, para que el acto se considere nominado,
es necesario que se encuentre reglamentado o regulado por la ley. Por ej.: todos
los contratos regulados por el Cdigo Civil.

b)

Acto Jurdico inominado o atpico: Es aquel que no tiene una regulacin

legal; estos actos jurdicos son producto de la autonoma de la voluntad. Por

ej.: el contrato de corretaje no tiene regulacin legal.

III.- Segn las voluntades necesarias para el acto pueda nacer. El acto
jurdico se clasifica en:
a)

Unilateral: Es aquel que nace por la voluntad de una sola parte, es decir,

precisa slo de una sola voluntad para producir las consecuencias jurdicas
deseadas. Por ejemplo. El testamento, en l slo interviene la voluntad del
testador, tambin es un Acto jurdico unilateral, el reconocimiento de un hijo
natural, ah slo interviene la voluntad del padre. Asimismo, la renuncia de un
derecho hecho en los trminos del artculo 12 del Cdigo Civil, constituye un
Acto jurdico unilateral.

Actos Jurdicos unilaterales colectivos

Es posible que en los actos jurdicos unilaterales intervenga la voluntad de
varias personas, pero se manifiesta la voluntad de todas stas en un mismo
sentido, en ese caso el Acto sigue siendo unilateral, y se denominan Actos
Jurdicos

unilaterales

colectivos.

Por

ej.:

la

renuncia

de

varios

usufructuarios al derecho de usufructo, en dicho acto hay una sola parte,

aunque ella est constituida por ms de una persona.
Para determinar si un acto jurdico es unilateral o no, se debe
analizar el momento en que nace el acto jurdico. En efecto, si en su
nacimiento intervienen una sola voluntad, sea de una persona o de varias
como los unilaterales colectivos, en ese caso el acto jurdico ser unilateral.
Si un acto jurdico nace como unilateral se va a desarrollar y
se va a extinguir con esta naturaleza. Es decir, si durante el desarrollo del acto
llegaren a concurrir voluntades posteriores, complementndolo, el acto no se
convierte en bilateral, siempre conservar su naturaleza unilateral.

Como en los actos jurdicos unilaterales interviene una sola

voluntad, que por si sola es capaz de producir consecuencias jurdicas, el
legislador se ha preocupado de proteger esa voluntad, porque es una voluntad
nica que crea derechos y obligaciones y la ley desea que esa voluntad se
exprese en la forma adecuada, que no haya dudas acerca de ella. Por este
motivo es que la mayora de los actos jurdicos unilaterales son solemnes. Por
ej.: el reconocimiento de un hijo natural; el testamento, etc.
En los actos jurdicos unilaterales no cabe hablar de partes,
sino que se habla de autor, porque interviene una sola voluntad; el trmino
partes se reserva para aquellas personas que teniendo intereses antagnicos o
contrapuestos, se ponen de acuerdo para dar nacimiento a un acto jurdico
bilateral.

b)

Bilateral. Se caracterizan por que son creados por el concurso o concierto

de voluntades de dos partes.

Aqu cabe hablar de las partes, ya que esta expresin evoca la
idea de que debe haber un inters contrapuesto, situacin que justamente se
da en este tipo de actos, porque en ellos resulta indispensable la presencia de
a lo menos dos partes quienes expresan sus voluntades.
Las voluntades de las partes son confrontacionales, se
manifiesta en sentidos distintos (contrarios). Ej.: El comprador quiere adquirir
y el vendedor quiere desprenderse de la cosa y con ello obtener una ventaja
patrimonial.
El acto Jurdico bilateral va a nacer cuando estas voluntades
confrontacionales se encuentren y se logre el consentimiento; y ste, es el
acuerdo, concurso o concierto de voluntades.
La doctrina designa al acto jurdico bilateral con el nombre de
convencin, y la define como el acuerdo de voluntades de dos partes, con
un propsito definido y caracterstico que produce como efectos la
adquisicin, modificacin o extincin de derechos subjetivos.

En los actos jurdicos bilaterales la regla general es que las

partes se encuentren en un pie de igualdad y por este motivo el legislador no
se ha preocupado de regular, en forma estricta, estos actos, y consecuencia de
eso, es que la mayora de los actos jurdicos bilaterales son consensuales, es
decir, se perfeccionan por el simple consenso de las voluntades. A diferencia de
los actos jurdicos unilaterales, que como dijimos, en su mayora son
solemnes.
Ahora bien, todo contrato, sea unilateral o sea bilateral,
siempre es un acto jurdico bilateral, porque por su definicin, el contrato,
cualquiera que sea, requiere de un acuerdo de voluntades.
Esto conviene tenerlo presente y no confundirse, toda vez que
nuestro Cdigo Civil, en el art. 1439 clasifica, por su parte, a los contratos en:
unilateral y bilateral. Pero no perdamos de vista que ambos, como dijimos, son
actos jurdicos bilaterales.
El Contrato Unilateral. Es aquel que se presenta cuando
una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna. Ej.:
El comodato o prstamo de uso. Este contrato slo genera obligaciones para el
comodatario (el que recibe la cosa dada en comodato, obligndose a
conservarla, cuidarla y restituirla al primer requerimiento)
Con todo, puede suceder que despus de celebrado el
contrato de comodato nazcan obligaciones para el comodante, pero en ese caso
el contrato sigue siendo unilateral, no se convierte en bilateral.
En el derecho romano a estos contratos que al momento de
su nacimiento generaban obligaciones slo por una parte, pero que despus
con ocasin de ellos generaban obligaciones para la otra parte, se les llamaba
sinalagmticos imperfectos.
En definitiva, lo que el legislador mira para calificar a un acto
jurdico en unilateral o bilateral es que el nmero de voluntades que interviene
en el acto, si interviene una sola ser unilateral, si intervienen por lo menos
dos, ser bilateral. En cambio lo que el legislador mira para calificar a un
contrato en unilateral o bilateral ser cuantas de las partes se obligan, si se

obliga slo una, es unilateral; y si se obligan ambas, el contrata ser bilateral.

Por ej.: La compraventa; El arrendamiento; El mandato.

IV.- Segn si los Actos jurdicos son susceptibles de avaluacin pecuniaria;

se distingue entre:

a)

Patrimoniales.

Es aquel

que

tiene

un

contenido

preferentemente

econmico o pecuniario Ej.: una compraventa arrendamiento.

En este tipo de actos opera con toda su fuerza el principio de
la autonoma de la voluntad, por lo tanto, las partes son libres para alterar
las reglas dadas por el ordenamiento jurdico en esta materia.

b) Extrapatrimonial o de familia. Es aquel que mira preferentemente los

intereses del derecho de familia; y su contenido econmico o no existe o no
tiene la menor relevancia Ej.: el reconocimiento de un hijo como natural (es un
acto jurdico unilateral y extrapatrimonial); El matrimonio es un contrato
bilateral extrapatrimonial (los contrayentes no pueden alterar este contrato).
En los actos extrapatrimonial no rige el principio de la
autonoma de la voluntad porque sus normas son de orden pblico y por lo
tanto, las partes no pueden alterar las reglas dadas para ellos. Consecuencia
de lo referido precedentemente, es que los actos jurdicos extrapatrimoniales
sean todos nominados, todos tiene una especifica regulacin legal.

V.- Segn si las partes estn en igualdad para determinar las clusulas
del Acto Jurdico que celebran, estos se clasifican en:
a) Acto Jurdico de Libre Discusin: Constituyen la regla general, y son
aquellos en que las partes se encuentran un pie de igualdad, pudiendo discutir
libremente todas las condiciones y clusulas del acto. A estos actos jurdicos
tambin se les llama actos jurdicos abiertos Ej.: arrendamiento, mandato y
comodato.

b) Acto Jurdico Dirigido.- Son aquellos cuyas condiciones bsicas se

encuentran reguladas por la ley, con la finalidad de proteger a una de las
partes por encontrarse en una posicin de subordinacin; en estos Actos
Jurdicos las partes no estn en un pie de igualdad y por este motivo el
legislador regula las condiciones mnimas del acto, otorgndole libertad a las
partes para que regulen el resto de las clusulas y condiciones del mismo. Con
el objeto de velar por que se respeten las condiciones mnimas establecidas por
el legislador, es que la ley establece que estas disposiciones son irrenunciables
por ej.: el contrato de trabajo (las partes no estn en un pie de igualdad).

c)

Actos Jurdicos Forzosos.- Son aquellos que el legislador obliga a

celebrar para ejercer un determinar acto jurdico; por ej.: el contrato de seguro
automotriz obligatorio; tambin el caso de los funcionarios pblicos que
manejan dinero, los cuales tienen que rendir una finanza.

d) Actos Jurdicos de Adhesin (estandarizados). Son aquellos en que una

de las partes tiene la facultad de imponer todas las condiciones del acto y la
otra es libre para celebrar ese acto o no, pero si se decide a hacerlo, estar
obligada a respetar las condiciones impuestas por la otra parte. Por ej.: el
contrato de seguro, el contrato de transporte.

En estos actos jurdicos de adhesin, generalmente, la parte que impone las

condiciones lo hace por tener el monopolio de la actividad a que se dedica.

VI Clasificacin del acto Jurdico segn la utilidad que le reporta a las

partes: Al tenor de lo que seala el artculo 1440 se distingue entre:
a)

Acto jurdico gratuito o de beneficencia.

b)

Acto jurdico oneroso.Esta clasificacin la hace el Cdigo en relacin con los

contratos, sin embargo toda la doctrina considera que debe extenderse a todos
los actos jurdicos.

a) Acto jurdico gratuito o de beneficencia.- Se presenta cuando slo tiene

por objeto la utilidad de una de las partes sufriendo la otra el gravamen, es
decir, en estos actos la parte que sufre el gravamen no reporta ninguna
utilidad, ni compensacin. Por ej.: la donacin; el comodato, el mutuo sin
inters).

b) Acto jurdico oneroso.- Es aquel que tiene por objeto la utilidad de ambos
contratantes gravndose cada uno en beneficio del otro.
En estos actos jurdicos el beneficio que obtiene una parte,
tiene como causa el gravamen de la otra. Por ej.: La compraventa, el beneficio
del vendedor es el precio que es el gravamen del comprador.
La utilidad que se reporta en estos actos es subjetiva, porque
ambas partes creen que van a obtener un beneficio. De cualquier manera,
cuando el derecho habla de beneficio, se refiere siempre a un beneficio de tipo
patrimonial.
Victorio Pescio, sostena que el acto oneroso supone una
ventaja que se concede a cambio de otra que se recibe. Este tipo de Actos
Jurdicos admite una su-clasificacin, a saber:
1.- Acto Jurdico oneroso conmutativo.
2.- Acto Jurdico oneroso aleatorio (art. 1441)
1) Acto Jurdico Oneroso Conmutativo.- Se presenta cuando una de las
partes se obliga a dar, o hacer o no hacer una cosa que se mira como
equivalente a lo que la otra parte deba dar, hacer o no a su vez.
Lo esencial en este contrato es que las prestaciones de las
partes se miran o consideran como equivalentes, esta apreciacin que hacen
las partes es subjetiva, porque no existe nada que objetivamente sea
equivalente a otra.
Por lo tanto, es una estimacin subjetiva que hacen las
partes al momento de celebrar el acto o contrato, por eso es que la ley dice que
las prestaciones se miran como equivalentes.

2) Acto Jurdico Oneroso Aleatorio: Este acto jurdico se presenta cuando el

equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancias o prdidas.
Planiol sostena, que en el acto aleatorio las partes no saben
cual va a ser el resultado del acto; as como en el conmutativo las partes estn
convencidas de que las prestaciones son equivalentes, aqu eso lo ignoran, no
saben quien va obtener una utilidad y quien un perjuicio. Ej.: el contrato de
seguro (las partes no saben quien va a ganar). El contrato de juego tambin es
aleatorio, y es aquel que se presenta cuando dos partes convienen en competir,
de modo que la que resulte perdedora deber pagar a la otra cierta cantidad de
dinero, o una especie o cuerpo cierto. Es aleatorio, porque las partes no saben
quien gana. Tambin la apuesta es un contrato en que dos o ms partes que
discuten acerca de la ejecucin de un hecho dudoso convienen, que la que
resulte no tener razn, deber pagar a la otra cierta cantidad de dinero o una o
ms especies o cuerpo cierto. Otro ej.: la renta vitalicia, es un contrato
aleatorio en que una persona se obliga a pagar a otra cierta cantidad de dinero
a cambio de una indemnizacin, durante toda la vida de quin recibe el dinero
de un tercero. Es parecido al seguro. Otro ej.: es la cesin de derechos
hereditarios, el heredero una vez que ha fallecido el causante puede ceder sus
derechos a un tercero a cambio de un determinado precio, y este acto es
aleatorio, porque como an no se ha hecho la particin el heredero ignora
cuanto es lo que va a recibir (tiene la idea pero no la certeza).
Otro caso es la caso es la compraventa de cosas futuras que
puede revestir dos formas de acuerdo al art. 1813 Cdigo Civil. Este art. regula
dos formas diferentes que puede tener la compraventa cuando es de cosas
futuras: En primer lugar, la regla general, es que la compraventa de cosas
futuras

sea

conmutativa

condicional.

Es

conmutativa,

porque

las

prestaciones de las partes se miran como equivalentes; y es condicional,

porque para que se entienda perfecta la compraventa debe cumplirse una
condicin, cual es, que las cosas futuras lleguen a existir. Ej.: comprar un
departamento an no terminado. Segunda forma: La compraventa de cosas
futuras puede ser: Aleatoria, pura y simple. Estas situaciones se presentarn

cuando la compraventa se entienda perfecta, aunque las cosas futuras no

lleguen a existir. En ese caso el contrato es aleatorio, porque el equivalente
consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida.
Ser pura y simple porque no existe ninguna modalidad que
afecte la existencia del acto. 1 ejemplo: de esta segunda forma de
compraventa, segn Planiol, hay compraventa aleatoria cuando una persona le
dice a un pescador que le comprara todo lo que pueda pescar en dos horas por
tal precio. Esa compraventa es aleatoria, la persona que encarg la pesca no
sabe si va a perder o ganar. Y al mismo tiempo, pura y simple, porque no
depende de una condicin.

VII.- Clasificacin del Acto Jurdico, segn la forma de perfeccionarse y al

tenor del art. 1443, se distingue entre:
a) Consensual.
b) Real.
c) Solemne.

a.- Acto Jurdico Consensual : Se perfecciona por el slo consentimiento de

las partes y es la regla general. Ejemplos: Compraventa de bienes muebles,
mandato arrendamiento.
En estos actos el consentimiento se puede manifestar en
forma expresa o tcita, e incluso, en oportunidades, el silencio, si se encuentra
rodeado de ciertas circunstancias, tambin se puede considerar como
manifestacin del consentimiento.

b.- Acto Jurdico Real: Es aquel en que adems del consentimiento para que
se entienda perfecto es necesaria la entrega o tradicin de la cosa objeto del
acto.
El Cdigo Civil cuando se refiri al acto jurdico real, dio una
definicin incompleta de l, porque seala que es aquel que se entiende
perfecto por la tradicin de la cosa y si bien ciertos actos jurdicos reales se

entienden perfectos por la tradicin, como por ejemplo: el mutuo; otros se

entienden perfectos por la simple entrega material de la cosa, como por ej.: el
depsito, el comodato, la prenda.
En los actos jurdicos reales, la entrega o tradicin de la cosa
resulta indispensable para que el acto pueda nacer a la vida del derecho, y esta
es la principal diferencia que estos actos tienen con los actos consensuales.
Porque en muchos actos consensuales, tambin debe hacerse una entrega o
tradicin, pero esta es una obligacin que nace despus de que se ha celebrado
el contrato, es decir, esta obligacin surge despus de que el acto ha nacido a
la vida del derecho.

c.- Acto Jurdico Solemne: Es aquel que para nacer a la vida jurdica,
adems del consentimiento, requiere que se cumpla con ciertas formalidades
reguladas por la ley. De manera que si no se cumplen con ellas, el acto no nace
a la vida jurdica. Por ejemplo: la compraventa de bienes races es solemne, y la
solemnidad est representada por el otorgamiento de escritura pblica. (art.
1801, inc. 2).
El consentimiento se manifiesta con el cumplimiento de la
correspondiente formalidad.
-

Funciones:

1 en primer lugar, la solemnidad cumple un rol creador del Acto Jurdico,

porque para que este pueda nacer y existir a la vida del derecho debe
cumplirse con la solemnidad correspondiente.
2 Es la nica forma que tienen las partes para expresar su voluntad en estos
actos; la ley ha restringido la autonoma de la voluntad. Y la nica forma que
tienen las partes para expresarla, es justamente, a travs del cumplimiento de
la solemnidad. Es una ley imperativa la que obliga a cumplir la solemnidad.
3 La solemnidad va a ser la nica forma que las partes tienen para probar el
acto, de manera que sino se cumple con la solemnidad, el acto no se podr
probar por ningn otro medio.

VIII. Clasificacin del Acto Jurdico.

a)

Entre vivos.

b)

Por causa de muerte.

a.- Acto Jurdico entre vivos.- Produce sus efectos en vida de las partes o de
su autor y constituye la regla general, como por ej. la compraventa,
arrendamiento, comodato.

b.- Por causa de muerte: Nace en vida de las partes o de su autor, pero sus
efectos patrimoniales los produce a contar de la muerte de ellos. Estos actos
tienen una particularidad, que consiste en que, como sus efectos se producen
a la muerte de su autor, se pueden revocar cuantas veces se deseen. Ejemplo:
el testamento, este se hace en vida del testador y mientras viva pude revocarlo
o modificarlo.

IX. Clasificacin de los Actos Jurdicos. Segn como produce sus efectos, se
distingue entre:
a)

Actos Jurdicos Instantneos.

b)

Actos Jurdicos sucesivos continuados o de tracto sucesivo.

a.- Actos Jurdicos Instantneos.- Constituye la regla general, son aquellos

que por su naturaleza misma, permiten que sus efectos se produzcan de
inmediato y en un solo instante. En ellos las obligaciones se cumplen en el
momento mismo de contraerse. Por ejemplo: La compraventa.

b.- Actos Jurdicos sucesivos continuados o de tracto sucesivo.- Es aquel

que por naturaleza sus efectos no se pueden cumplir inmediatamente, no se
agotan de una sola vez, sino que se van produciendo paulatinamente en el
tiempo. Por ejemplo: el arrendamiento, el seguro, el matrimonio, la sociedad.

Esta clasificacin es importante, porque si en un acto de

tracto sucesivo opera alguna causal como para pedir la resolucin, sta pasa a
llamarse terminacin, y slo produce efectos hacia el futuro, deja intacto lo ya
devengado, y se diferencia de la resolucin, porque sta opera con efecto
retroactivo.
X. clasificacin del acto jurdico, segn si esta afecto o no a alguna
modalidad, se distingue entre:
a.- Puro y simple
b.- Sujeto a modalidad.

a.- Acto Jurdico puro y simple.- Es aquel que produce sus efectos en forma
normal y definitiva. Constituyen la regla general en la materia.

b.- Acto Jurdico sujeto a modalidad.- Son aquellos en que las partes, en
virtud del principio de la autonoma de la voluntad le han incorporado
elementos accidentales para alterar sus efectos normales. Ejemplo: Una
compraventa donde se establece un plazo o una condicin.

XI.- Clasificacin de los actos jurdicos, segn si subsisten por si mismos, y

al tenor de lo que regla el art. 1442, se distingue entre:
a.- acto jurdico principal.
b.- acto jurdico accesorio.

a.- Acto Jurdico principal: Es aquel que subsiste por s mismo, sin
necesidad de otra convencin, y constituye la regla general. Ejemplo
Compraventa.
El contrato principal, por tanto, es el que tiene una vida
propia e independiente, como la compraventa, el arrendamiento.

b.- Acto Jurdico Accesorio: Se presenta cuando tiene por objeto asegurara el
cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda subsistir
sin ella.
Estos actos se denominan en general cauciones, en los
trminos del art. 46.
El inters de esta clasificacin deriva de la aplicacin del
principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. El contrato
accesorio no puede subsistir sin una obligacin principal: Por consiguiente, las
causas que extinguen la obligacin principal, extinguen igualmente las que
provienen del contrato accesorio. Por esto, la nulidad de la obligacin
principal acarrea la de la clusula penal. (art. 1536); la fianza se extingue
total o parcialmente por la extincin de la obligacin principal en todo o parte
(art. 2381 N 3); se extingue la hipoteca junto con la obligacin principal (art.
2434, inc. 1)

El contrato accesorio no puede subsistir sin una obligacin

principal, pero puede existir sin ella. En otros trminos, se concibe el contrato
accesorio sin que exista an la obligacin principal; es inconcebible que
sobreviva a la extincin de la obligacin principal.
La caucin puede constituirse para garantizar una obligacin
futura y, en tal caso, existir la obligacin accesoria antes que la principal
(artculos 2339 y 2413 Cdigo Civil).

REQUISITOS DE EXISTENCIA Y VALIDEZ DEL ACTO JURDICO

Los requisitos de validez, estn consagrados en el art. 1445
Cdigo Civil.
Esta redaccin ha sido muy criticada, porque de ella se
desprende que estos requisitos slo seran aplicables a los actos jurdicos
bilaterales, y ello, porque este artculo dice: Para una persona se obligue a otra y
adems porque la disposicin habla de consentimiento.

Sin embargo, toda la doctrina est de acuerdo en estimar que

este, fue slo un error de redaccin, pero que los requisitos de validez son
aplicables tanto los actos jurdicos bilaterales como unilaterales.

1.- La Voluntad: La jurisprudencia ha sealado que la voluntad: Es la intensin,

nimo o resolucin para hacer una cosa.
La voluntad se puede definir: Aptitud o facultad humana,
manifestada con discernimiento, intencin y libertad, para hacer algo u
obrar en un sentido determinado.

- Requisitos de la voluntad; se clasifican en:

1. Requisitos Internos:
a)

Discernimiento: consiste en que la persona debe juzgar y apreciar el

valor de las diferentes acciones.

b)

Intencin: consiste en la decisin que adopta la persona, para actuar

de una determinada forma.

c) Libertad: consiste en que la persona debe actuar, sin encontrarse

amenazada, presionada o manipulada.
2. Requisitos Externos: este nicamente esta constituido por el hecho de
que la voluntad debe exteriorizarse y puede ir dirigida a personas ya sea
determinada o indeterminada.
Cuando el acto jurdico es bilateral, al exteriorizarse las
voluntades de las partes, nace el consentimiento, que es el concurso real de
voluntades coincidentes. Etimolgicamente la palabra consentimiento significa
sentir juntos.
En el derecho clsico, como en el nuestro, la regla general es
que:

nadie

puede

obligarse

contra

su

voluntad,

sin

embargo,

excepcionalmente, es posible que la voluntad de la persona que se obliga este

ausente: Como por ejemplo:

La compraventa de cosa ajena. Con todo, esta no constituye

propiamente una excepcin a la regla general, porque el dueo de la

cosa

vendida

no

resulta

obligado,

precisamente

porque

no

ha

intervenido su voluntad, y por este motivo es que esta compraventa le es

inoponible, no le afecta.

Otro caso, se presenta cuando el legislador permite que se obliguen

personas sin que hayan expresado su voluntad, porque a juicio de la
ley, estas personas o no tienen voluntad jurdica o la que tienen es
incompleta. En el primer caso, hablamos de los absolutamente
incapaces, y en el segundo, de los relativamente incapaces. La voluntad
tambin se encuentra ausente, cuando se ha empleado la fuerza fsica,
en estos casos no existe voluntad, por esta razn, la fuerza fsica no es
un vicio de la voluntad, porque la excluye absolutamente; como
veremos, la nica fuerza que resulta ser vicio de la voluntad, es la fuerza
moral, y en estos casos, la persona que resulta obligada podr alegar la
inexistencia del acto, porque faltar un elemento de existencia, la
voluntad misma. Finalmente, tambin se considera ausente la voluntad,
cuando el acto jurdico es solemne y no se ha cumplido con la
solemnidad.

- Condiciones jurdicas de la voluntad: Para que la voluntad produzca

efectos jurdicos, deben cumplirse los siguientes requisitos copulativamente:
1.- La voluntad se debe exteriorizar, mientras esta permanezca en el fuero
interno del individuo, es irrelevante para el derecho.
2.- La voluntad debe ser seria, se debe expresar con la intencin de producir
efectos jurdicos, y para que se sienta cumplido este requisito, es necesario que
la voluntad haya sido expresada por una persona plenamente capaz, que
pueda actuar a nombre propio o a nombre de otro estando debidamente
autorizada.
3.- La voluntad debe ser sana, es decir, no debe estar viciada; y los vicios de
la voluntad son: El error; la fuerza y el dolo.
4.- La voluntad debe tener una causa lcita, es decir, el motivo que induce
al acto o contrato debe estar ajustado a derecho. Y,

5.- Debe tener un objeto lcito, es decir, la o las obligaciones que genera el
acto jurdico, asimismo, tambin deben ajustarse a derecho.

- Formas en que se puede expresar la voluntad: La voluntad se puede

expresar de las siguientes maneras: expresa; tcita; presunta y a travs del
silencio circunstancial.
1).- Voluntad expresa. Es aquella que se formula en trminos formales y
explcitos; habla por si mismo y no le crea a la persona a quien va dirigida
ningn problema de interpretacin. Esta voluntad es la ms precisa de todas.
Ej. de voluntad expresa: a) Art. 1241, seala que la aceptacin de una
herencia, puede ser expresa o tcita y dice que es expresa cuando se toma el
ttulo de heredero, b) Art. 1242 aclarando esta idea, seala cuando se
entiende que se ha tomado el ttulo de heredero.
Existen ciertos casos en que el legislador le exige a las
personas este tipo de manifestacin de voluntad; y estos casos son:
a) Cuando las partes, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad
lo han convenido.
b) En la solidaridad; para que se entienda que hay solidaridad, debe pactarse
expresamente. La solidaridad no se presume.

2).- Voluntad Tcita: Es aquella que se deduce de ciertos comportamientos

exteriores de la persona que inequvocamente manifiesta su intencin. En este
caso el comportamiento necesita de una interpretacin, pero esta debe
conducir, de un modo indubitado, a slo una conclusin, es decir, el
comportamiento o la actitud de la persona deben ser claros, de manera que
slo se pueda extraer una nica conclusin. Por ej. a) art. 1241, seala que la
aceptacin de una herencia es tcita, cuando el heredero ejecuta un acto, que
supone necesariamente su intencin de aceptar, por ej. si pago una deuda que
tena el causante, b) Art. 1654, seala los casos en que hay remisin tcita.
La remisin es un modo de extinguir cuando el acreedor perdona la deuda, c)

Art. 1135, inc. 2, seala que la enajenacin de las especies legadas, implica
la revocacin del legado y esa revocacin es tcita.
- Alessandri dice que la voluntades es tcita, cuando el contenido de nuestro
propsito no es revelado explcita y directamente, sino que se deduce de ciertas
circunstancias concurrentes en la conducta o comportamiento de una persona,
pero este debe conducir a una sola interpretacin. Puede acontecer que la
persona no desee que su comportamiento sea considerado como voluntad
tcita y en estos casos la persona debe protestar.
- La protesta, es un acto jurdico unilateral, a travs del cual, una persona
expresa su decisin de no querer ser interpretado de una determinada manera.
Ejemplo Art. 1244 Cdigo Civil.
La protesta es diferente de la reserva, porque en sta, se
entiende que una persona hace uso de un derecho, sin renunciar a los otros
derechos que pueda tener, y se presenta, cuando existen derechos alternativos,
por ejemplo: en el caso de la condicin resulta tcita del art. 1489. (si una
parte no ha cumplido con su obligacin, la otra tiene un derecho alternativo,
porque puede pedir o la ejecucin forzada o la resolucin y en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios) y en virtud de la reserva, la parte seala que el
optar por un camino no implica renunciar al otro.

3).- Voluntad Presunta Es aquella que la deduce la ley de ciertos hechos; en la

voluntad presunta, la ley presume la voluntad cuando se dan ciertas
circunstancias que la propia ley determina. En este caso, el comportamiento de
la persona puede conducir a varias interpretaciones, pero es la ley que le da
valor a una de ellas. Ejemplo caso de las presunciones legales que hace el
legislador.

4).- El silencio circunstanciado. El silencio considerando en si mismo no

puede estimarse como expresin de voluntad.

En el silencio, a diferencia con lo que ocurre con la voluntad tcita y presunta,

existe una pasividad absoluta. Los autores en general consideran que el
silencio es equivoco y neutro.
Nuestro Cdigo Civil no reglamenta el silencio, pero la regla
general es que el silencio no tenga ningn valor. Sin embargo, existen
ciertos casos excepcionales, en que la ley le da valor al silencio y ese silencio se
llama circunstanciado, al cual la ley, justamente, le ha asignado valor.
Casos de silencio circunstanciados consagrados en el cdigo:

Art. 1956 inc. 3 este art. consagra la tcita reconduccin, ubicada en

el arrendamiento; La tcita reconduccin, consiste en que si llega el da
fijado para el trmino del contrato, y la cosa arrendada es un bien raz; y
el arrendatario, con el acuerdo del arrendador, hubiere pagado la renta
o se hubiese manifestado de otro modo, su intencin de continuar con el
contrato, se va entender renovado ste, bajo las mismas condiciones que
antes.
En el caso de la tcita reconduccin, la doctrina se encuentra
dividida en cuanto a determinar su naturaleza jurdica; y as, para
Planiol, Ripert, Colin y Capitant. Se trata de un caso de silencio
circunstanciado, porque existe una pasividad, tanto por parte del
arrendador como por parte del arrendatario. Pese a esto, la ley le da
valor a esa pasividad.
En cambio, para Alessandri, este es un caso de voluntad
tcita, porque si bien las partes nada dicen, asumen una actitud que
inequvocamente conduce a una sola interpretacin.

Art. 2125: Otro caso de silencio circunstancial y en donde no se discute

su naturaleza jurdica, lo encontramos en el Mandato (art. 2125). Este
art. seala que aquellas personas que se dedican a gestionar negocios
ajenos estn obligadas a sealar si aceptan o no el encargo que se les ha
dado, de lo contrario su silencio se mira como aceptacin.

Art. 1232, inc 1 y 1233: Otro caso lo encontramos en las aceptaciones

de las herencias. La regla general, es que el heredero es libre para
aceptar o repudiar la herencia, sin embargo, como el no puede
permanecer en la indecisin en forma indefinida, la ley permite que los
acreedores del causante recurran al juez para que este le fije un plazo al
heredero, y ese plazo es de cuarenta das (esta fijado en la ley) y si
transcurre dicho plazo, sin que el heredero repudie o acepte la herencia,
la ley seala que el heredero est constituido en mora, y como
consecuencia de ello, se presume que repudia.

Fundamentos

que

existen

para

darle

valor

al

silencio

circunstanciado. A este respecto existen dos posiciones; a saber:

a) Doctrina Alemana, considera que el silencio circunstanciado debe tener
valor basndose en los principios de la buena fe y de la honorabilidad
comercial. De manera que si la persona debe, por buena fe y por
honorabilidad comercial contestar y no lo hace, permaneciendo en silencio,
ese silencio debe tener valor.
b) Doctrina francesa: apoya a la alemana, pero adems considera que se le
debe dar valor al silencio fundndolo en el principio de la responsabilidad
Civil y especialmente en la teora del abuso del derecho, ya que es
posible, que el guardar silencio cause a quin hace la posicin un dao, y
de esta forma se incurre en responsabilidad civil.

Casos en que el silencio jams puede tener valor. A este respecto

podemos sealar los siguientes:

a). En los actos jurdicos solemnes, en estos, si no se cumple con la

solemnidad prescrita por la ley, el silencio de las partes no puede estimarse
como expresin de voluntad. Porque la nica manera de expresar dicha
voluntad en estos actos, es a travs del cumplimiento de la solemnidad.

b). En la donacin entre vivos, aqu estamos en presencia de un contrato, de

acuerdo a los trminos de la ley; la donacin nunca se presume, de manera
que exige una declaracin de voluntad, por parte del donante, expresando
su deseo de querer donar; y al mismo tiempo exige tambin, una
declaracin de voluntad del donatario, quien por su parte debe expresar su
voluntad de querer aceptar la donacin. (art. 1393). Justamente porque la
donacin no se presume, es que la ley seala que el que da lo que no debe,
no se presume que lo dona, a menos que se pruebe que tuvo perfecto
conocimiento, tanto de los hechos como del derecho (art. 2299). El silencio
no debe causar dao, porque si causa perjuicio existir un ilcito civil y por
lo tanto, se deber responder de l.

c). Finalmente, el silencio jams puede tener valor en los casos de

solidaridad.
- La intencin negocial.- Se encuentra vinculada con uno de los requisitos de
la voluntad, cual es el de la seriedad.
En este sentido, podemos definir la intencin negocial como
la voluntad o nimo que debe tener la persona que hace una oferta de querer
celebrar efectivamente el acto jurdico que propone.
La regla general, es que la voluntad sea seria, y por lo tanto,
se presuma la intervencin negocial, a menos que se pruebe lo contrario,
vinculado con esto, y a modo de ejemplo, podemos citar la condicin
meramente protestativa; que es aquella que desprende exclusivamente de la
voluntad del deudor o del acreedor. Y la ley agrega, que si esta condicin
depende exclusivamente de la voluntad del deudor, es nula, porque falta uno
de los requerimientos de la voluntad, que es la seriedad o intencin negocia.
Art. 1478 inc. 1 C. C.

- Voluntad real o voluntad declarada.- La regla general es que haya

coincidencia entre la voluntad real (la que uno realmente tiene) y la voluntad
declarada (esto es, la que se expresa). Pero puede ocurrir que no se produzca

esta conformidad y en estos casos surge el problema de determinar que

voluntad debe prevalecer y existen fundamentalmente dos teoras:

1). Teora de la voluntad real, clsica, francesa; El inspirador de esta teora

es Savigny y considera que si no existe concordancia entre las voluntades,
debe prevalecer la voluntad real, porque cualquiera que sea el medio usado
para expresar la voluntad, siempre debe considerarse la voluntad verdadera de
la persona, esto es, lo que quiso decir la persona, por sobre lo declarado.
Para los partidarios de esta teora, la declaracin no es ms
que el medio de revelar o exteriorizar la voluntad, de manera que sta la
voluntad interna- es la que nos interesa.
Savigny dice, no siendo la voluntad ms que el medio de expresar el
pensamiento, en fin, debe evidentemente estarse a ese pensamiento y conforme
a l la voluntad expresada.
Esta teora se ha criticado porque deja en la indefensin a la
contraparte y a los terceros, ya que ellos confan en que la voluntad declarada
coincida con la verdadera y no tienen como saber cual es la voluntad interna.
Adems se critica esta teora, porque afecta al principio de la
seguridad jurdica, ya que las partes creen que lo que reza o lo que expresa el
acto o contrato corresponde al querer de ellas

2). De la declaracin de voluntad moderna o alemana. Su principal

exponente es Saleyes. Para est teora, la declaracin no es ms que la
objetivacin del querer, es la forma de materializar el querer de una persona.
Y, por lo tanto, en homenaje a los terceros y por razones de seguridad jurdica,
la voluntad declarada debe prevalece.

Los partidarios de esta escuela, sostienen que no importa si

esta voluntad coincide o no con la interna, porque para que el negocio jurdico
sea creado, basta con que la declaracin sea querida, sin importar si refleja o

no la voluntad real de la persona. El medio que los hombres tienen para

comunicarse y entenderse es la palabra, y el que recibe una declaracin tiene
derecho a creer que ella corresponde a la voluntad efectiva, de otro modo,
cualquier contratacin seria incierta, la seguridad jurdica desaparecera y el
comercio no sera posible. En consecuencia, no puede impugnarse un acto
bajo el pretexto de que la voluntad declarada no corresponde a la real.

Teora de nuestro Cdigo.- Nuestro Cdigo, expresamente no adhiere a

ninguna teora; sin embargo, de diferentes artculos se concluye que don
Andrs Bello sigui la teora de la voluntad real o francesa; as: el art. 1560.consagra la primera regla de interpretacin de los contratos, establecindose
un criterio completamente distinto que el que se establece en materia de
interpretacin de la ley. Esto es, porque la ley entiende que las partes pueden
no conocer las palabras legales y por lo tanto incurrir en errores; en cambio, se
entiende que el legislador conoce las palabras legales. La interpretacin es
distinta a la de los contratos.
Asimismo, el art. 1437.- que consagra las fuentes de las
obligaciones, al regular el contrato habla del concurso real de las voluntades.
El art. 1546.- que regula la forma de cumplir los contratos,
permite concluir de su redaccin, que es la voluntad verdadera lo que debe
prevalecer.
El art. 1707.- al regular las contra escrituras, que son
aquellas que se presentan, cuando las partes para alterar o modificar lo
sealado en una escritura pblica, suscriben otra escritura, que puede ser
pblica o privada a su vez. Pero si de esta ltima (contra escritura) no se ha
tomado razn de su contenido, slo tendr valor entre las partes, pero le ser
inoponible a terceros.
El art. 677.- Establece que si hay error en el ttulo, se vicia la
tradicin. Esto es as, porque la voluntad verdadera de las partes no se
encuentra registrada y por lo mismo, no se puede formar el consentimiento.
El art. 1069.- Seala que la voluntad del testador es la que
debe prevalecer cuando se interprete un testamento. De este modo, en materia

de testamento se aplica el mismo criterio que en materia de interpretacin de

los contratos, es decir, hay que estarse ms a la intencin del testador que a lo
que expresen las palabras, ya que el legislador entiende que el testador, al
igual que las partes en un contrato, pueden incurrir en errores por no conocer
las palabras nicas de la ley.
La voluntad real debe ser probada en la prctica.

- Formacin del Consentimiento: La palabra consentimiento viene del latn y

significa sentir junto o tener un mismo sentir, y jurdicamente se puede definir
como: el concurso real de voluntades o acuerdo de voluntades de dos o ms
partes. Es propio de los actos jurdicos bilaterales, porque es en ellos donde
intervienen dos o ms partes.
El consentimiento esta formados por dos actos jurdicos
unilaterales y sucesivos que son la oferta y la aceptacin.
Nuestro Cdigo no se refiere al proceso de formacin del
consentimiento, existe un vaco legal, pero como en el derecho no puede haber
vacos, hay que recurrir a otro cuerpo legal que s lo regula y es el Cdigo del
Comercio el que llena dicho abismo. En este mismo vaco incurri el Cdigo
Civil Francs.
El Cdigo de Comercio de 1865 contiene las normas relativas
a la formacin del consentimiento entre los arts. 97 al 108 ambos inclusive.
En un comienzo, nuestros Tribunales sealaban que estas
normas, las del Cdigo de Comercio, no podran aplicarse en materia civil por
ser normas especiales, sin embargo, posteriormente, cambio el criterio de la
jurisprudencia y seal que las normas sobre formacin de consentimiento,
pese a estar ubicadas en una ley especial, eran normas generales. Y as a
travs de un proceso de integracin, estas normas se aplican en materia
civiles.
En nuestro sistema la regla general es que los actos jurdicos
sean consensuales, y por lo tanto, con el slo consentimiento se entienden
perfeccionados. Los actos jurdicos reales y solemnes son excepcionales, y,

como ya sealamos, en ellos tambin se necesita el consentimiento, lo que

ocurre es que para que se entiendan perfectos; adems, es necesario la entrega
o tradicin de la cosa o el cumplimiento de una solemnidad. Es decir, sea cual
fuere el acto jurdico, el consentimiento debe estar siempre presente.

- En la formacin del consentimiento se pueden distinguir tres perodos:

a) De las tratativas o conversaciones preliminares. Aqu las partes se
limitan a conversar, se produce un acercamiento, pero no existe una voluntad
vinculante. Se inicia con las primeras conversaciones de las partes y termina
con la oferta.
Este periodo puede no existir, y no existir en aquellos casos
en que una de las partes formule directamente la oferta.

a)

Periodo pre- contractual.- Se inicia con la oferta y termina con la

aceptacin. Dentro de este perodo se produce todo el proceso de formacin del

consentimiento.

c) Perodo contractual.- Se inicia con la aceptacin y es indefinido. Se va a

entender

que

se

inici

la

fase

contractual

cuando

se

produce

el

consentimiento, y como consecuencia, el contrato habr nacido quedando las

partes obligadas por l. Esto proceder cuando el acto jurdico sea consensual.
Si el acto jurdico es real, para que se inicie el perodo y nazca el contrato, se
requerir, adems del consentimiento, la entrega de la cosa; y, finalmente, si
es solemne se requerir el cumplimiento de la respectiva solemnidad.
El periodo pre contractual, que como dijimos, nace con la
oferta y termina con la aceptacin, est integrado por los pre contratantes, que
son el oferente, que es quin formula la oferta, ste tambin se llama
proponente o solicitante; y el destinatario que es quin recibe la oferta y pasar
a llamar Aceptante, justamente cuando acepte la oferta.

Este

perodo

esta

formado

por

dos

actos

jurdicos

unilaterales, los que permiten que pueda nacer el consentimiento; a saber, la

oferta y la aceptacin.
- La Oferta. Tambin se llama propuesta o policitacin, es la proposicin o
declaracin unilateral de celebrar un contrato, dirigida por una persona a otra
(s) determinada, y destinada a celebrar el contrato propuesto, si fuere aceptado
en tiempo y forma tiles.
En otras palabras, la oferta es un acto jurdico unilateral, en
virtud del cual, una persona propone a otra la celebracin de un contrato, en
trminos tales que, para que ste quede perfecto, basta con que el destinatario
de sta simplemente acepte.
- Elementos de la oferta.a)

Intencin: Animo de querer celebrar el acto jurdico propuesto. El

determinar si hubo o no intensin corresponde a los tribunales de justicia.

Pero en general, la jurisprudencia ha considerado que no hay intencin cuando
la oferta es vaga, o si en ella se excluye el nimo de obligarse para el evento de
que sta sea aceptada.
b) Manifestacin. Es la exteriorizacin de la oferta, y puede ser expresa o tcita.
- Expresa, es aquella que se hace en trminos formales y explcitos;
- Tcita, es aquella que se deduce, inequvocamente, del comportamiento o
actitud que demuestra el oferente.
Tambin la oferta puede clasificarse en verbal y escrita.
El silencio nunca puede significar oferta, porque no se
concibe una oferta con total pasividad del oferente,
- Requisitos:
a)

Debe ser seria. Debe existir el nimo de obligarse por el acto jurdico

propuesto.
b)

Debe ser completa. Si se trata de un proyecto de contrato, debe contener

todos los elementos esenciales del acto, de manera que al destinatario no le

quede ninguna duda acerca de lo que se le est proponiendo, y slo debe faltar
para que exista el contrato, la aceptacin del destinatario.
c)

Debe estar dirigida a un destinatario. A este respecto, es el Cdigo de

Comercio es el que se encarga de distinguir las situaciones que se pueden

plantear, diferenciando entre
1.- oferta determinada hecha a persona determinada;
2.- oferta indeterminada hecha a persona determinada; y
3.- oferta indeterminada hecha a persona indeterminada.
La oferta no debe confundirse con las promesas que se hacen
al pblico; estas consisten en que una persona promete algo a cambio de una
determinada prestacin, y si esta prestacin se cumple, se debe, asimismo,
cumplir con lo prometido. El ejemplo ms tpico, es la promesa de recompensa.
La situacin de la promesa, jurdicamente hablando, es
bastante peculiar, ya que se trata de una situacin excepcional de obligarse,
en virtud de la cual, quien formula la promesa queda obligado por ella, en
virtud de una fuente distinta de las consagradas en el art. 1437. En efecto, la
fuente de esta obligacin es la declaracin unilateral de voluntad.
Otro caso excepcional, en que la declaracin unilateral de
voluntad vincula, y por lo tanto es fuente de obligaciones, lo encontramos
dentro de la oferta. Y es el caso en que el oferente se obliga a no retractarse.
Con todo, nuestra Corte Suprema en fallos reiterados, ha
sostenido que las nicas fuentes de las obligaciones son las consagradas en el
art. 1437 rechazando a la declaracin unilateral de voluntad como fuente.
- Causales de caducidad de la oferta.
La oferta puede caducar por diferentes razones; a saber;
a)

por la retractacin del oferente;

b)

por la muerte del oferente;

c)

por la incapacidad legal sobreviniente del oferente;

d)

por la quiebra; y, e) por la llegada del plazo.

a) Por la retractacin del oferente. La retractacin de la oferta es la

revocacin de la misma, no necesita ninguna solemnidad especial, pero debe
manifestarse en forma inequvoca.
El oferente, en virtud del principio de la autonoma de la
voluntad, tiene plena libertad para retractarse, pero tiene una limitacin, y
sta consiste en que para que la retractacin valga debe ser tempestiva, es
decir, debe darse en tiempo til, y se entiende que se da de esta manera,
cuando la oferta an no ha sido aceptada. Esto, porque una vez que se
produce la aceptacin, se forma el consentimiento, y como la regla general es
que los contratados sean consensuales, se va a entender perfeccionado el
contrato, por lo tanto el oferente ya no podr retractarse, porque acta
obligado por el contrato que ya naci.
La ley tambin permite, que en virtud del principio de la
autonoma de la voluntad, el oferente voluntariamente se autolimita en su
facultad de retractacin, es decir, formule una declaracin unilateral de
voluntad, de carcter excepcional, a travs de la cual se obliga o no a
retractarse.
Con todo, esta declaracin debe siempre ser expresa no
presume. Esta declaracin unilateral de voluntad que formula el oferente se te
llama oferta irrevocable (no se puede arrepentir).
Esta oferta irrevocable puede ser de dos maneras diferentes:
1) En que el oferente se compromete a esperar respuesta: En estos casos, el
oferente no puede retractarse de su oferta mientras no se le conceda la
respuesta esperada. Por ejemplo: yo vendo el cdigo en $30.000 y digo
contstame.
2) La Segunda de las ofertas irrevocables consiste en que el oferente se
compromete a no disponer de la cosa o a esperar por un plazo determinado la
respuesta del destinatario.
En estas dos ofertas irrevocable la fuente de la obligacin del
oferente es la declaracin unilateral de voluntad.

- Efectos de la revocacin Que sucede si el oferente se retracta?.- Si el

oferente se retracta antes de la aceptacin en forma tempestiva, no podr
jams formarse el contrato, porque an cuando el destinatario acepte, su
aceptacin no ha de ser ex tempornea (fuera de tiempo) y por lo tanto, no
nacer el consentimiento, y, lgicamente, sin este no puede haber contrato.
Pese a que la propia ley permite la retractacin tempestiva del
oferente (en tiempo til) ste tiene una obligacin, que consiste en indemnizar
al destinatario los gastos, daos y perjuicios que el haya sufrido y la nica
manera de que el oferente se libere de esta obligacin es cumpliendo con el
contrato prometido.
En la doctrina se ha discutido la fuente de esta obligacin del
oferente, la de indemnizar, y para analizar en que responsabilidad incurre, hay
que distinguir; Tradicionalmente los autores sealan que existen dos grandes
grupos de responsabilidad.
1 Responsabilidad Contractual: Es aquella que emana de los contratos y de
los cuasicontratos;
2 Responsabilidad extra contractual: Que se presenta cuando se causa
dao como consecuencia de un hecho ilcito, delito o cuasidelito Civil.
Estos estn divididos en torno a determinar en que responsabilidad incurre al
oferente.
Pothier seala que este sera un caso de responsabilidad extra contractual,
porque habr culpa y por lo tanto un cuasidelito civil, y ello porque el
destinatario confa en la seriedad de la oferta y el oferente al retractarse
actuara con imprudencia.
Ramn

Domnguez;

tambin

seala

que

aqu

habra

un

caso

de

responsabilidad extra contractual, pero sostiene que la fuente de esta

responsabilidad no sera el cuasidelito civil, sino que la ley, porque es ella la
que obliga a indemnizar.
Sin embargo, la mayora de los autores, considera que este no sera un caso de
responsabilidad extra contractual, porque no es posible hablar de delito o
cuasidelito civil cundo la propia ley autoriza el oferente a retractarse.

Ihering; seala que este es un caso de responsabilidad contractual, sin

embargo la mayora de los autores no comparte este criterio, porque en este
caso no hay contrato, ni tampoco cuasi contrato, ya que no ha nacido la
aceptacin.
La mayora de los autores considera que esta responsabilidad
que no sera contractual, ni extra contractual, sino que se tratara de una
responsabilidad pre- contractual; y as se dice que el Cdigo de Comercio tiene
un gran acierto al consagrar una nueva forma de responsabilidad, la pre
contractual, y sta se presentar, cuando se incumplen algunas de las
obligaciones que estn presentes en la formacin del consentimiento.
Alessandri y Planiol consideran que aqu habr una responsabilidad legal, que
obligara a indemnizar en virtud de la teora del abuso del derecho, porque
en este caso, el oferente estara abusando de su derecho y causando un dao
con su conducta al destinatario.

b) Por muerte del oferente: La oferta caduca por la muerte del oferente,
cuando sta acontece antes de producirse la aceptacin por parte del
destinatario, ya que de lo contrario, si el oferente muere despus de la
aceptacin, ya se habr formado el consentimiento, y por lo tanto, habr
nacido el contrato.
Los herederos del oferente no estn obligados a respetar las
ofertas formuladas por ste (causante), y as, la Corte Suprema ha sealado
que en estos casos, cuando la muerte se produce antes de la aceptacin, los
herederos no se obligan por la oferta, porque no se alcanz a formar el
consentimiento y, consecuentemente, no naci el contrato.
En otras palabras, esto se justifica, ya que los Cdigos
modernos, como el nuestro, tanto la oferta como la aceptacin son actos
jurdicos personalsimos y por lo tanto, no pasan a los herederos.
Sobre el particular la Corte Suprema ha sealado que, siendo
la muerte del oferente causal de caducidad de la oferta, la aceptacin del

destinatario, hecha con posterioridad a su muerte, importa una aceptacin ex

tempornea, y por lo tanto, no se entiende formado al contrato.
La mayora de los autores considera, que es perfectamente
posible incluir en la oferta, el pacto de transmisibilidad, es decir, que se
convenga que la oferta ser transmisible; pero este pacto debe ser expreso, y en
tales circunstancias, los herederos se vern obligados por la oferta.
Lo anterior ha sido posible concluirlo de la aplicacin que la
ley ha hecho, aceptando convertir en transmisible actos jurdicos que en
principio no lo eran, por ej. La solidaridad (art. 1523), la sociedad (art. 2103,
inc. 1).
c) Por la incapacidad legal sobreviniente del oferente. Si el oferente cae en
una incapacidad antes de que el destinatario acepte, se produce la caducidad
de la oferta. (art. 101 Cdigo de Comercio).

d) Por la quiebra del oferente. Si bien no hay texto expreso que seale que la
declaratoria de quiebra es causal de caducidad, es un hecho irredarguible que
as ocurre, porque la declaratoria de quiebra paraliza el patrimonio del
afectado, y por lo tanto, ste ya no podr disponer de sus bienes, perder su
administracin, la cual quedar a cargo del Sindico. Si el deudor es declarado
en quiebra antes de la aceptacin, se caduca la oferta.

e) La llegada del plazo. En este evento hay que distinguir entre los plazos
voluntarios y legales:
1.- Plazos voluntarios. Son aquellos que fija libremente el oferente, de
manera que llegado el plazo fijado por l, sin que se produzca la aceptacin, la
oferta va a caducar.
2.- Plazos legales. A ellos se refieren los arts. 97 y 98 del Cdigo de Comercio.
Son plazos de caducidad, porque se extinguen por el slo transcurso del plazo,
sin que sea necesaria una declaracin judicial, de manera que en estos casos,
llegado el da del plazo, este caducar de pleno derecho. Para analizar los
plazos legales, es menester sub-distinguir:

1 situacin. Si la oferta se formula verbalmente, estas se denominan, ofertas

entre presentes, y existen cuando las partes se comunican por la palabra y el
destinatario queda en condiciones de contestar inmediatamente.

Estas ofertas se pueden formular estando el oferente frente al destinatario, o

estando uno lejos del otro, por ej. Por telfono.
Lo relevante de estas ofertas verbales, es que el destinatario
se encuentra en condiciones de contestar de inmediato.
Cuando la oferta es verbal, la ley seala que el destinatario
debe contestar de inmediato porque de lo contrario se entiende que habr
caducado la oferta quedando libre de todo compromiso u obligacin el oferente.
Esto lo seala el art. 97 del Cdigo de Comercio que dice:
Para que la propuesta verbal de un negocio imponga al proponente la
respectiva obligacin se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida
por la persona a quien se dirigiere y no mediando tal aceptacin queda el
proponente libre de todo compromiso;

2 situacin: Si la oferta se formula por escrito, en este caso hay que volver a
distinguir, si el oferente y el destinatario estn en el mismo lugar o en lugares
diferentes.
a)..Si el oferente y destinatario estn en el mismo lugar: En este caso la
propuesta u oferta debe ser aceptada o rechazada en el plazo de 24 horas. Esto
lo dice el art. 98 inc 1 Cdigo de Comercio.
Esto es un plazo de horas, y por lo tanto se cuenta segn la
marcha del reloj, no es un plazo de un da, porque el da es una unidad de
tiempo que termina a la medianoche del da del vencimiento.
Se ha planteado el problema a propsito de determinar, desde
cuanto se cuenta este plazo, a este respecto existen dos teoras;
1 Teora Restrictiva: Considera que el plazo se cuenta desde la recepcin de
la carta que contiene la oferta, la sepa o no el destinatario;

2 Teora amplia: Considera que el plazo se cuenta desde que el destinatario

toma conocimiento de la oferta.
La teora ms aceptada es la restrictiva, porque se dice que
ella interpreta la voluntad del oferente, quien supone que una vez llegada la
oferta al domicilio del destinatario de inmediato ste toma con el de ella.
Otro asunto que ha originado dudas es, qu debe entenderse
por el mismo lugar? Se ha sealado que esta es una cuestin de hecho y que
deben resolverlo los Tribunales. Con todo, la mayora de la jurisprudencia
coincide en sealar que esta expresin mismo lugar debe entenderse como
sinnimo de radio urbano o ciudad.

b..Si el oferente y el destinatario residen en lugares diferentes. El Cdigo

de Comercio seala en el art. 98 que el destinatario debe contestar a vuelta de
correo. Segn la Corte Suprema esta afirmacin, es una expresin de hecho, y
no tiene un contenido jurdico.
La expresin a a vuelta de correos tiene una razn histrica,
porque cuando se dict el Cdigo de Comercio, el medio empleado para enviar
las correspondencias eran las diligencias. El destinatario tena que contestar
cuando la diligencia volviera.
La

jurisprudencia

interpretado

esta

expresin

ha

establecido que significa que el destinatario, para enviar su contestacin, debe

emplear un medio que sea, a lo menos igual, que el que emple el oferente para
hacerle llegar la respuesta. As entonces, puede emplear un medio ms rpido
pero no uno ms lento.

- Aceptacin ex tempornea. Cuando la aceptacin se otorga fuera de los

plazos legales o convencionales, esa aceptacin es ex tempornea y no revive la
oferta, por lo tanto no se forma el consentimiento y no nace el contrato. (Art.
98 Cdigo de Comercio).
Sin embargo, es posible que el destinatario piense, de buena
fe, que su aceptacin fue til y por lo tanto que se form, el consentimiento.

Para proteger al destinatario de esta situacin, la ley le impone al oferente una

obligacin, que consiste en que el debe dar al destinatario pronto aviso de que
su aceptacin ha sido ex tempornea. Art. 98 inc. Final Cdigo de Comercio.
En caso de aceptacin ex tempornea, el proponente ser
obligado bajo la responsabilidad de daos y perjuicios a dar pronto aviso de
retractacin.
Esta obligacin el oferente la tiene, siempre que se de una
aceptacin ex tempornea; es decir, la tiene cada vez que haya caducado la
oferta por cualquiera de las consensales que se estudiaron y se produzca
antes de la aceptacin.
Los autores han sealado que esta obligacin del oferente, de
dar pronto aviso al destinatario de que su aceptacin ha sido ex tempornea,
se fundamenta en razones de equidad, y se justifica, porque la aceptacin ex
tempornea es considerada una nueva oferta, y por lo tanto, el oferente debe
informar al destinatario que no acepta esta nueva oferta.
Por la expresin pronto

aviso, la jurisprudencia ha

entendido que esta consiste, en que el oferente debe emplear el mismo medio
que se regula para que el destinatario conteste.

- La Aceptacin. Es el acto jurdico unilateral por el cual la persona a quien se

le ha hecho una oferta, manifiesta pura y simplemente su voluntad de adherir
a ella, dentro del plazo en que se encuentra vigente.
Una vez que se da la aceptacin en forma pura, simple y en
tiempo til, se producen los siguientes efectos jurdicos.
1.- El destinatario pasa a llamarse aceptante.
2.- Se forma el consentimiento.
3.- Simultneamente se perfecciona el contrato, si es consensual.
La doctrina seala que el consentimiento es el alma del
contrato y lo define: como encuentro de dos declaraciones de voluntad que

partiendo de dos sujetos diferentes, se dirigen a un mismo fin, y se unen en

virtud del principio de la unanimidad de las voluntades.
La aceptacin permite que se forme el consentimiento, es la
repuesta afirmativa que da el destinatario al oferente, y sin ella no hay
consentimiento y por lo tanto no habr contrato, ni vnculo alguno.

- Requisitos de aceptacin:
1.- La aceptacin debe darse un tiempo til, debe ser oportuna, se debe
juntar con una oferta vigente. La Corte Suprema ha sealado que salvo prueba
en contrario, la aceptacin siempre se estima oportuna, y por lo tanto, el
oferente deber probar que ella ha sido ex tempornea, esto en virtud del
principio de la consecuencia del contrato que consiste, que el derecho quiere
que los contratos se celebren (por ello se presume que la aceptacin debe
hacerse en tiempo til).
2.- La aceptacin debe ser pura y simple, en otras palabras, debe ser
incondicional. En efecto, la aceptacin no debe tener ninguna condicin,
porque si se le agrega cualquier modalidad se convierte en una nueva oferta;
invirtindose los papeles, el destinatario para ser oferente y el oferente
destinatario. Y si este acepta con modalidad, vuelve a nacer una nueva oferta,
y as sucesivamente, hasta que se forme el consentimiento.
Es el Cdigo de Comercio, en su art. 102, el que da la regla
en esta materia La aceptacin condicional ser considerada como una
propuesta.
La aceptacin no es necesario que se otorgue en los mismos
trminos que la oferta, a menos que el oferente, en virtud del principio de la
autonoma de la voluntad haya establecido condiciones especiales para la
aceptacin.
En

los

autores

ha

surgido

una

discusin

sobre

la

incondicionalidad de la aceptacin, porque algunos sealan, que si existe una

disconformidad entre la oferta y la aceptacin, pero que comprenda slo un

aspecto secundario, deber entenderse que esa aceptacin vale y por lo tanto
que se forma el consentimiento.
Otros autores, en cambio, sealan que en esos casos la
aceptacin slo vale como una nueva oferta, pero no se puede formar el
consentimiento y por ello en virtud del principio de la conformidad o
coincidencia de la oferta o de la aceptacin debe existir una concordancia
perfecta (si el destinatario cambio cualquier cosa es una nueva oferta).
3.- Como la aceptacin es un acto jurdico unilateral, debe tener todos los
requerimientos de existencia y validez comunes a todos los actos jurdicos.

- Clasificacin de la Aceptacin
I.- EXPRESA O TACITA:
Expresa: cuando se plantea en trminos formales y explcitos; y,
Tcita: cuando se deduce del comportamiento o conducta del destinatario en
forma inequvoca.
Ambas tienen el mismo valor y producen los mismos efectos,
a menos que el oferente haya exigido, aceptacin expresa, caso en donde la
tcita no tendr valor alguno.

II.-PURA Y SIMPLE CONDICIONAL

Aceptacin Pura y Simple. Se presenta cuando el destinatario adhiere a la
oferta en los mismos trminos en que sta se ha formulado.

Aceptacin Condicional: Es aquella que contiene reservas o modificaciones

que alteran los trminos de la oferta. Esta aceptacin se considera como una
nueva oferta.
Por el principio de la autonoma de la voluntad el oferente
puede exigir que la aceptacin se manifieste revestida de alguna solemnidad

especial, en esos casos la aceptacin no tendr valor, sino se cumple con esa
solemnidad.
Sin embargo, en estos casos, si el destinatario acepta sin la
solemnidad y el oferente acoge esta aceptacin, se entiende que ha renunciado
a la solemnidad exigida. Esto se concluye, porque la ley permite que las partes
eleven a la categora de solemnes, actos que por su naturaleza son
consensales, como por ejemplo la compraventa de los muebles. (Art. 1802);
Tambin sucede lo mismo con el arrendamiento.
El silencio no obliga al destinatario, salvo en aquellos casos
en que la ley le da valor, situacin que se denomina silencio circunstanciado.

- Teoras en que se entiende perfeccionado el consentimiento.

Estas slo se plantean en determinadas circunstancias; a saber: entre las
personas que se encuentran en lugares diferentes; o en el mismo lugar, pero
cuando la oferta es por escrito. Parar determinar cuando ha surgido el
consentimiento se han planteado diferentes teoras, a saber:

1.- Teora de la declaracin de voluntad o de la aceptacin.- Para esta

teora el consentimiento se entiende formado en el preciso momento en que el
destinatario acepta la oferta, independientemente del hecho de que si el
oferente tiene conocimiento (sabe que su oferta fue aceptada o no), de manera
que una vez que el destinatario acepta en forma incondicional y en tiempo til,
se entender formado el consentimiento.
Para los partidarios de esta teora, lo anterior se debe a que el
consentimiento no se produce por la aceptacin reciproca de las voluntades,
sino que por el simple acuerdo de ellas, de manera que en el mismo momento
en que se produce este acuerdo de voluntades se forma el consentimiento (este
acuerdo se produce cuando el destinatario acepta).

2.- Teora del conocimiento o informacin.- Esta teora estima que el

consentimiento se forma cuando el oferente toma conocimiento de la
aceptacin que ha dado el destinatario.
La primera teora se critica, porque se dice que deja al
arbitrio del destinatario o aceptante, determinar el momento en que se formar
el consentimiento, por lo tanto produce inseguridad.
Esta teora tambin se critica, porque se dice que as como el
oferente debe conocer la conformidad del aceptante, ste, a su vez, tambin
debera conocer la aprobacin, que el oferente da a su aceptacin, y as
sucesivamente. Tambin se le formula a esta teora otra crtica, fundada en el
hecho que no explica, cuando se forma el consentimiento en el caso de la
aceptacin tcita.
Finalmente se le critica, asimismo, porque se pueden
producir fraudes, ya que bastara que el oferente no quisiera tomar
conocimiento de la aceptacin, para que no se entendiera formado el
consentimiento.
De cualquier manera, de esta teora han surgido dos nuevas
posiciones al respecto; a saber:

3.- Teora de la expedicin. Esta seala que el consentimiento se forma

cuando el aceptante expide o enva su aceptacin, sin que pueda retractarse o
arrepentirse.
Se critica esta teora, porque tambin va a depender de la
voluntad del aceptante determinar cuando se forma el consentimiento.

4.- Teora de la recepcin. Esta seala que el consentimiento se forma

cuando la aceptacin llega a su destino, es decir, cuando llega al conocimiento
del oferente, porque en ese momento se presume que ste toma conocimiento
de la aceptacin.

Importancia que tiene el momento cuando se forma el consentimiento.

Esta se puede ponderar en diversas materias, a saber:
a).- Es importante para la revocacin de la oferta, porque si se aplica la
teora de la aceptacin, el oferente puede retractar su oferta, hasta antes de
que el destinatario acepte.
En cambio, aplicando la teora del conocimiento, el oferente
podra retractarse hasta antes de tomar conocimiento de la aceptacin, en la
practica tiene un plazo mayor.

b).- Tiene importancia para la retractacin del aceptante, porque

aplicando la teora de la aceptacin, el aceptante no podra retractarse una vez
aceptada la oferta, porque acepta y se forma el consentimiento.
Aplicando la teora del conocimiento, podra retractarse hasta
antes que el oferente conozca la aceptacin.

c).- Es importante en lo que se refiere a las causales de caducidad de la

oferta. Porque aplicando la teora de la aceptacin, estas causales deben
operar antes que el destinatario acepte; en cambio, aplicando la teora del
conocimiento, las causales pueden operar, hasta antes que el oferente conozca
la aceptacin.

d).- Tiene importancia en relacin a la teora de los riesgos. En virtud del

cual, el riesgo de la especie o cuerpo cierto es de cargo del acreedor, y por lo
tanto, resulta necesario que el contrato se encuentre perfecto para saber quien
tiene el rol de acreedor y quien el de deudor.
Como ya sabemos, la regla general es que el contrato sea
consensual, de tal suerte que formado el consentimiento, este queda perfecto.
La teora de los riesgos esta reconocida en nuestro derecho en
el art. 1550.

e).- Es importante para determinar la ley que rige el contrato. Porque de

acuerdo al art. 22, de la Ley sobre efecto retroactivo de las leyes en todo
contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su
celebracin.

f).- Tiene importancia para los efectos de la prescripcin extintiva, que

es un modo de extinguir los derechos y acciones ajenos, y de acuerdo a lo que
regula el art. 2514, esta empieza a correr desde que la obligacin se ha hecho
exigible.
Cuando el contrato es consensual la obligacin se hace
exigible cuando se forma el consentimiento.

g).- Tiene importancia tambin, porque todos los requisitos de existencia

y validez del acto jurdico deben estar presentes en el momento en que
nace el contrato y cuando el contrato es consensual, estos deben estar
presentes al momento en que se forma el consentimiento.

h).- Finalmente, tambin tiene importancia, porque todos los efectos del acto
se producen desde el momento de su perfeccionamiento.

- Teora a la que adhiere nuestro cdigo. El Cdigo de Comercio, en sus

distintos articulados adhiere de una manera categrica a la teora de la
declaracin de voluntad o de la aceptacin, que es la ms jurdica de todas,
porque el consentimiento es el concurso de voluntades, es la unin de la
aceptacin a una oferta vigente, y por lo tanto, desde el momento en que el
destinatario acepta en forma incondicional y en tiempo til, se entiende
formado el consentimiento. De manera que el oferente cuando conoce de la
aceptacin, toma conocimiento de un consentimiento ya formado. (Art. 101
Cdigo de Comercio).

Los autores franceses han elogiado nuestro Cdigo de

Comercio, porque en Francia no existe un texto expreso que seale el momento
en que se entiende formado el consentimiento.
El Cdigo Civil adhiere, como es lgico, tambin a la teora de
la aceptacin, salvas dos situaciones, a saber:
1.- En la donacin entre vivos, que es un contrato, en que el consentimiento
se entiende formado cuando el donante, que es el oferente, toma conocimiento
de la aceptacin del donatario, que ser el aceptante. Art. 1412).
2.- En la remisin, que es un modo de extinguir las obligaciones, y consiste
en el perdn del crdito que hace el acreedor al deudor. De acuerdo a la ley, la
remisin se rige por las mismas reglas que la donacin entre vivos; por lo
tanto, se va a entender formado, cuando el acreedor toma conocimiento de la
aceptacin del deudor.

- Lugar en que se entiende perfeccionado el consentimiento.- Este

problema se plantea cuando el oferente y el destinatario residen en lugares
diferentes y siguiendo la teora de la aceptacin, nuestro C. de Comercio seala
que el consentimiento se entiende formado en el domicilio del aceptante, esto
lo dice el art. 104 del Cdigo de Comercio. Residiendo los interesados en
distintos lugares, se entender celebrado el contrato, para todos sus efectos
legales, en el de la residencia del que hubiera aceptado la propuesta primitiva
o la propuesta modificada (en el domicilio del aceptante), pero tratndose de la
donacin y de la remisin, el consentimiento se entiende formado en el
domicilio del oferente (se sigue la teora del conocimiento) es decir, en el
dominio del donante y del acreedor, ellos son los oferentes.
- Importancia de determinar el lugar en que se entiende perfeccionado el
consentimiento.- Estos se pueden sintetizar de la siguiente manera:
1. Porque en todo contrato se entienden incorporadas las costumbres del lugar
lex locus regit actum.

2- Porque en todo contrato se entienden incorporadas las leyes vigentes al

momento de su celebracin; de tal suerte que, la determinacin del lugar en que
se celebra el contrato, es relevante para conocer las normas que lo van a regir.
3- Tambin es importante, porque si el contrato es solemne, se va entender
perfeccionado en el lugar donde se cumple con las solemnidades. Si el contrato es
real, estar perfecto en el lugar donde se hace la entrega o tradicin de la cosa, y
si es consensual, en el lugar donde se perfecciona el consentimiento.
4 Finalmente es importante determinar el lugar para precisar la competencia de
los tribunales. En este punto la regla general indica que las obligaciones deben
cumplirse en el lugar del domicilio del aceptante.

- Los Vicios de la Voluntad: El legislador se ha preocupado que la voluntad que

se exprese sea sana, y es por ello que, uno de los requisitos de validez del acto
jurdico, es que justamente la voluntad este exenta de vicios.
El art. 1445 en el N 2, de su inc. 2 se refiere a este
requisito. En este art. se habla que su consentimiento no adolezca de vicios. Lo
que ha sido ampliamente criticado por la doctrina, puesto que se a sostenido que
es ms propio hablar de voluntad exenta de vicios; ya que este es un requisito de
validez del acto jurdico, aplicables a todos los actos sean estos unilaterales o
bilaterales.
Asimismo, se critica el trmino consentimiento, porque da la
idea que ambas voluntades deben estar viciadas y lgicamente esto no es as.
En el art. 1451, el legislador incurre en el mismo error,
reiterando la expresin consentimiento.
Cuando se expresa la voluntad, como dijimos, es necesario
que sta sea sana, se debe expresar en forma correcta; y en este evento podemos
distinguir tres situaciones que alteran la voluntad que se expresa.
En primer Lugar, puede ser que la voluntad se haya generado basada en un
falso concepto de la realidad, o en la ignorancia del mismo; en ese caso existe
error y consecuentemente se vicia la voluntad.

En segundo lugar, puede ocurrir que la voluntad se haya expresado por efecto de
una amenaza o presin psicolgica, en ese caso existe fuerza, y tambin se vicia
la voluntad.
Con todo, cabe aclarar que nicamente la fuerza psicolgica o
moral, que es aquella que justamente consiste en amenazas, puede ser vicio de la
voluntad; ya que la fuerza fsica, que es aquella en donde hay violencia de facto,
en el hecho no vicia la voluntad, sino que la excluye en forma absoluta.
En tercer lugar, puede ser que la voluntad se exprese basndose en un engao,
en un fraude o en un artificio; de manera que si no hubiese mediado estos
engaos la persona o no habra celebrado el acto, o lo habra hecho en trminos
diferentes. En este caso existe dolo y tambin constituye un vicio de la voluntad.
En los tres casos analizados, la voluntad no es pura, no es
sana, se encuentra distorsionada puesto que el error, la fuerza y el dolo, son
elementos que alteran la voluntad, vicindola.
En los vicios de la voluntad se encuentran en pugna dos
principios:
1) Es el que la voluntad sea sana; y,
2).- El otro es el de la conservacin del acto jurdico.

En razn de esta pugna, es que el juez slo va a declarar la

nulidad de un acto cuando el vicio que afecta a la voluntad sea trascendente; y se
entiende que es tal, cuando de no mediar el vicio, o no se habra contratado, o se
hubiere contratado en trminos muy distintos. Estas son cuestiones que el juez
deber evaluar caso a caso.
Por otro lado, el vicio puede afectar el acto de dos maneras
distintas:
1) excluyendo completamente la voluntad, como en el caso de la fuerza fsica y en
el error esencial. En estos casos no hay vicio propiamente tal, porque la
voluntad ha desaparecido, no hay voluntad; y,
2) el vicio puede afectar el acto distorsionando la voluntad, aqu propiamente si
hay un vicio de la voluntad.

Finalmente, puede ocurrir que no haya voluntad, pero no por

el hecho que exista un vicio que la est afectando, sino que por otros motivos
distintos. Y esto puede acontecer en los siguientes casos:
a) no hay voluntad cuando en el acto interviene un absolutamente incapaz,
puesto que el legislador considera que stos carecen de voluntad jurdica.
b) No hay voluntad en la simulacin. En ella las partes de un acto jurdico
expresan una voluntad distinta de la verdadera; y esta puede ser absoluta o
relativa. Es absoluta, cuando las partes celebran un acto jurdico sin querer
hacerlo, como por ejemplo, cuando un deudor simula una compraventa. Es
relativa, cuando las partes celebran un acto, pero en realidad quieren celebrar un
acto distinto, como por ejemplo, el padre que quiere regalarle a un hijo una casa
y simula una compraventa.
c) Otro caso tiene lugar cuando el acto jurdico es solemne y no se ha cumplido
con la solemnidad.
En definitiva, es el artculo 1451 el que concluye que los
vicios de la voluntad son el error, la fuerza y el dolo.
I.-ERROR
II.-FUERZA
III.-DOLO

I.- EL ERROR: Es la ignorancia o concepto equivocado que se tiene de la

realidad.
En efecto, consiste en tener una representacin intelectual de
la realidad que hace que el querer se exprese en un sentido diverso de aqul en el
cual se habra manifestado si se hubiese tenido el conocimiento adecuado.
Pothier dice que el error consiste en tomar por verdadero lo
falso, o por falso lo verdadero. Asimismo, agrega que el error es una
disconformidad entre las ideas de nuestra mente y el orden de las cosas.

En todas las definiciones de error, existe un denominador

comn que consiste en que debe haber una falsa interpretacin de la realidad,
una disconformidad entre el pensamiento y la realidad.
De cualquier manera, a nivel doctrinario, se entiende que el
error es diferente de la ignorancia, porque el que est en error cree saber, pero
est equivocado; en cambio, el que est en ignorancia nada sabe.
Sin embargo, en la prctica esta diferencia no tiene
importancia, porque para nuestra legislacin la ignorancia es una especie o forma
de error.
- Clasificacin del error. En nuestro ordenamiento jurdico el error se clasifica
en dos grandes grupos; a saber: el error de derecho y el error de hecho.
a) Error de Derecho. Es la ignorancia o concepto equivocado que se tiene de
la norma jurdica, ya sea en cuanto a su alcance, inteligencia,
interpretacin o permanencia. De acuerdo a lo que establece el artculo
1452 el error sobre un punto de derecho, no vicia el consentimiento. En
efecto, y esto es as porque de lo contrario se atentara contra el principio
de conocimiento de la Ley a que se refiere el artculo 8 del CC. Asimismo,
conculcara el principio de la seguridad jurdica puesto que si se permitiere
alegar el error de derecho como vicio de la voluntad, se afectara la
estabilidad de las relaciones jurdicas.
Que el error de derecho no vicie la voluntad significa que el
que ha contratado teniendo un concepto equivocado de la Ley o
ignorndola del todo, no puede con posterioridad argumentar este error
para excusarse del cumplimiento de sus obligaciones, o para pedir la
nulidad del contrato.
En relacin a lo anteriormente expuesto, podemos hacer
mencin al artculo 706 inciso 4 que seala que el error en materia de
derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en
contrario. En otras palabras, basta que una persona alegue un error sobre
cualquier punto de derecho, para que se presuma, sin posibilidad de
rplica, su mala fe. Este es uno de los pocos casos en que el legislador
presume de derecho la mala fe.

La norma en comento se encuentra ubicada en el Ttulo de la

posesin, y se ha discutido si slo se aplica en esta materia, o en su
defecto, es de aplicacin general; y ello porque, en oportunidades, el
legislador

consagra

normas

de

aplicacin

general

dentro

de

una

determinada institucin, como ocurre por ejemplo en la presuncin de

buena fe del artculo 707, ubicado, asimismo en la posesin, y en que no
obsta esto para que sea de aplicacin general. Es justamente esta
argumentacin la que ha dado origen a la discusin relativa a determinar,
si la presuncin de derecho que se hace de la mala fe cuando se
argumenta un error de derecho, es o no de aplicacin general.
El problema se complica an ms, porque el mismo artculo
706 en su inciso 3 seala que si alega en un error en materia de hecho
no se opone a la buena fe. Y este criterio es aceptado como de aplicacin
general. Lo lgico sera que la norma o principio del inciso cuarto, materia
de esta discusin tambin lo fuera.
Sin embargo, la mayora de los autores ha concluido que esta
norma, slo es aplicable en la posesin. Se sostiene que por el slo hecho
de que una persona argumente un error sobre la Ley se presuma su mala
fe, sin que pueda probar lo contrario, resulta inconcebible, porque el
conocimiento de la Ley es una irrealidad, es imposible conocer todas las
leyes y por lo tanto, es muy probable que una persona, estando de buena
fe, incurra en un error de derecho.
Los autores han sealado que la norma del artculo 706
inciso 4 se estableci para evitar que las personas aleguen la ignorancia
de la ley, y as excusar su incumplimiento; sin embargo, es perfectamente
posible alegar un error de derecho, cuando no se quiera excusar el
incumplimiento de la Ley; como por ejemplo lo que ocurre con el pago de lo
no debido. En efecto, el artculo 2297 permite alegar el error de derecho,
cuando una persona ha efectuado un pago que no deba. Aqu no se
presume la mala fe del que alega el error, en este caso la finalidad no es
excusar el incumplimiento de la ley, sino que evitar un enriquecimiento

indebido; y por eso se permite alegar el error de derecho. Igual situacin es

admitida en el Derecho Tributario.
En definitiva, el error de derecho no vicia la voluntad, porque
se entiende que las leyes son conocidas desde que entran en vigencia y por
este motivo si se alega un error de derecho, se presumir la mala fe, sin
que pueda probarse lo contrario.
Este principio opera siempre en materia posesoria y en las
dems instituciones va a operar cuando se alegue para excusarse del
incumplimiento de una ley. Por lo tanto, en las materias que no son
posesorias se puede alegar el error de derecho, sin que se presuma la mala
fe cuando su finalidad no sea justamente el excusarse del cumplimiento de
la Ley.

b) El Error de Hecho.- Es aquel que recae sobre una persona, una cosa o
una circunstancia; este error de hecho, por regla general, si vicia la
voluntad. El error de hecho se clasifica en seis categoras; a saber:
1).Error Esencial;
2). Error Sustancial;
3).Error Accidental;
4) Error en la Persona;
5) Error en los Motivos; y,
6) Error Comn.

1) Error esencial, error obstculo u optativo: Es aquel que consagra el art.

1453 C.C.
Este error esencial puede revertir dos formas diferente
a) Error in negocio; que es aquel que recae en la especie del acto o contrato
que se ejecuta o celebra. Ejemplo: una parte entendi donacin y la otra un
prstamo.

En este caso no existe consentimiento, porque las voluntades

de las partes nunca se van a encontrar y ambas voluntades se encuentran
viciadas.
Sin embargo, la mayora de los autores considera que en este
caso no existe voluntad, porque ambas partes se encuentran en error; existe
ausencia de intencionalidad y las voluntades de las partes no sern jurdicas,
porque esas voluntades no permitirn formar el consentimiento, y por lo tanto,
no producirn efectos jurdicos.
Este error in negocio, la ley tambin lo regula en la tradicin
y, asimismo, se entiende viciada, cuando hay un error en el ttulo, (que se
toma como sinnimo de acto o contrato), esto de acuerdo al art. 677 C.C.
b) Error incorpore: este error esencial, es aquel que recae en la identidad de
la casa especifica de que se trata. Ejemplo, una parte cree comprara una cosa
y la otra parte vender otra cosa distinta.
En esta forma de error, las partes coinciden en el contrato o
acto que se celebra, pero el error recae en el objeto del contrato. Ejemplo: Un
fallo de la Corte Suprema en que en un remate una persona subast una gran
cantidad de tarros en conserva, creyendo que eran mariscos y en realidad eran
legumbres.
Este error tambin esta regulado en la tradicin, y tambin la
vicia de acuerdo de acuerdo al art. 676 C.C.
En este error tampoco existe voluntad jurdica, porque la
voluntad que emana de las partes no podr producir efectos jurdicos, y por lo
tanto, no se podr formar el consentimiento, ya que no se produce el acuerdo
en la prestacin debida. Este error tambin se regula en la transaccin, art.
2457 C.C.
- Sancin del error esencial.- La doctrina se encuentra dividida al respecto, y
se distinguen tres posiciones.

Primero, algunos autores consideran que la sancin a este error debera ser la
inexistencia jurdica, porque hay tal divergencia entre las voluntades de las

partes, que jams podra formarse el consentimiento, y por lo tanto, la

voluntad de ellas no ser una voluntad jurdica. Y como la voluntad es un
requerimiento de existencia del acto jurdico, su ausencia debe producir la
inexistencia.
Segundo, otros autores consideran que la sancin debera ser la nulidad
absoluta, y esto por dos motivos
1)- Porque ellos dicen que la nulidad absoluta es la mxima sancin civil que
consagra nuestro Cdigo; y,
2)- Adems afirman que la voluntad exenta de vicios, es un requerimiento de
validez exigido en atencin a la naturaleza del acto o contrato, y en estos casos
la sancin es la nulidad absoluta.
Tercero, Finalmente hay autores que postulan que la sancin en este caso es
la nulidad relativa. Y dan tres razones para sostener esto.
a)

Dicen que el art. 1682 C.C. establece taxativamente las causales de

nulidad absoluta, y en ellas no se consagra el error esencial, por lo tanto debe

ser la nulidad relativa.b)

dicen que el mismo art. 1862 C.C. seala que la regla general en la

materia es la nulidad relativa, y esa es la sensacin que tienen por regla

general los vicios de la voluntad.c) Por ltimo, dan una razn de texto, sealan que el art. 1454 C.C. emplea
una expresin que es significativa para determinar que el error esencial tiene
como sancin la nulidad relativa.
Este art. 1454 C.C. consagra el error sustancial respecto
del cual nadie duda y que tiene como consecuencia la nulidad relativa.
Este

art.

dice

que

este

error

vicia

asimismo

el

consentimiento. Con la expresin asimismo los autores dicen que se esta

refiriendo al art. anterior, que consagra el error esencial y por lo tanto, si vicia
de la misma manera la voluntad, para ambas formas de error debera ser la
nulidad relativa.
Las opiniones ms aceptadas son las dos primeras, porque en
el error esencial no hay voluntad jurdica.

2) Error sustancial; Consagrado en el art. 1454, inc. 1 C. C. es aquel que

recae en la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o
contrato.
En la poca en que se dict el cdigo, se discuta si proceda
distinguir entre la sustancia de una cosa y su calidad o cualidad esencial, y
existan dos criterios al respecto: el primero era un criterio objetivo, que seala
que en el error sustancial lo que importaba era la sustancia de la cosa, su
composicin qumica, su estructura.
Otro criterio era el subjetivo, que consideraba que el error
sustancial, tambin podra recaer en la calidad o cualidad de la cosa.
El Cdigo Civil Francs sigui el criterio objetivo, pero Bello
guiado en este punto por Pothier, que eras partidario del criterio subjetivo, y
por eso el art. 1454 C.C dice que este error puede recaer o en la sustancia o en
la calidad esencial del objeto.
En el error sustancial, a diferencia del esencial, no se
requiere bilateralidad en el error, es decir, es posible que slo una parte este en
error y no las dos, por lo tanto, el error sustancial puede recaer primero en la
sustancia de la cosa, que es la materia de que se compone el objeto; y, en
segundo lugar, puede recaer en la calidad esencial del objeto, que son las
cualidades de la cosa que la hacen diferentes de las dems.
- Sancin al error sustancial. Todos los autores estn de acuerdo en que la
sancin es la nulidad relativa.

3) Error accidental.- Tambin este error est consagrado en el art. 1454,

pero en su inc. final. y es aquel que recae sobre una calidad subalterna de la
cosa, y la regla general es que no vicia el consentimiento, en virtud del
principio de la consecuencia del acto jurdico
Excepcionalmente este error si se puede viciar la voluntad, y
esto se produce cuando la calidad accidental es el principal motivo que induce

a una de las partes a contratar y adems esta circunstancia es conocida por la

otra parte.
Para que el error accidental vicie la voluntad deben darse dos
requisitos, a saber: a) Una de las partes debe elevar un elemento accidental a
la categora de esencial; y, b) Esa circunstancia debe ser conocida de la otra
parte.
Las calidades accidentales de la cosa, son aquellas que
ordinariamente son indiferentes para determinar la voluntad de las personas;
Son calidades secundarias.
- Sancin del error accidental es, en general, la nulidad relativa en aquellos
casos que vicia la voluntad.

4) Error en la persona. La regla general es que las personas contraten para

satisfacer necesidades, y por este motivo no tiene importancia la persona con
quien se contrata.
El art. 1455 C.C. seala que el error en la persona, por regla
general, no vicia la voluntad; excepcionalmente va a viciar la voluntad cuando
la consideracin de sta sea la causa principal que induce a contratar; esta
situacin se presenta en los llamados contratos intuito personae, como por
ejemplo: el mandato; el comodato, el matrimonio, la transaccin.
La identidad de las personas se puede establecer por
circunstancias fsicas, sociales y civiles.
La identidad Fsica se refiere a las caractersticas anatmicas de las
personas;
La identidad civil; se refiere al Estado Civil de las personas; y,
La identidad social; se refiere a las cualidades de las personas Ej.: egosta,
etc.
En la doctrina ha surgido la duda en determinar en cual de
estas identidades debe recaer el error para que vicie la voluntad.

La mayora de los autores considera que el error en la

identidad fsica de las personas es muy difcil que se de; y por lo tanto, la duda
se planteara entre la identidad social y la identidad civil.
Finalmente se ha sealado que son los Tribunales de Justicia
los que en cada caso debern determinarlo.
Para saber cuando el error en la persona vicia la voluntad
hay que distinguir el tipo de acto de que se trate; a saber:
1 Los actos Jurdicos onerosos. En ellos la regla general es que el error en
la persona no vicia la voluntad. Son muy pocos los actos jurdicos onerosos
intuito personae. En stos, por regla general no importa la persona.
Con todo, es posible reconocer excepciones; a saber: El que
consagra el art. 676, a propsito de la tradicin, que como se ver es un modo
de adquirir el dominio de las cosas.
2 Los actos Jurdicos gratuito. La regla general en stos es la que contraria;
este tipo de error s vicia la voluntad, y esto porque las liberalidades o
gratuidades no se hacen a cualquier individuo. Por ejemplo, yo no le hago una
donacin a cualquiera.
3 Los actos de familia. Aqu, la regla general es que tambin se vicie la
voluntad. Ejemplo, en el testamento, reconocimiento de un hijo como natural.
En el matrimonio, la nueva ley de matrimonio civil (ley
19.947) consagra una regla especial, porque en su art. 8 N1, seala que si
ha habido error en la identidad del otro contrayente se vicia la voluntad.
Sin embargo, La Corte Suprema interpret la antigua norma
de la LMC (art. 33 de la misma) hacindola inaplicable, al argumentar que en
este caso, el error debe recaer en la identidad fsica del otro contrayente y esto
es imposible que se de.
La ley seala que en aquellos casos en que el error en la
persona vicia la voluntad se debe indemnizar de perjuicios a la persona con la
que errneamente se contrato siempre que sta haya concurrido de buena fe.

- La sancin al error en las personas en aquellos casos en que se vicia la

voluntad es la nulidad relativa.

5) Error en los motivos. Este recae en las razones que se tienen para
contratar.
La doctrina ha discutido si este error vicia o no la voluntad, y
se ha concluido que, por regla general, no la vicia, a menos que el error recaiga
en la causa principal que induce al contrato.
Algunos autores dicen que este error sera una especie de
error esencial, porque excluye la voluntad y por lo tanto su sancin debera ser
la nulidad absoluta; sin embargo, otros autores sealan, que este error implica
la ausencia de causa y como la causa es un requerimiento de existencia del
acto, la sancin debera ser la inexistencia.
En materia sucesoria se reconoce este tipo de vicios, as lo
declara expresamente el art. 1058 C.C.

6) El error comn. ste ya era reconocido en Roma y consiste en aquel

compartido por una gran cantidad de personas en una determinada localidad.
Este error en ves de viciar el acto, por una ficcin del
legislador, se entiende que el acto es vlido.
Con posterioridad dio origen a la teora de la apariencia, que consiste en
darle valor a actuaciones, que si bien son nulas, tienen la apariencia de
validez.
- Requisitos para que pueda existir el error comn y se le pueda dar valor al
acto, es necesario:
a).- El error debe ser comn, es decir, el falso concepto de la realidad debe ser
compartido por una gran cantidad de personas.
b).- Debe haber una justa causa de error, un motivo plausible, el error debe ser
verosmil, lgico de creer; y,
c).- Las personas que estn en error comn, deben encontrarse de buena fe.

La legislacin le da valor al error comn para evitar la

inestabilidad de las relaciones jurdicas.
En esta materia existe un aforismo jurdico que dice que el
error comn constituye derecho.
La Corte Suprema ha sealado que el error comn no
represente una norma jurdica, slo permite convalidar el acto, por la
apariencia de normalidad que presenta una situacin o realidad jurdica, que
en el fondo es irregular.
Nuestro Cdigo no regula en forma sistemtica el error
comn, pero si lo trata en ciertos artculos donde lo acoge, como por ejemplo:
El art. 1013 C. C. que consagra la habilidad putativa de los testigos de un
testamento; el art. 704 N4 C.C. Este artculo consagra el heredero putativo,
que en realidad no es heredero, pero parece serlo y sus actos van a ser validos;
en el Cdigo de Comercio, se reconoce el caso de las sociedades de hecho, que
son aquellas que no se han constituido legalmente, pero actan como
sociedades. En virtud del error comn sus actos van a ser vlidos; entre otros.

- Prueba del error.- Debe probarlo el que lo alega, y el juez determinar si el

error tiene la trascendencia como para declarar la nulidad.
La regla general es que el error no da derecho a la
indemnizacin de perjuicios, con excepcin del error en la persona, porque en
este caso, si la persona con la que errneamente se contrato esta buena fe,
tendr derecho a ser indemnizada.
Si el acto Jurdico es bilateral, no es necesario que ambas
partes estn en error, esto lo ha dicho la jurisprudencia basndose en el art.
1454 C.C. que dice: alguna de las partes; de ser as, si ambas estn en error,
estaramos en presencia de un error esencial.
El error para que vicie la voluntad debe ser un error
justificable, verosmil, porque si es inexcusable o se debe a la propia
negligencia del que lo sufre, no va a viciar la voluntad.

Ramn Domnguez dice: Nadie puede alegar en su beneficio

daos o efectos perjudiciales cuando estos son debidos a la propia falta de
cuidado del que hace la alegacin.

II.- LA FUERZA: Constituye el 2 vicio de la voluntad y en general consiste en la

coaccin fsica o moral que se ejerce sobre la voluntad de una persona para
obligarla a consentir en un acto jurdico determinado.
Tambin se la puede definir como la coaccin de naturaleza
fsica o moral que se ejerce sobre una persona para inducirla a tomar la
determinacin de celebrara un negocio jurdico.
Para los Romanos, lo que constituira un vicio de la voluntad
era el miedo, el temor, pero no la violencia, porque decan que la violencia era el
medio que se empleaba para infundir el temor, as la violencia era el medio y el
temor el efecto que se produca.
Nuestro Cdigo sigui el mismo criterio, de manera que el
acto violento, en si mismo, no vicia la voluntad; lo que representa un vicio
propiamente tal es el temor y es por ello que nuestro cdigo habla de justo temor,
incorporando, de esta manera, un criterio subjetivo, porque es posible que lo que
a una persona le provoque temor a otra no se lo provoque.
Por esto el legislador seala que en la operacin de la fuerza
se debe tener presente la edad, el sexo y la condicin.
Esto es importante para la prueba de la fuerza, porque al
mencionarse la edad, el sexo y la condicin se le dan los criterios al juez para que
l pueda determinar cuando hay un justo temor y esta ser una cuestin de
hecho que variar en cada caso.
- Clasificacin de la fuerza. Esta puede ser:
a). Fsica; y,
b). Moral o psicolgica

a). Fuerza Fsica: Consiste en el empleo de procedimientos materiales de

violencia, reduce a la vctima a un estado puramente pasivo y no vicia la
voluntad, porque la excluye en forma absoluta.
Planiol dice Cuando hay fuerza fsica es imposible que el
acto produzca efectos jurdicos y su sancin es la inexistencia o nulidad absoluta.
Como la voluntad es un requisito de inexistencia del acto
jurdico su ausencia produce la inexistencia o nulidad absoluta, y por lo tanto en
la fuerza fsica se aplica esta sancin.
b). Fuerza Moral o psicolgica: Consiste en el empleo de amenazas, en esta
fuerza se le hace saber a la vctima que si no consiente sufrir un mal mayor;
esta fuerza es la que vicia la voluntad, porque la persona que es la vctima de la
fuerza moral tiene la posibilidad de optar o por enfrentar la fuerza o rendirse ante
ella, y en este ltimo caso, expresar una voluntad distorsionada, pero que existe.
Ser el legislador el que ir en auxilio de esta persona para
protegerlo de las consecuencias perjudiciales del acto.
La fuerza esta regulada en el art. 1456 y 1457 C. C. Estas
normas regulan la fuerza en las convenciones, pero tiene una aplicacin general y
tambin, por lo tanto, rigen en materia extramatrimonial. De esta manera, la
fuerza puede estar presente en los actos jurdicos unilaterales o bilaterales,
patrimoniales o extrapatrimoniales.
- Requisitos de la fuerza. Tradicionalmente se sealan cuatro requerimientos:
a).- Que sea grave;
b).- Que sea actual,
c).- Que sea determinante;
d).- ilegitima o injusta. Con todo, la doctrina agrega:
e).- que sea obra del hombre.

a).- Que sea grave.- Esto quiere decir que debe presentar cierta intensidad, y la
ley en el art. 1456 C.C. primera parte define cuando se entiende que la fuerza es

grave, sealando que lo es cuando es capaz de una impresin fuerte en una

persona de sano juicio tomando en cuenta su edad, sexo o condicin.
De esta manera, nuestro Cdigo sigui un criterio subjetivo
para determinar la gravedad de la fuerza, al igual que el C. C. francs, de manera
que el juez, para determinar si la fuerza es grave o no, necesariamente, debe
considerar las circunstancias particulares de cada caso.
El legislador, en el mismo art. 1456 inc. 1 consagra un caso
que para la mayora de la doctrina es una presuncin de derecho. En otras
palabras, cuando se da la situacin consagrada en este artculo, no es necesario
probar la gravedad de la fuerza, porque en ese caso se presume de derecho que la
fuerza es grave.
Este caso se presenta cuando una persona sufre un justo
temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o
descendientes a un mal irreparable y grave.
Algunos autores sealan que la enumeracin de personas
que hace la ley en esta presuncin, es simplemente ejemplar y por lo tanto se
podra aplicar la presuncin cuando la amenaza del mal afecte a otras personas,
como por ejemplo a los amigos.
Sin embargo, la mayora de la doctrina ha estimado que si la
amenaza del mal afecta a otras personas diferentes de las enumeradas, no opera
la presuncin de derecho y por lo tanto se deber probar la gravedad de la fuerza.
Para que la fuerza sea grave es necesario que sea verosmil,
es decir, que sea posible su realizacin. Esta es una cuestin de hecho que se
debe determinar en cada caso por el tribunal.

b).- debe ser actual, es decir, debe estar presente en el momento en que se
expresa la voluntad, aunque el mal haya de realizarse en el futuro.

c).- que sea determinante: esto quiere decir, que debe ser trascendente, es
indispensable que exista una relacin de casualidad entre amenaza o presin y la
conducta que observa el sujeto.
Asimismo, para que la fuerza vicie la voluntad, es necesaria
que sea de tal magnitud que sin ella la persona o no habra contratado o habra
contratado en trminos muy diferentes.

d).- que sea ilegtima, injusta o contrara a derecho. La fuerza es injusta,

cuando el procedimiento empleado no est autorizado por el ordenamiento
jurdico.
Hay fuerzas que son legtimas y por lo tanto no vician la
voluntad.; por ejemplo: Si yo presto plata, y no me la pagan y yo amenazo con
demandar a la persona; tambin cuando el receptor amenaza para desalojar.

e).- Que sea obra del hombre.- En el caso de la fuerza, esta amenaza puede
provenir de cualquier persona, es decir, si el acto jurdico es bilateral, para que se
entienda viciada la voluntad no es necesario que la fuerza provenga de la
contraparte, puede provenir de cualquier persona. Esto lo confirma expresamente
el art. 1457 C.C.

- El temor reverencial.- El inciso 2 del art. 1456 define el temor reverencial

como el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y
respeto, y determina que no vicia el consentimiento.
En consecuencia, la persona que ha celebrado un acto
jurdico para no desagradar a otra a quien debe sumisin y respeto, no puede,
basado en esa sola circunstancia, alegar que se ha visto forzado a prestar su
consentimiento, ni pretender, por lo mismo, que ste se encuentre viciado.
- Sancin. En el caso de la fuerza moral, que es la que vicia la voluntad, la
sancin es la de nulidad relativa.

Con todo, esta sancin tiene una diferencia en relacin con el

error y el dolo; si bien es cierto, los tres vicios tienen como sancin, por regla
general, la nulidad relativa, y esta prescribe en cuatro aos, la diferencia radica
en determinar desde cuando se cuenta el plazo. Por que si el vicio es el error o el
dolo, el plazo de cuatro aos se cuenta desde que se celebr el acto o contrato; en
cambio, si el vicio es la fuerza, del plazo que se cuenta desde que ces la fuerza.
En efecto, puede ser que la amenaza cese en un mes, justamente desde ah se
comenzar a contar el plazo.
Por otro lado, tratndose de la fuerza fsica, la sancin es
diferente, porque como ella excluye la voluntad, tiene como sancin la
inexistencia o la nulidad absoluta. (Segn los autores).

III.- EL DOLO: Constituye el tercer vicio de la voluntad y se encuentra definido

en el art. 44, inciso final de Cdigo Civil.

La Corte Suprema Ha dicho que la expresin injuria que

emplea la ley debe entenderse como sinnimo de dao o perjuicio.
En efecto, el que acta con dolo pretende daar a la
contraparte, causarle un perjuicio.
Puede ser que pese a este nimo y a la actuacin dolosa, el
dao no se produzca, y en este caso, igualmente, se entiende viciada la voluntad,
porque lo importante es que exista la intencin de daar.
El dolo lo encontramos en tres reas diferentes del Derecho
Civil, de acuerdo a los seguidores de la Teora Unitaria del dolo, que es aceptada
por la mayora de loa autores; consiste, en que si bien el dolo se encuentra
presente en diferentes reas del Derecho Civil, en su naturaleza es el mismo, que
se aplica a diferentes instituciones.
- rea del Derecho Civil en que esta presente el dolo.
En primer lugar, Lo encontramos en la celebracin de los actos y contratos
como un vicio de la voluntad, y es justamente en esta rea donde esta siendo
analizado.

En general, el dolo no es vicio del consentimiento, para que lo sea debe ser
principal, es decir, determinante, y obra de la contra parte.
El dolo se puede definir en esta primera rea como una maquinacin
fraudulenta destinada a inducir a una persona a contratar.
Como vicio de la voluntad, el dolo consiste en el empleo
fraudes o engaos destinados a inducir a una persona a contratar, hacindola
caer en error; por esto muchos autores sealan que los vicios de la voluntad
deberan ser tres, incorporando a la lesin y excluyendo al dolo, porque ste sera
una forma de error.

En Segundo lugar, lo encontramos en el rea De la Teora General de las

Obligaciones, concretamente, en el incumplimiento de stas.
Una obligacin se puede no cumplir por culpa o por dolo, y
cuando la causal del incumplimiento es el dolo, se agrava la responsabilidad del
deudor, porque deber responder de los perjuicios directos previstos (los que las
partes pudieron prever) y tambin de los imprevistos. En cambio, el deudor
culposo slo responde de los perjuicios directos previstos. En general, jams se
responde de los imprevistos.
En Tercer lugar lo encontramos en el rea de los hechos ilcitos, particularmente
a propsito del delito civil.
En este caso, el dolo tiene una particularidad que no la tiene en
los otros casos, y esta consiste, en que para que exista el dolo y el delito civil,
resulta indispensable que se cause un dao.
La doctrina ha definido el dolo de diferentes maneras, por un lado
se ha dicho que es todo artificio o toda maniobra hecha para engaar a una
persona provocando en ella un error a fin de inducirla a celebrar un acto o
contrato.
Ramn Domnguez dice: El dolo es la intensin positiva de inferir
perjuicio, sea incitando a una persona a contratar, sea incumpliendo una
obligacin o sea causndole un dao.

Pothier, por otro lado, lo define como toda especie de artificio de

que una persona se vale para engaar a otra.
En definitiva, el dolo implica el empleo de maniobrar fraudulentas
para hacer caer a la contraparte en error. El dolo conduce al error, y por esto la
Corte Suprema ha dicho que el error es el presupuesto del dolo, porque el dolo
conduce a error.
- Clasificacin del dolo
I.- DOLO BUENO, DOLO MALO
a)

Dolo bueno.- Es un engao menor, producto de las exageraciones que son

normales en el comercio, a travs de las cuales el comerciante pondera su

producto. No es otra cosa que la jactancia o exageracin de las cualidades o del
valor de la cosa ofrecida. Este dolo no vicia la voluntad.
b)

Dolo Malo.- Supone un comportamiento ilcito, destinado a engaar a otra

persona y que la induce a una manifestacin de voluntad que, sin el dolo, no

habra realizado, o habra realizado en condiciones menos onerosas.
El dolo malo es un engao que excede de la simple
exageracin de un contratante hbil, y por ello el derecho lo considera
reprensible.

II.- DOLO POSITIVO, DOLO NEGATIVO

a)

Dolo Positivo.- Es aquel en que el engao se realiza a travs de

razonamientos o actos tendientes a representar como verdaderas circunstancias

falsas o a suprimir o alterar las verdaderas.
b)

Dolo negativo.- Es aquel en que el engao consiste en ocultar sagazmente

hechos verdaderos. El autor del dolo se escuda en una omisin de actividad

como es el silencio o reticencia. La reticencia se advierte ya al no desengaar a
la parte contraria sobre un error reconocible en que incurre, ya al no
suministrarle las aclaraciones debidas cuando se est en deber de hacerlo.

III. DOLO PRINCIPAL, DOLO INCIDENTAL

a).- Dolo principal.- Es aquel que es trascendente, determinante, es decir, de no

mediar este dolo la persona o no habra contratado. Este dolo principal vicia la
voluntad.
b).- Dolo incidental.- Es aquel que no determina la voluntad de la persona, de no
mediar este dolo la persona igual habra contratado, pero lo habra hecho en
condiciones menos onerosas. Recae en aspectos secundarios y no vicia la
voluntad. La sancin de este dolo es la indemnizacin de perjuicios

- Elementos constitutivos del Dolo.

1.- Elemento sociolgico o intencional, consiste en que debe existir nimo de
engaar. Este elemento esta consagrado en el art. 44 del Cdigo Civil cuando
dice: El dolo es la intensin positiva.
La Jurisprudencia ha sealado que para que haya dolo es
necesario que la voluntad del agente aparezca manifestada y determinada en
actos que demuestren el propsito de daar a otra persona.

2.- Elemento material. - Consiste en que el autor del dolo debe materializar su
nimo malicioso en comportamientos o actitudes externas.
Esto es importante, porque el Juez para determinar si el dolo
vicia o no la voluntad, deber considerar la naturaleza de los subterfugios
usados, porque al igual que en el error, y en la fuerza, el dolo debe ser
determinante, o sea, las maquinaciones empleadas deben ser de trascendencia.
Maniobras dolosas: mentiras, engao, fraude, etc.
Dolo de los Incapaces.
Consagrado en el art. 1685 del Cdigo Civil. Este es un dolo especial, que se
encuentra expresamente definido por la ley, y consiste, en que un incapaz emplee
maniobras fraudulentas con la finalidad de ocultar su incapacidad y as poder
celebrar un acto o contrato determinado.
Lo que el incapaz persigue cuando acta con este dolo, es
convencer a la persona que contrata con l de que no sufre ninguna incapacidad.

La ley seala que la mera aseveracin que hace el incapaz de

que no lo es, no constituye dolo.
Para que exista dolo del incapaz es necesario que se utilicen
maquinaciones fraudulentas. Esto, porque si existe duda acerca de la capacidad
la persona, que contrata con el debe actuar en forma diligente y por esto no basta
la simple asercin o aseveracin que hace el incapaz.
Cuando el incapaz comete este dolo, la sancin que se le
aplica consiste en que ni l, ni sus herederos, ni sus cesionarios, podrn alegar la
nulidad relativa.
- Victorio Pesco, seala que tampoco existe dolo del incapaz, cuando este guarda
silencio acerca de su inhabilidad. Y la mayora de los autores esta de acuerdo con
este criterio, ya que si la mera asercin de capacidad no implica dolo, con mayor
razn, el silencio del incapaz no puede implicarlo.
La doctrina ha discutido si el dolo negativo puede o no viciar
la voluntad. Es decir, si el silencio en que pueda incurrir una de las partes puede
o no constituir dolo.
Hay casos en que la propia ley da una solucin; por ejemplo:
en el contrato de seguros, la ley seala que este contrato se puede rescindir por el
silencio del asegurado acerca de ciertas circunstancias, que de ser conocidas por
el asegurador, lo habran llevado a no contratar. Otro caso es la compraventa, Si
la cosa vendida tiene vicios ocultos no sealados por el vendedor, este ser
obligado a responde por ellos (al saneamientos de ellos).
La deuda se presenta cuando la ley nada dice, y la mayora
de los autores considera que el silencio puede implicar dolo por el principio de la
buena fe contractual consagrado en el art. 1546 del Cdigo Civil, en virtud del
cual los contratos deben cumplirse de buena fe.
El juez en cada caso debe determinar si la naturaleza de la
omisin constituye dolo.
El dolo como vicio de la voluntad no es necesario que cause
dao, basta con que se tenga la intencin de daar.

El nico caso donde es indispensable el perjuicio, tiene lugar

cuando el dolo es elemento de delito civil.
La jurisprudencia ha sealado que el dolo como vicio de la
voluntad no precisa necesariamente de un perjuicio, basta que existan actos que
exterioricen la intensin positiva de engaar a fin de lograr la celebracin de un
acto jurdico, pero no es necesario que se consume el perjuicio o dao buscando
por el agente.
- Requisitos del dolo para que vicien la voluntad consagrados en el art. 1458
del Cdigo Civil.
Primer requisito.- El dolo debe ser principal o inductivo. Esto significa que debe
ser determinante, es decir, de no mediar la maniobra dolosa, la persona, o no
habra contratado o lo habra hecho en trminos diferentes.
Cuando el dolo no es principal se denomina accidental o
incidental. ste esta regulado en el inciso 2 del art. 1458 del Cdigo Civil; y
como se dijo no vicia la voluntad, sin l igual se hubiere contratado; y La sancin
que se aplica no consiste en la nulidad del acto, sino en la de indemnizar los
perjuicios.
Tanto el que cometi el dolo, como el que se aprovech de l
deben indemnizar; el primero, por el total del valor de los perjuicios causados; y
los segundos hasta concurrencia del provecho o beneficio que han obtenido.
Segundo requisito.- El dolo debe ser obra de la contraparte para que vicie la
voluntad.
Los autores, en general, critican esta exigencia, y sealan que
sera ms lgico aplicar el mismo criterio que se emplea en la fuerza.
En tal sentido, la mayora de los cdigos modernos permiten
que la maniobra dolosa provenga de cualquier persona, a diferencia de nuestro
Cdigo, que exige que provenga de la contra parte.
Este requisito ha dado origen a determinar que ocurre cuando
el acto jurdico es unilateral. Por que si se habla de la contraparte se refiere al
acto jurdico bilateral.

Todos los autores estn de acuerdo en concluir, que le dolo

tambin se vicia la voluntad en los actos jurdicos unilaterales, pero en ellos, la
maniobra dolosa puede provenir de cualquier persona, sea de quien se quiere
beneficiar con el dolo o de un tercero.
Existen muchos arts. que confirman que el dolo vicia la
voluntad en los actos jurdicos unilaterales; por ejemplo: en el art. 1234, que
seala que la aceptacin de una herencia no puede rescindirse, a menos que
haya habido dolo; y como sabemos la aceptacin es un acto jurdico unilateral.
Otro caso es el del art. 1237, que consagra la misma regla anterior respecto de la
repudiacin de una herencia, la cual no puede rescindirse a menos que haya
dolo. Otra situacin la encontramos en el art. 1782, inc. 2, que seala que la
renuncia de los gananciales no puede ser dejada sin efecto a menos que haya
habido dolo. Ciertamente que esta renuncia constituye un acto jurdico
unilateral.
Tercer requisito.- No lo establece la ley, sino que lo ha agregado la doctrina y la
jurisprudencia; y consiste, en que el dolo debe ser anterior o simultneo al acto
jurdico.
La Corte Suprema, ha sealado que no se puede anular un
contrato por el dolo ejecutado con posterioridad a su celebracin.
- Situaciones especiales del dolo.
La primera es el dolo del representante o del mandatario. El art. 1448 C.C.
regula la representacin en virtud de la cual, una persona acta a nombre de otra
radicndose todos los efectos en el representado, pese a que quien acto fue el
representante.
La doctrina moderna considera que la representacin es una
modalidad del Acto Jurdico, porque altera sus efectos normales.
En la representacin la voluntad que acta es la del
representante, pero los efectos se radican en el representado.
- Qu pasa cuando el representante acta con dolo? Se discute si este dolo
afecta o no al representado y la conclusin es que el dolo del representante, vicia
de nulidad relativa el acto.

Pero como el representado no ha intervenido en las

maniobras dolosas, tendr derecho a ser indemnizado de perjuicios por el
representante.
Segunda situacin; Es el dolo bilateral o dolo compartido.- Se presentan
cuando las dos partes se quieren engaar y actan con dolo. La Corte Suprema
ha sealado que se produce una compensacin, que priva a ambas partes de la
accin de nulidad, y por lo tanto, ninguna de ellas podr alegar la nulidad del
acto.
Campo de aplicacin del dolo: Tiene un amplio campo de aplicacin, opera
tanto en los actos jurdicos unilaterales como bilaterales; en los patrimoniales y
en los extrapatrimoniales, slo reconoce una excepcin en que el dolo no vicia la
voluntad, y ese caso es el matrimonio, de acuerdo a la ley de matrimonio civil los
vicios de la voluntad en el matrimonio son el error y la fuerza. La norma
considera el rapto dentro de la fuerza y definitivamente no regula el dolo.
El dolo no se presume, lo dice expresamente el art. 1459 C.C.
y esto porque la ley siempre presume lo normal, y lo normal es que no haya dolo.
Si alguien alega el dolo, debe probarlo, slo excepcionalmente hay casos en que si
se presume el dolo, Ejemplo: el art. 94 N6 de la muerte presunta.
Por otro lado, el dolo no puede perdonarse anticipadamente el
art. 1465 C. C. seala que en estos casos hay objeto ilcito y por lo tanto, nulidad
absoluta; solo es posible perdonar el dolo una vez cometido pero jams en forma
anticipada.
- Castigo o sancin que recibe el dolo. Las sanciones al dolo se justifican por
razones de orden pblico, ya que no puede regir en forma absoluta el principio,
de la autonoma de la voluntad. Por ello la ley expresamente prohbe que se
perdonen las futuras maniobras dolosas.

Si se establece una sancin esta seria la nulidad absoluta,

porque existe objeto ilcito (art. 1465 C. C.)
Como se dijo, el dolo pasado, el que ya se cometi, s se
puede perdonar, pero debe hacerse en forma expresa.

Para muchos autores, en este caso no se esta perdonando el

dolo pasado, sino que se esta renunciando a la accin de la nulidad o de
indemnizacin de perjuicios.
Cuando el dolo es principal, vicia la voluntad y recibe como
sancin la nulidad relativa. En cambio, cuando es incidental tiene como sancin
la indemnizacin de perjuicios.
El art. 44 C.C., inc. 1, parte final, seala que la culpa grave
equivale al dolo en materia civil. Nuestro Cdigo no da una definicin general de
culpa, pero doctrinariamente se puede decir, que la culpa es la falta de cuidado o
de diligencia en que se incurre al celebrar un acto o ejecutar un hecho.
Puede estar presente la culpa tanto con el campo contractual,
como en el campo extracontractual (la culpa es un elemento del cuasi delito civil).
Nuestro Cdigo clasifica la culpa tres clases o categoras.
a).- Culpa grave o lata;
b).- Culpa leve; y,
c).- Culpa levsima. (art. 1547).
Para determinar de que culpa responde el deudor, la ley
distingue a quien le reporta utilidad el acto o contrato. As:
1 Si el acto o contrato beneficia solamente al acreedor, el deudor responde de la
culpa grave.
2 Si el acto o contrato beneficia a ambas partes, el deudor responde de la culpa
leve.
3 Si el acto o contrato slo beneficia al deudor, el responde de la culpa levsima.
Todo lo anterior se entiende siempre que las partes, en virtud
de la autonoma de la voluntad, no hayan estipulado algo diferente.

Culpa grave o lata: Esta culpa es la menos exigente de todas, y el cdigo la

define en el art. 44 inc. 2.

Diciendo que: culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es

la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las
personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios
propios.
De esta culpa responde el deudor, cuando el acto o contra
beneficia al acreedor.
Por ejemplo: el contrato de depsito (no da derecho a usar lo
que se mando a guardar).
Esta culpa la ley la asemeja al dolo en los asuntos civiles, es
decir, el legislador entiende que el que incurre en esta clase de culpa, esta
actuando con dolo, porque se ha incurrido en una negligencia de tal magnitud
que viene a ser lo mismo que el actuar dolosamente.
Como consecuencia de esta equiparacin o similitud, la culpa
grave, al igual que el dolo, no podr perdonarse anticipadamente; sin embargo,
esta culpa si bien se asemeja al dolo es diferente a l. Y la principal diferencia
consiste en que la culpa grave se presume en ciertos casos, en el dolo nunca se
presume, salvo en las excepciones legales.

La culpa leve: Constituye la regla general en materia de responsabilidad y

consecuentemente de culpa. En efecto, cuando la ley slo habla de culpa, se
entiende que se esta refiriendo a la culpa leve.
Esta culpa esta regulada en el art. 44 inc. 3 y 4 que reza:
es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean
ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificacin,
significa culpa o descuido leve.
La disposicin agrega: el que administra un negocio como un
buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa.
El deudor responde de este tipo de culpa, cuando el acto o
contrato beneficia a ambas partes. Por ejemplo: todos los contratos bilaterales

La culpa levsima: Se encuentra regulada en art. 44, inc. 5 y es la ms exigente

de todas.
El texto legal reza: culpa o descuido levsimo es la falta de
aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la administracin
de sus negocios importantes
De esta culpa responde el deudor, cuando el acto o contrato
slo lo beneficia a l por ejemplo, el comodato.

LA LESION: Lo primero que hay que tener presente es que la lesin no es un

vicio del consentimiento. Y nuestro cdigo slo le dio valor en muy pocos casos;
y siempre la consider como un vicio del acto o contrato, pero no como un vicio
de la voluntad.
En el proyecto de Cdigo Civil, la lesin era considerada como
un vicio de la voluntad; pero despus fue suprimida.
En trminos generales, cuando las partes contratan siempre
existe un riesgo de que uno obtenga una ganancia a costa de la perdida del otro,
esto es algo natural e irrelevante para el legislador; sin embargo, cuando se
produce un desequilibrio desproporcionado, puede haber lesin.
La lesin la podemos definir como: el perjuicio que una parte
sufre con motivo de la celebracin de un acto jurdico, oneroso, conmutativo, a
consecuencia de la desproporcin econmica de las prestaciones que el acto
impone.
Si el acto jurdico es gratuito, no cabe la lesin, porque en
ellos la desproporcin es de la naturaleza del acto.
En los actos jurdicos onerosos aleatorios, tampoco opera la
lesin, porque en ellos el equivalente, consiste, justamente, en una contingencia
incierta de ganancia o perdida.
Finalmente, en aquellos casos en que el legislador admite la
lesin como vicio del contrato, la sancin que recibe es la de nulidad relativa.
Teoras sobre la lesin.

Teora o Escuela Objetiva. Su creador fue Portalis, y considera que la lesin

produce un enriquecimiento injusto que atenta contra el orden pblico, ya que el
inters de la comunidad es que la prestacin en los contratos establezcan
condiciones justas; de lo contrario, se afectara el acto o contrato mismo, pero no
la voluntad de las partes. Justamente esta es la teora que sigue nuestro cdigo.
Teora Subjetiva. Considera que la lesin implica un engao, lo que determina
que la voluntad de las parte se exprese de manera distorsionada, es decir,
considera a la lesin como un vicio de la voluntad.
Los cdigos modernos adhieren a esta teora, ya que,
generalmente, la lesin no permite que la voluntad de las partes se exprese en
forma espontnea y libre.
A pesar de que nuestro cdigo adhiri a la teora objetiva, no
le dio un tratamiento orgnico a la lesin, slo se remiti a ella en casos aislados
y la pondera utilizando un criterio matemtico, de manera que no se deja a la
consideracin del juez la determinacin de si hubo o no lesin, encargndose la
ley de hacer tal ponderacin. Por lo tanto, el juez para declarar la nulidad relativa
por lesin, necesita un texto expreso de la ley que lo autorice.
- Casos en que opera la lesin en nuestra legislacin. Los casos en que
nuestro derecho civil admite la lesin son taxativos, por lo tanto, no se pueden
interpretar de manera extensiva o anloga, ni hay ms casos de los que la propia
ley se encarg de admitir.
1.- En la compraventa de bienes races (arts. 1888 y 1889).
Aqu se aprecia con claridad el criterio matemtico que emplea el legislador en
esta materia, denominndola en este caso lesin enorme.
En este caso, se establece que el vendedor sufre lesin
enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la
cosa que se vende.
Por otro lado, el comprador sufre de lesin enorme cuando el
justo precio de la cosa que compra, es inferior a la mitad del precio que paga
por ella.

La ley agrega, que el justo precio se pondera al tiempo del contrato.

La accin rescisoria o accin para pedir la nulidad relativa
prescribe en el plazo de 4 aos contados desde la fecha de celebracin del
contrato.

2.- Tambin opera la lesin en la permuta. ste es un contrato en que las

partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro
(antiguo trueque).
De acuerdo al art. 1900 la permuta se rige por las reglas de
la compraventa, por lo tanto, la permuta de bienes races puede ser objeto de
lesin enorme en los mismos casos que la compraventa.

3.- En la aceptacin de una asignacin hereditaria. (art. 1234). En este

caso el cdigo la llama lesin grave y se presenta cuando se disminuye el
valor total de la asignacin en ms de la mitad (1234, inc. final).

4.- Otro caso se presenta en la particin de bienes. Aqu el legislador slo

habla de lesin y se presenta cuando uno de los coasignatarios, que son los
comuneros, es perjudicado en ms de la mitad de su cuota. (art. 1348, inc. 2).

5.- En el mutuo de dinero. La ley 18.010 sobre operaciones de crdito de

dinero regula esta figura del mutuo de dinero; y la misma ley reconoce la
existencia de dos tipos de intereses; a saber:
a).- Los corrientes; que son aquellos que fija la Superintendencia de Bancos e
Instituciones Financieras todos los meses, y que se calcula sobre la base del
inters promedio que cobran los bancos y las instituciones financieras
situadas en el territorio de la Repblica.

Este inters es el que constituye la regla general en la materia, por lo tanto, si

nada se dice al particular, es ste el inters el que opera.

b).- El mximo convencional; que es aquel que las partes pueden estipular; y
que tiene un limite, que consiste en que ste no puede exceder del 50% del
corriente.
Si se infringe este lmite, y las partes establecen un inters
superior a este tope, la sancin no se traduce en la nulidad del acto, sino en
que el inters se va a rebajar al corriente, ya que en ese caso hubo lesin.

6.- En la clusula penal. Aqu el Cdigo habla de clusula penal enorme;

con esto hace referencia a la lesin. La clusula penal es una garanta en que
una persona para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal se
somete a una pena en caso de que no se ejecute o se retarde el cumplimiento
de la obligacin principal.
Cuando la pena consiste en dar dinero y el contrato del que
emana la obligacin principal es conmutativo, es posible que haya lesin y a
este respecto la ley seala, que la lesin se prestar cuando la pena que se
conviniere excede al doble de la obligacin principal, incluyendo la obligacin
principal en ese duplo.
Esto lo dice el art. 1544 C.C.
Fuera de estos casos no hay ms que aludan a la lesin, y en todos ellos, como
se dijo, el legislador emplea un criterio matemtico y objetivo.
En todos los casos, la lesin debe estar presente al momento
de celebrarse el acto contrato y tiene como sancin la nulidad relativa o
rescisin.

2 Requerimiento de validez: La Capacidad De Las Partes: Todo acto jurdico,

sea unilateral o bilateral supone una manifestacin de voluntad y para que esa
manifestacin sea vlida, debe emanar de una persona capaz, es decir, de una
persona que tenga la facultad de comprender los alcances del acto que esta
celebrando o ejecutando.
En general la capacidad es la aptitud o suficiencia para
hacer alguna cosa.

Ramn Domnguez dice que es la aptitud de las personas

parta adquirir, gozar y hacer valer por si mismo un derecho en la vida jurdica.
El Cdigo Civil da una definicin incompleta al respecto, y
dice que la capacidad legal de una persona consiste en poder obligarse por si
mismo y sin el ministerio o autorizacin de otro (art. 1445, inc. 2 C. Civil). Esta
definicin se ha criticado por dos motivos:
1.- La definicin es incompleta puesto que slo regula el punto de vista pasivo,
la situacin del deudor, pero nada se dice respecto del acreedor; y por esta razn
se ha dicho, que la capacidad legal consiste en que una persona se pueda obligar
por si misma sin el ministerio o autorizacin de otra y pueda adquirir derecho por
si misma y ejercerlos sin dicho ministerio o autorizacin, (aqu se consagra el
punto de vista pasivo y activo).
2.- Esta definicin se refiere a la capacidad de ejercicio pero no a la goce.
La capacidad se asemeja a la personalidad, pero se deferencia en que la
personalidad es un concepto absoluto, se es o no persona, no hay sistema
intermedio; en cambio la capacidad admite graduacin.

- Clasificacin de la Capacidad: Aqu podemos distinguir entre capacidad de

goce o de ejercicio.
La de goce, es la que tienen todas las personas por el slo hecho de existir y
consiste en poder adquirir derecho y contraer obligacin, an cuando estos
derechos y estas obligaciones no se puedan cumplir por si mismas.
A esta capacidad de goce se le llama tambin capacidad
adquisitiva, porque habilita para adquirir derechos.
La de ejercicio, es aquella que se encuentra definida por el Cdigo en el art.
1445, inc. 2 y consiste en poder adquirir derechos y contraer obligaciones y
ejercer dichos derechos y cumplir tales obligaciones personalmente, sin la
autorizacin o representacin de otra persona.
Esta capacidad slo la tiene las personas plenamente
capaces. Y la regla general es que toda persona sea capaz, salvo aquellos que la
ley declara incapaces, esto lo dice el art. 1446.

LAS INCAPACIDADES: A ella se refiere el art. 1447 y existen tres grupos de

incapacidades.
1.- Absolutamente incapaces.
2.- Relativamente incapaces.
3.- Las incapacidades especiales o prohibiciones. Y estas se presentan cuando
una persona pese a ser plenamente capaz, no puede celebrar un determinado
acto o contrato.
En el derecho procesal a estas incapacidades especiales se les
llama falta de legitimacin para actuar y se presentan cuando una persona no
se encuentra legitimada para ejercer una accin o celebrar un acto determinado.
Ejemplo
.- El art. 412 inc. 2 C.C. que prohibe al tutor o curador comprar los bienes
races del pupilo o tomarlos en arriendo.
.- El art. 1796 C.C. que prohbe la compraventa entre cnyuges no divorciados
a perpetuidad.
En estas incapacidades especiales existen ciertos actos, en
que por las circunstancias en que se encuentran las partes entre si o por el objeto
sobre que versa, la ley prohbe que sean celebradas entre ciertas y determinadas
personas, a diferencia de lo que ocurre con las incapacidades absolutas y
relativas, porque ellas se refieren a una generalidad de actos.
- Normas generales en torno a la capacidad.
1) cada vez que la ley habla de incapacidad se esta refiriendo a la de ejercicio.
2)

Slo la ley puede crear incapacidades, las partes convencionalmente no

pueden establecer nuevas incapacidades.

3) Las normas sobre incapacidad son de derecho estricto, y por lo tanto, no se
pueden aplicar por analoga, porque son excepcionales.
4) La incapacidad constituye una excepcin a la regla general que es la
capacidad.
5) Las incapacidades pueden ser de tres tipos a) absolutas, b) relativas, c)
especiales.

- Incapacidad Absoluta. La incapacidad absoluta es aquella de que padecen

ciertas personas que en concepto del legislador carecen de voluntad jurdica o en
el evento de tenerla no la pueden expresar sea por un defecto fsico o mental.
A los absolutamente incapaces les faltan dos elementos
esenciales del proceso volitivo que son: el discernimiento para comprender los
alcances del acto y la intencin.
En otras palabras, los absolutamente incapaces carecen de
voluntad jurdica. Sin embargo, estos, por el hecho de tener la capacidad de goce,
pueden adquirir derechos y contraer obligaciones, pero no pueden actuar
personalmente; para hacerlo debern actuar por medio de sus representantes
legales.
Por lo tanto, en la vida jurdica el absolutamente incapaz slo
puede actuar representando por su representante legal.
Son

absolutamente

incapaces:

Los

dementes,

los

impberes y el sordo mudo que no pueda darse a entender claramente.

Fuera de estos, no hay ms absolutamente incapaces. Esto es
taxativo.
A).- El Demente. La demencia es una de las tantas enfermedades mentales que
existen, sin embargo, esta palabra el legislador la tomo en su sentido natural y
obvio, como sinnimo de cualquier enfermedad mental que implique privacin de
razn.
El demente debe someterse a un procedimiento judicial
especial, que consiste en la interdiccin, en virtud de este procedimiento el juez
dicta un decreto (de interdiccin), en el cual se declara inhabilitado al demente
para actuar y este decreto debe inscribirse en el Reg. de interdicciones y
prohibiciones del Conservador de Bienes Races (se trata de un procedimiento no
contencioso).
El representante legal del demente, si es menor de edad, se
llama tutor, si es mayor de edad se llama curador.

El decreto de interdiccin tiene importancia para efectos de

prueba, porque mientras no se dicte este decreto, los actos del demente se
presumen vlidos, a menos que se pruebe la demencia; en cambio, una vez
dictado e inscrito el decreto, se presume de derecho la demencia y no se podr
alegar la validez del acto, ni an argumentando que el demente acto durante un
intervalo lcido.
En la poca en que el dict el C.C. exista una gran discusin
acerca de la posibilidad que el demente actuara durante un intervalo lcido. Sin
embargo, Bello, adelantndose a su poca, estim que los dementes no tenan
realmente tales intervalos y que estos no eran ms que caractersticas propias de
la enfermedad.
Si un demente acta en la vida jurdica por s slo, sin estar
representado por su representante legal, el acto es nulo de nulidad absoluta.
Ahora

bien,

si

un

demente

se

recupera,

puede

ser

rehabilitado, pero para esto se requiere de una resolucin judicial que ordene
cancelar las inscripciones, y el tutor o curador, en su caso, deber rendir cuentas
al demente de su administracin.

B).- Los Impberes. Son los hombres menores de 14 aos y las mujeres menores
de 12. La ley hace una sub-distincin al respecto, puesto que los menores de 7
aos, de cualquier sexo, reciben el nombre de infantes o nios. (art. 26). Andrs
Bello, al tenor de los conocimientos cientficos que en la poca del cdigo existan,
determino, arbitrariamente, estos lmites de edad y que est determinada por la
capacidad reproductiva de las personas.
Esta posicin de Bello se ha criticado, porque se sostiene que
no hay una relacin directa entre la madurez y la pubertad; asimismo se dice,
que esta ltima no siempre llega a la misma edad.
El legislador considera, que los impberes son personas que
carecen de voluntad jurdica; se afirma que no se han desarrollado an y, por lo
tanto, no pueden comprender los alcances de los actos jurdicos.

Los impberes slo pueden actuar representados por su

representante legal, que ser, si es un hijo familiar, el padre o la madre que ejerza
la patria potestad; y si es un hijo no familiar por su tutor.
Si en la prctica un impber acta sin estar representado, su
acto es nulo, de nulidad absoluta.
A este respecto conviene advertir, que la ley consagra dos
reglas especiales que se aplican al infante y al demente; a saber:
a).- Ambos son incapaces, adems, desde el punto de vista extra contractual, o
sea, no responden por sus ilcitos civiles (delitos y cuasidelitos civiles). Art.
2319.
b).- Asimismo, no son capaces de iniciar posesin de las cosas que no
pertenecen a alguien. 723, inc. 2.

C).- Sordomudos que no pueden darse a entender claramente. Lo que hace

que el sordomudo sea absolutamente incapaz, es su incapacidad para manifestar
claramente su voluntad, lo que a dems de crear una situacin de ambigedad,
expone a ste a una situacin de absoluta indefensin.
La ley aqu cambio de criterio, en cuanto a la circunstancia
que haca al sordomudo incapaz. Antiguamente, esa circunstancia estaba dada
por el hecho de haber sido el sordomudo analfabeto, de manera que, si el
aprenda a leer y escribir cesaba su incapacidad, con mayor razn hoy no lo ser,
ya que la escritura es una de las formas en que expresamente una persona puede
manifestar cualquier voluntad.
Regularmente el sordomudo es una persona inteligente, de
manera que tiene voluntad jurdica (es una diferencia con el impber y el
demandante), pero el problema radica en que no puede expresarla claramente, y
por ello es considerado como absolutamente incapaz.
Por

lo

tanto,

para

que

el

sordomudo

deje

de

ser

absolutamente incapaz es necesario que aprenda a manifestar de manera

indubitada su voluntad.

Finalmente, cabe concluir, que todos los actos del sordo

mudo que realice sin la autorizacin de su representante legal, al igual que los
otros absolutamente incapaces, tendr como sancin la nulidad absoluta

Relativamente Incapaces. Son personas que tienen un cierto grado de madurez,

pero an no han logrado el suficiente juicio como para desprotegerlos legalmente.

El

relativamente

incapaz

tiene

voluntad

jurdica,

pero

inmadura, en otras palabras, se trata de una voluntad incompleta.

Al tenor de lo enunciado precedentemente, los relativamente
incapaces, en la vida jurdica pueden actuar de dos formas diferentes; a saber:
1.- Representados por un representante legal, al igual que los absolutamente
incapaces; y,
2.- Puede actuar autorizados por su representante legal. En este segundo caso,
la autorizacin que se le da se denomina formalidad habilitante, porque
habilita, faculta o permite al incapaz para actuar en la vida jurdica (completa
la incapacidad del incapaz para actuar).
El representante legal del relativamente incapaz ser su
padre o madre o bien el curador que se le designe.
Adems existen casos excepcionales, en que es la propia ley
la que autoriza al relativamente incapaz para actuar por s solo, sin encontrarse
ni autorizado, ni representado por su representante legal. Estos casos se refieren,
en general, a situaciones que benefician al incapaz, o bien a circunstancias muy
personales en las que no puede intervenir su representante.
Si el relativamente incapaz acta en la vida jurdica sin
encontrarse autorizado, ni representado y el acto no se encuentra dentro de
aquellos en que la ley lo autoriza a actuar slo, la sancin ser la nulidad
relativa.

Son relativamente incapaces: El menor adulto; y, el

disipador declarado en interdiccin de administrar lo suyo (El dilapidador). Fuera
de estos, no hay ms relativamente incapaces.
Hasta antes del ao 89, la mujer casada en Rgimen de
Sociedad Conyugal tambin era relativamente incapaz, sin embargo, por la ley
18.802 se derog esa disposicin.

El menor adulto. Es la mujer mayor de 12 aos y el varn mayor de 14 y

menores de 18 aos.

El paso de la absoluta incapacidad deriva del hecho que el

legislador consider que en los 14 aos varones y a los 12 aos las mujeres
llegaban a la pubertad y se quiso seguir el mismo criterio dado por el derecho
cannico.
Este criterio no es compartido por todas las legislaciones, y
muchos autores consideran, que en aquellos Ordenamientos Jurdicos donde se
considera que la pubertad llega a una edad muy temprana, los jvenes no tienen
el suficiente discernimiento como para ejecutar ciertos actos que la ley autoriza a
celebrar a estos relativamente incapaces por si solos, y por ello consideran que el
paso a la relativa incapacidad debera ser una edad mayor.

El disipador interdicto. El disipador, dilapidador o prdigo, son aquellas

personas que, en forma reiterada y habitual, gastan de manera desproporcionada
a sus haberes y sin finalidad lgica.
El dilapidador por si solo, es plenamente capaz, lo que lo
convierte en relativamente incapaz es el hecho de encontrarse en interdiccin, es
decir, es necesario que se le haya solicitado al juez la dictacin del decreto de
interdiccin, a travs del cual, se priva al dilapidador de la administracin de sus
bienes y se le nombra, en calidad de representante legal, a un curador. Este
decreto de interdiccin debe inscribirse en el registro de interdicciones y slo una

vez que el decreto se encuentre inscrito, el disipador pasa a ser relativamente

incapaz.
La ley establece que la dilapidacin debe probarse ante el juez
a travs de una serie de hechos repetidos que demuestren la falta total de
prudencia, (art. 445 C.C.).
Si el disipador que se encuentra bajo interdiccin acta en la
vida jurdica sin encontrarse autorizado, ni representado, la sancin ser la
Nulidad Relativa.
Su representante Legal es el curador que el juez le designa, y
al igual que el demente, el disipador puede ser rehabilitado, en este caso, deber
cancelarse la inscripcin y el curador le deber rendir cuentas de su
administracin.
El disipador no es un demente, porque el no tiene una
desviacin de la razn, lo que ocurre es que tiene una falta de prudencia y no
sabe medir los gastos que realiza o ejecuta.
Existen casos en que el legislador autoriza al juez para dar la
autorizacin a un relativamente incapaz. Esta autorizacin se le llama,
autorizacin judicial supletoria y tambin es una formalidad habilitante,
porque le va a permitir al incapaz actuar vlidamente en la vida jurdica.
Esta autorizacin slo procede cuando la ley lo permite.
Adems va a proceder cuando el representante legal se la haya negado o ste este
impedido para dar la autorizacin.
- Caracterstica de la autorizacin judicial Supletoria.1.- En esta autorizacin el juez slo puede intervenir cuando la propia ley lo
autoriza, de manera que su actuacin no opera siempre, sino slo en aquellos
casos expresamente sealados por el legislador.
2.- Esta autorizacin es supletoria, porque el relativamente incapaz debe dirigirse
primero a su representante legal, y si se niega injustificadamente, o se encuentra
impedido para actuar, el relativamente incapaz deber analizar si el legislador lo
autoriza o no a recurrir ante el juez.

3.- Esta autorizacin es especial, y el juez para autorizar debe proceder con
conocimiento de causa. Es decir, se le deber probar al juez, que el representante
legal esta incapacitado o bien, que su negativa es injustificada.
4.- Esta autorizacin es una formalidad habilitante, porque tiene por objeto
habilitar al incapaz para actuar.
La omisin de esta formalidad tiene como sancin la
nulidad relativa, porque es una formalidad exigida en atencin al estado o
capacidad de las personas.
Finalmente, cabe sealar, que esta autorizacin no
convierte al juez en representante legal, porque los nicos representantes legales
son los sealados en la ley, y en ella no se menciona al juez (art. 43)

- Actos Domsticos: Son aquellos que habitualmente celebran los absoluta y

relativamente incapaces sin encontrarse ni autorizados, ni representados, pese a
esto tienen validez. Por ejemplo, un incapaz paga un pasaje de micro o bus.
En general, en la doctrina se ha discutido el motivo del
porque estos actos son vlidos; y se ha concluido, que su valor deriva de la
circunstancia de que en ellos la posibilidad de que el incapaz sufra un perjuicio
es muy reducida; Tambin se dice, que en estos casos habra un mandato tcito
del representante legal que autorizara al incapaz a actuar.
Sin embargo, este argumento slo es vlido respecto del
relativamente incapaz, pero no podra alegarse respecto del absolutamente
incapaz, ya que ste slo puede actuar representado.

Incapacidades especiales o Prohibiciones consagradas en el inc. final del art.

1447. Las personas afectadas por estas incapacidades son personas plenamente
capaces, pero que por una prohibicin del legislador no se encuentran
autorizadas para celebrar ciertos y determinados actos jurdicos con ciertas y
determinas personas, es decir, no tienen poder negocial; no se encuentran
legitimadas para actuar. Y a modo de ej. podemos citar:

Art. 1796.- Este art. prohbe la compraventa entre cnyuges no divorciados y

entre el padre o madre e hijo de familia.
Art. 1798.- prohbe a los jueces, abogados, procuradores, y notarios compara los
bienes que se venden como consecuencia del juicio en el que ellos han
intervenido

EL OBJETO
Conceptos Generales. Todo acto jurdico debe tener un objeto, pues ste es un
requisito de existencia esencial, sea cual fuere la especie de acto jurdico de que
se trate.
El concepto de objeto es controvertido en doctrina. Para
quienes definen el acto jurdico como la manifestacin de voluntad hecha con la
intencin de crear, modificar o extinguir derechos subjetivos, el objeto estara
constituido, precisamente, por los derechos y obligaciones que el acto crea,
modifica o extingue. Dicho de otro modo, el objeto es lo querido por el autor o por
las partes del acto jurdico.
Para otros, el objeto del acto jurdico sera la prestacin, es
decir, la cosa que debe darse o el hecho que debe ejecutarse o no ejecutarse.
Quienes dan este concepto de objeto piensan que son una misma cosa el objeto
del contrato y el objeto de la obligacin.
Nuestro Cdigo no lo defini, sino que se limit a decir, en el
artculo 1445 para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin
de voluntad es necesario: ...3 que recaiga sobre un objeto lcito, y en el artculo
1460 agrega que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms
cosas que se trata de dar, hacer o no hacer, concluyendo que el mero uso de la
cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaracin.
De esta manera, podemos concluir que para la legislacin
chilena, segn se desprende del artculo 1460, el objeto del acto jurdico es la
prestacin, esto es, la cosa que debe darse o entregarse o el hecho que debe
ejecutarse o no ejecutarse.

Y ello porque la persona que realiza un acto jurdico, como lo

hemos dicho reiteradamente, lo hace para satisfacer una necesidad, y dicha
necesidad, en trminos amplios, se satisface con una cosa que debe darse o
entregarse o con un hecho que debe o no ejecutarse.

- Requisitos del Objeto. En doctrina el objeto debe reunir ciertos requisitos o

cualidades, a saber: La determinacin, posibilidad y licitud.
a).- Determinacin del objeto. El objeto debe determinarse al momento de la
conclusin del acto jurdico o, a lo menos, debe ser determinable, lo que
presupone y exige que se haya establecido desde dicho momento un medio
objetivo

de

determinacin,

sea,

que

exista

la

posibilidad

de

una

determinacin no dejada a la voluntad del declarante o de los declarantes.

b).- Posibilidad del objeto. El objeto debe ser posible, tanto en el hecho como
en el derecho. Se opone a este requisito o cualidad la imposibilidad, que,
asimismo, puede ser de hecho o jurdica.
La imposibilidad de hecho, material o fsica se tiene, por
ejemplo, en la venta de cosas inexistentes o en la promesa de un inalcanzable,
por ej. un viaje al sol.
Lo que se requiere es que el objeto sea posible objetivamente
al momento de celebrar el acto jurdico.
La imposibilidad jurdica se debe a razones o causas de
derecho. Por ej., hay imposibilidad jurdica en el contrato de venta que se hace
al extranjero de mercaderas para las cuales est prohibida la exportacin.
Tambin hay imposibilidad jurdica en el contrato de prenda sobre bienes
races, o el de hipoteca sobre un mueble, que no sea nave o aeronave.
Desde el punto de vista de la posibilidad jurdica, no es
obstculo la no existencia actual de las cosas; puede, en efecto, ser objeto del
contrato las cosa futuras; salvo disposiciones excepcionales que contengan
prohibiciones, como la que prohbe los pactos relativos a sucesiones todava no
abiertas.

c).- Licitud del objeto. Finalmente, el objeto debe ser lcito, es decir, no debe
ser contrario a la ley, al orden pblico o a las buenas costumbres, Se dice que
el objeto que contraviene a la ley o al orden pblico es ilegal; y que el que
contraviene las buenas costumbres es inmoral. Por ejemplo, sera ilegal el
objeto en la renuncia de la accin rescisoria por lesin enorme en la
compraventa; o en los pactos para disponer en forma distinta que la legal de la
cosa dada en prenda.
En trminos generales, son ilcitos los contratos o negocios
que tienen por objeto la realizacin de una accin delictuosa; por ejemplo los
contratos de prostitucin; los contratos dirigidos a hacer desaparecer a otra
persona, etc.

El objeto para el Cdigo Civil.Requisitos que debe reunir el objeto. Hemos

mencionado que para nuestro Cdigo Civil el objeto de todo acto o declaracin de
voluntad es una cosa que debe darse o entregarse o un hecho que debe o no
ejecutarse.
Consecuente con lo anterior, el Cdigo, al establecer los
requisitos del objeto, distingue si ste consiste en una cosa que debe darse o
entregarse o en un hecho que debe o no ejecutarse.
Si el objeto de la declaracin de voluntad es una cosa que
debe darse o entregarse, la cosa debe ser real, comerciable y determinada.
Si el objeto de la declaracin de voluntad es un hecho, ste
debe ser determinado y fsica moralmente posible.
I.- Requisitos que debe reunir la cosa objeto de la declaracin de voluntad.
a).- Cosa Real. La cosa que debe darse o entregarse debe ser real, es decir,
tiene que existir al momento de la declaracin de voluntad o, a lo menos, debe
esperarse que exista. As se desprende del inciso primero del artculo 1461 que
dice que no slo las cosas que existen pueden ser objeto de una declaracin
de voluntad, sino las que se espera que existan.

Supongamos, por ej., un contrato de compraventa en virtud

del cual A vende a B un caballo en un precio determinado. El caballo que debe
dar A a B tiene que existir al tiempo del contrato, o esperarse que exista.
De conformidad con lo dispuesto por el artculo 1813, la
venta de una cosa que no existe, pero se espera que exista, se entiende hecha
bajo la condicin de que la cosa llegue a existir, a menos que se exprese lo
contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la
suerte.

b).- Cosa comerciable. La cosa que debe darse o entregarse debe ser
comerciable, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 1461, inc. 1, que
dice: ... pero es menester que las unas y las otras sean comerciables.
Se dice que la cosa es comerciable cuando es susceptible de
dominio o posesin por los particulares. O bien, cuando se encuentra en el
comercio humano y no excluida de l por su naturaleza, por su destinacin o
por la ley, como salvaguardia del orden pblico.

c).- Cosa determinada. La cosa que debe darse o entregarse debe estar
determinada a lo menos en cuanto a su gnero. As lo establece el artculo
1461, inc. 1.

La cosa puede determinarse en especie o gnero. La

determinacin es especfica cuando se individualiza determinadamente un
individuo de un gnero tambin determinado. Por ej., el caballo fina sangr
Torbellino, ganador del Derby de Kentucky. La determinacin es genrica
cuando se indica indeterminadamente un individuo de un gnero determinado,
Por ejemplo, un automvil; dos caballos.
Cuando la cosa se ha determinado slo genricamente, es
preciso indicar, adems, la cantidad. El artculo 1461, en su inc. 2, permite
que la cantidad sea incierta, osea, que no se indique con precisin en el acto

contrato, con tal de que este contenga datos o fije reglas que sirvan para
determinarla. Se dice, en este caso, que la cantidad es determinable.

II.- Requisitos que debe reunir el hecho objeto de la declaracin de voluntad.

a).- Hecho Determinado. El hecho objeto de la declaracin de voluntad debe
estar determinado, en el sentido de que la persona que se obliga tiene que
saber qu hecho debe ejecutar o de qu debe abstenerse. Del mismo modo, el
acreedor debe saber qu es lo que puede exigir al deudor.

b).- Hecho fsica moralmente posible. El hecho objeto de la declaracin de

voluntad debe ser fsica y moralmente posible.
De acuerdo con lo establecido por el inciso final del artculo
1461, es fsicamente imposible el hecho cuando es contrario a la naturaleza, y
moralmente imposible, el prohibido por las leyes o contrario a las buenas
costumbres o al orden pblico.

- Sancin por falta de objeto. Falta el objeto cuando no rene uno o ms de

los requisitos o cualidades exigidos por la ley.
Doctrinariamente

el

acto

que

carece

de

objeto

es

inexistente, pues falta un requisito esencial para la existencia jurdica.

Sin embargo, el Cdigo en el art. 1682, establece como

sancin por falta de objeto la nulidad absoluta, pues se habra omitido un
requisito establecido por la ley para el valor del acto, en consideracin a su
naturaleza o especie.

EL OBJETO LICITO.

Concepto Generales. Hemos visto que para la existencia del acto jurdico se
requiere que ste tenga un objeto. Si falta el objeto, el acto es jurdicamente
inexistente.
Para la validez del acto jurdico se requiere que el objeto sea
lcito. Si el acto jurdico tiene objeto, pero este es ilcito, el acto existe, pues se
han dado los requisitos esenciales para que nazca a la vida del derecho.
Sin embargo el acto jurdico nace con un vicio que lo hace
susceptible de ser invalidado.
Como dicen algunos, comparando con la vida de los seres
humanos la situacin que se produce como consecuencia de la omisin de un
requisito de validez, el caso es muy similar de una criatura que nace con una
enfermedad grave. Pudo sta nacer, pero como consecuencia de la enfermedad,
bien puede morir.
La omisin del requisito de validez representa para el acto
jurdico

una

grave

enfermedad,

que

puede

producir

su

muerte,

como

consecuencia de la declaracin de nulidad.

El Cdigo Civil en el artculo 1445 exige que el objeto sea
lcito, sin definir qu se entiende por tal. Tampoco dice cundo el objeto es ilcito,
limitndose a sealar algunos casos de ilicitud en el objeto.
La nocin del objeto ilcito ha sido controvertida en la
doctrina nacional.
Segn Claro Solar, para la validez de la declaracin de
voluntad no basta que su objeto sea posible, cierto, determinado y
comerciable; se requiere adems que sea lcito. Objeto lcito significa que es
reconocido por la ley, que lo protege y ampara. A contrario sensu, objeto
ilcito sera aquel que no se conforma con la ley; o bien, sera aquel que infringe la
ley o contraviene el orden pblico o las buenas costumbres. Este concepto de
objeto ilcito se obtendra del artculo 1461 inciso final, que se refiere al objeto
moralmente imposible, y aplicando por analoga el artculo 1467, referido a la
causa ilcita.

Para otros autores como Eugenio Velasco Letelier objeto

ilcito sera aquel que carece de cualquiera de los requisitos que la ley seala al
objeto, tanto cuanto ste consiste en una cosa o un hecho.
Para Avelino Len, es aquel que versa sobre las cosas
incomerciables o sobre hechos o contratos prohibidos por las leyes, o sobre
hechos contrarios a las buenas costumbres o al orden pblico.
Si bien el Cdigo, como hemos dicho, no define el objeto
ilcito, seala entre los artculos 1462 a 1466 algunos casos en que se presenta
con especial relevancia la ilicitud del objeto, dichos casos son los siguientes:
a) Actos que contravienen el derecho pblico chileno;
b) Pactos sobre sucesiones futuras;
c) Enajenacin de las cosas enumeradas en el artculo 1464;
d) Actos contrarios a la Ley, a la moral, al orden pblico o a las buenas
costumbres.
Analizaremos cada uno de estos casos en los nmeros
siguientes:
a) Actos que contravienen el Derecho Pblico chileno. Dispone el artculo
1462 que hay objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico
chileno, sealando como ejemplo la promesa de someterse en Chile a una
jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas.
El objeto ilcito existe en todo acto o contrato que vulnere o
infrinja el derecho pblico chileno.
b) Pactos sobre sucesiones futuras.
1.- Dice el artculo 1463: El derecho de suceder por causa de muerte a una
persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, an cuando
intervenga el consentimiento de la misma persona.

Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario,

relativa a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales
contenidas en el Ttulo de las Asignaciones Forzosas.
El artculo transcrito permite formular los siguientes comentarios:
1.- El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede
ser objeto de contrato alguno, sea gratuito u oneroso. Tal es el alcance de los
trminos donacin o contrato que emplea el Cdigo incurriendo en un error,
pues la donacin es tambin un contrato.
2.- El inciso segundo del artculo 1463 induce a pensar que pueden existir
convenciones entre el que debe una legtima y el legitimario relativas a la
misma legtima o mejoras, convenciones que reglamentaria el Cdigo en el
Ttulo de las Asignaciones Forzosas.
Se afirma que no puede celebrarse validamente ninguna
convencin entre la persona que debe una legtima y el legitimario que tenga
por objeto la legtima y que slo por excepcin las normas contenidas en el
Titulo de las Asignaciones Forzosas permiten una convencin, relativa a la
cuarta de mejoras, a saber: el pacto de no disponer de la cuarta de mejoras.
(art. 1204).
Del artculo a que se hace referencia se desprende que, no
puede celebrarse vlidamente convencin alguna entre el que debe una
legtima y el legitimario relativa a la misma legtima. En lo que respecta a la
cuarta de mejoras, la nica convencin permitida es la de no disponer de dicha
cuarta.
3.- Cabe tener presente, finalmente, que la ley prohbe las convenciones que
tengan por objeto el derecho de suceder por causa de muerte a una persona
viva, siendo perfectamente vlidas las convenciones relativas a derechos
sucesorios ya existentes, por haber muerto el causante. Tanto es as, que la ley
reglamenta expresamente la cesin de derechos hereditarios en los artculos
1909 y sgtes.
c) Enajenacin de las cosas enumeradas en el artculo 1464. Dice el
artculo 1464: hay un objeto ilcito en la enajenacin : 1 de las cosas que no

estn en el comercio; 2 de los derechos y privilegios que no pueden

transferirse a otra persona; 3 de las cosas embargadas por decreto judicial, a
menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello; 4 de las especies
cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce el litigio.
Antes de entrara al estudio de las enajenaciones enumeradas
por el artculo 1464, es menester precisar el sentido y alcance de algunos
conceptos.
Que

se

entiende

por

enajenacin.

En

un

sentido

restringido, la enajenacin se designa exclusivamente a la transferencia del

derecho real de dominio.
Sin embargo, se discute en doctrina el alcance que debe
darse al trmino enajenacin en el artculo 1464.
Para algunos, la expresin enajenacin designa nicamente a
la transferencia del dominio, lo que estara demostrado por el hecho de que el
Cdigo, en

varias disposiciones, distingue

entre

la enajenacin

la

constitucin de otro derecho real que no sea el dominio, diciendo, por ejemplo,
enajenar e hipotecar o enajenar y gravar con hipotecas, censos o
servidumbres.
Con todo, la doctrina mayoritaria estima que la palabra
enajenacin empleada por el artculo 1464 debe tomarse en un sentido amplio,
comprensivo no slo de la transferencia del dominio, sino que tambin de la
constitucin de cualquier otro derecho real.
En consecuencia, adolece de objeto ilcito la transferencia del
dominio o la constitucin de cualquier otro derecho real sobre las cosas
enumeradas por el artculo 1464.
Se pueden vender las cosas a que se refiere el artculo
1464? Veamos que adolece de ilicitud en el objeto la enajenacin de
cualquiera de las cosas enumeradas por el artculo 1464. Pero ser vlida la
venta de dichas cosas?
En nuestra legislacin, la compraventa es un contrato en que
una de las partes el vendedor- se obliga a dar una cosa y la otra el

comprador.- se obliga a pagar el precio. El solo contrato de compraventa no

transfiere el dominio de la cosa vendida; constituye un ttulo translaticio de
dominio en virtud del cual las partes se obligan, recprocamente, una a hacer
tradicin de la cosa y la otra a pagar el precio estipulado.
La venta es el antecedente que justifica la adquisicin del
dominio por el modo de adquirir, que es la tradicin. Por lo tanto, la sola venta
no constituye enajenacin.
Las consideraciones precedentes llevaran a la conclusin de
que sera vlida la venta de las cosas enumeradas en el artculo 1464, pues lo
que la ley prohbe es la enajenacin, y no su venta.
Sin embargo, esta conclusin sera precipitada si no se tiene
en cuenta lo dispuesto por el artculo 1810, ubicado en la compraventa, que
establece que pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales cuya
enajenacin no esta prohibida por la ley. Por consiguiente, prohibiendo el
artculo 1464 la enajenacin de las cosas que enumera, la venta de las cosas
sera nula, aplicndose los artculos 1810 y 1466.
Esta es la interpretacin mayoritaria que cuenta, asimismo,
con el apoyo de la jurisprudencia.

Estudio particular de los casos enumerados por el artculo 1464.

1.- Enajenacin de las cosas que no estn en el comercio. Hemos dicho
que las cosas que no estn en el comercio son aquellas que no son
susceptibles de dominio o posesin por los particulares, como por ejemplo, las
cosas comunes a todos los hombres y los bienes nacionales de uso pblico.
El Cdigo al sealar en el artculo 1461 los requisitos del
objeto cuando ste recae sobre una cosa que debe darse o entregarse,
menciona expresamente que la cosa tiene que ser comerciable, lo que permite
inferir, que si la cosa no est en el comercio, el acto que tuvo por objeto tal
cosa no existe, pues falta un requisito o calidad esencial del objeto.
Sin embargo, de acuerdo con el N1 del artculo 1464, la
enajenacin de cosa incomerciable adolece de objeto ilcito, lo que supone que

aunque la cosa est fuera del comercio, puede constituir objeto de la

enajenacin. De esta suerte, la enajenacin de cosa incomerciable no sera
inexistente, sino que se sancionara con la nulidad absoluta, por aplicacin del
artculo 1682.
Claro Solar considera que el N1 del artculo 1464 revela una
confusin de ideas del legislador, consecuencia de la no distincin entre
requisitos de existencia y de validez, opinin a la que nosotros adherimos.

2.- Enajenacin de los derechos y privilegios que no pueden transferirse

a otras personas. El Cdigo se refiere en el N2 del artculo 1464 a los
derechos personalsimos, que son aquellos que no pueden transferirse a otras
personas, como por ejemplo los derechos de uso y habitacin (art. 819) y el
derecho de pedir alimentos (art. 334).

3.- Enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial. La Ley no

define el embargo. Una sentencia de la Corte Suprema dice que el embargo
opera dentro del juicio ejecutivo y consiste en la aprehensin compulsiva que
el juez de la causa hace de determinado bien del deudor, y desde el momento
en que se verifica, tales bienes quedan sujetos a la autoridad del referido juez.
Cuando debe existir el embargo o prohibicin para que la
enajenacin adolezca de objeto ilcito. El embargo o prohibicin debe existir al
momento de la enajenacin parar que sta adolezca de objeto ilcito.
De qu manera se podra enajenar vlidamente una
cosa embargada.? El artculo 1464 N 3 establece dos maneras para
enajenar vlidamente una cosa embargada: la autorizacin judicial y el
consentimiento del acreedor.
Cabe tener presente que tanto la autorizacin judicial como el
consentimiento del acreedor, deben ser previos a la enajenacin.

4.- Enajenacin de las especies cuya propiedad se litiga sin permiso del
Juez que conoce del litigio. Especies cuya propiedad se litiga son aquellos
cuerpos ciertos, muebles o inmuebles, cuyo dominio o propiedad se discute en
juicio. Por ejemplo A pretende ser dueo de un determinado bien y demanda a
B, que lo tienen en su poder, para que lo restituya a quien es el legtimo
propietario. B, al contestar la demanda seala que no procede la restitucin,
pues es l dueo del bien y no A. En este ejemplo se ha trabado un litigio en el
cual se discute el dominio de una cosa.
No hay que confundir la enajenacin de una especie cuya
propiedad se litigia con la enajenacin de un derecho litigioso; esta ltima es
vlida y se encuentra reglamentada por los artculos 1911 y sgtes.
En otras palabras, y haciendo una interpretacin a contrario
sensu de ste numeral, la enajenacin de la especie cuya propiedad se litiga
ser vlida si ha sido autorizada por l Juez que conoce del litigio.

d).- Actos contrarios a la Ley, a la moral o a las buenas costumbres. Por

esta denominacin agrupamos los casos de actos que adolecen de objeto ilcito
contemplados en los artculos 1465 y 1466. A saber:
1. Condonacin del dolo futuro.
2. Deudas contradas en juegos de azar.
3. Venta de libros prohibidos o de objetos considerados inmorales; y,
4. Actos prohibidos por la Ley.

- Sancin para la falta de objeto lcito. El acto jurdico que adolece de objeto
lcito, el Cdigo lo sanciona expresamente con la nulidad absoluta. Art. 1682.

LA CAUSA
Conceptos Generales.- La doctrina tradicional considera que el acto jurdico,
adems de la voluntad y el objeto, requiere como supuesto esencial para su
existencia que tenga una causa.

Para que el acto sea vlido, la causa debe ser lcita. Esta es la
posicin de los llamados causalistas; refutada por quienes consideran que, para
la existencia del acto jurdico, bastan la manifestacin de voluntad y el objeto
sobre el cual sta recae, constituyendo la causa un requisito artificial y
prescindible (anticausalistas).
Con todo, nuestro cdigo en los art. 1445, 1467 y 1468 hacen
referencia a la causa, y es ms, el propio legislador en el inciso 2 del art. 1467 se
encarga de definirla.
De cualquier manera, la principal dificultad que presenta la
causa por los intrpretes y tratadistas, est constituida por el hecho de ser un
trmino que admite diversas y variadas acepciones. Las ms importantes son las
siguientes:
a) Causa eficiente: Se llama causa eficiente al elemento generador del efecto,
al elemento que da vida a lo que antes no exista. En este sentido puede
afirmarse que las fuentes de las obligaciones, esto es, los hechos jurdicos que
les dan origen. Por ej., en el contrato de compraventa, la obligacin que asume
el vendedor de entregar la cosa
Se dice que el de la causa eficiente era el sentido que los
romanos daban a la causa; agregndose, a mayor abundamiento, que stos no
pretendieron erigir la causa como requisito de los actos y contratos.

b) Causa final. Como dice el autor, la causa final es el fin inmediato o

invariable de un acto, o sea, el fin prximo que determina la voluntad de obrar
y que siempre es posible encontrar en la estructura misma del contrato y que
es siempre idntica para todos los actos pertenecientes a la misma especie.
En este sentido, la causa o fin del comprador, en todos los
contratos de compraventa, es incorporar a su patrimonio una cosa; y la causa
o fin del vendedor, asimismo en todas las compraventas, es procurarse dinero,
a cambio de las cosas que entrega.

c) Causa ocasional. Est constituida por el fin lejano y variable de un acto y

es de carcter estrictamente personal y psicolgico. Es diferente para cada
individuo, ya que es el mvil, la razn que lo impulsa a celebrar un acto o
contrato en determinadas circunstancia. De ah que una misma especie de
acto pueda tener infinitas causas, segn sean los fines que hayan perseguido
las partes.
As, la causa ocasional para el vendedor puede ser la
necesidad de cumplir una obligacin, para lo cual necesita dinero; y causa
ocasional para el comprador puede ser la necesidad de hacer un regalo de
matrimonio con la cosa comprada.

- Criterios o Doctrinas Elaborados en Relacin con la causa.

Doctrina Tradicional o Clsica de la Causa.- Al pensamiento de Domat y sus
seguidores, se da la denominacin de doctrina clsica o tradicional en materia
de causa. Dicha doctrina centra el estudio de la causa en las obligaciones que
emanan de los contratos, y se pregunta por qu el contratante asumi la
obligacin. La respuesta a esa pregunta constituye, precisamente, la causa de
la obligacin
No interesa, en consecuencia, a esta doctrina la causa del
contrato. Slo presenta relevancia la causa de la obligacin.

Doctrina Italiana. Esta posicin, a diferencia de la clsica, centra el anlisis

de la causa en el acto o contrato, en el negocio, y no en la obligacin que surge
de l. Y postulas como causa del acto o contrato la funcin econmico social
que caracteriza al tipo de negocio.

Doctrina

del

mvil

motivo

determinante.

Esta

doctrina

difiere

sustancialmente de las anteriores, pues estructura un concepto de causa con

un criterio eminentemente subjetivo.

En este sentido, causa del acto o contrato es el mvil o motivo

determinante que impuls al autor o a las partes a celebrar un acto jurdico.

Doctrina anticausalista. Planiol, en su crtica a la teora clsica, argumenta

que la falsedad de la causa abstracta de la obligacin se advierte en cada una
de las especies o categoras de contratos que distingue Domat. Este autor
concluye que la doctrina tradicional es intil.

Requisitos de la causa: Causa real y lcita. La ley seala que no es necesario

que el autor de un acto jurdico o las partes de una convencin expresen la
causa, esto es, el motivo que los induce al acto o contrato. Y ello porque, la ley
presume que todo acto o contrato tiene una causa, constituida por los motivos
que normal y ordinariamente inducen a celebrar las diversas especies o tipos
de actos jurdicos.
Asimismo, la ley presume que el motivo que induce a la
celebracin del acto jurdico es lcito, en el sentido de que no se opone ni
contraviene a la ley, al orden pblico o las buenas costumbres.
La prueba de la falta de causa corresponde al que la alega.
Podemos concluir que falta la causa en dos casos; a saber: en
los actos jurdicos simulados o aparentes, aquellos que ocultan o encubren lo
que las partes realmente quieren (simulacin); y, los actos que tienen como
nico motivo la creencia errada de que existe una obligacin, como en el caso
del pago de lo que no se debe.

Sancin para la falta de causa y para la causa ilcita. El acto jurdico en que
falta la causa es, inexistente, pues se ha omitido un requisito esencial para su
existencia jurdica.
Para

los

autores

nacionales

que

niegan

cabida

la

inexistencia jurdica como mxima sancin dentro del Cdigo, el acto en que
falta la causa se sanciona con la nulidad absoluta.

En lo que respecta a la causa ilcita, el Cdigo la sanciona

expresamente con la nulidad absoluta. (art. 1682).

LAS FORMALIDADES
Generalidades. Las formalidades son ciertos requisitos que dicen relacin con la
forma o aspecto externo del acto jurdico, requeridos por la ley con objetivos
diversos y cuya omisin se sanciona en la forma prevista por el legislador.
Atendido

los

objetivos

perseguidos

con

ella,

las

formalidades se clasifican en cuatro grupos:

1.- Formalidades propiamente tales o solemnidades;
2.- Formalidades habilitantes;
3.- Formalidades por va de prueba o ad probationem; y,
4.- Formas o medidas de publicidad.

1.- Formalidades propiamente tales o solemnidades. Se definen como los

requisitos externos que exige la ley para la celebracin de ciertos actos jurdicos,
pasando a ser la solemnidad el nico medio a travs del cual el autor o las partes
que celebran el acto pueden manifestar su voluntad.
Estas solemnidades constituyen un requisito esencial para la
existencia del acto jurdico, al igual que lo es la voluntad, el objeto o la causa, y
en tal carcter las mencionan la mayora de los autores.
En el derecho primitivo casi todos los actos eran solemnes,
exigindose, a su respecto, el cumplimiento de una serie de formalidades o ritos
que deba rodear a su celebracin y que, junto con evidenciar la trascendencia del
acto, serva como medio de prueba de su existencia.
En

el

derecho

moderno

de

la

tenencia

general

es

diametralmente opuesta, ya que se considera que la voluntad, manifestada de

cualquier manera que permita conocerla, es apta, por s sola, para engendrar un
acto jurdico.

Lo normal, por lo tanto, es que los actos jurdicos sean

consensuales, es decir que se perfeccionen por el solo consentimiento.
Por

excepcin,

subsisten

algunos

actos

solemnes,

constituyendo la solemnidad un requisito de existencia de los mismos. Si falta

solemnidad, el acto no existe, no produce efecto alguno.
Las solemnidades no se presumen: slo existen en virtud de
un texto expreso de la ley. Sin embargo, los particulares, ejerciendo la autonoma
privada, pueden hacer solemne un acto meramente consensual.

2.- Formalidades Habilitantes. Se definen como los requisitos exigidos por la

Ley para completar la voluntad de un incapaz, o para protegerlo.

Como lo seala el profesor Alessandri Besa, Precisamente la

capacidad reducida de que adolecen los relativamente incapaces constituye el
estado o calidad que la Ley toma en cuenta para exigir, como requisito de validez,
una formalidad especial o habilitante, que consiste, por lo general, en la
autorizacin de una persona determinada.
A modo de ejemplo podemos citar la formalidad de los
artculos 253 en virtud del cual la Ley exige la autorizacin del padre o madre o
del curador adjunto para ciertos actos del hijo de familia. La del artculo 255 en
virtud del cual se consagra una formalidad habilitante de proteccin que consiste
en la autorizacin judicial con conocimiento de causa para enajenar o hipotecar
los bienes races del hijo de familia, etc.

3.- Formalidad por va de prueba. Son aquellas en que la Ley, para los fines de
acreditar un acto no solemne, requiere un documento, de modo que sin l an
cuando el acto es plenamente vlido, no pueda probarse por testigos. Por ejemplo
artculo 1709.

4.- Formas o medidas de publicidad. Son aquellas que tienen por objeto
proteger a los terceros que puedan verse alcanzados por los efectos del acto
jurdico. Con este propsito la Ley exige la inscripcin del acto en un Registro
Pblico, su publicacin en un peridico, etc.

- Sancin por la omisin de una formalidad. En el caso de una solemnidad. La

omisin de una solemnidad impide que el acto exista, pues faltando la
solemnidad no hay voluntad, y como ya que como se dijo, dicha formalidad es
precisamente el medio establecido por la ley para que la voluntad se manifieste.
Tal cosa ocurre, por ejemplo, si se omite la escritura pblica en la compraventa
de un bien raz.
En el caso de una formalidad habilitante. Por regla general, la
omisin acarrea la nulidad relativa del acto o contrato.
En el caso de una formalidad ad probationem. No afecta ni a
la existencia, ni a la validez del acto jurdico. Simplemente, no se podr probar el
acto por testigos, lo que no obsta a que dicha prueba se produzca por los medios
legales, como sera, por ejemplo, la confesin.
En el caso de una medida de publicidad. En este caso hay que
distinguir; si se trata de una medida de publicidad de simple noticia, da derecho
a la persona que ha sufrido un perjuicio como consecuencia de ella, a demandar
la correspondiente indemnizacin. Ello, porque el responsable es autor de un
hecho ilcito.
En cambio, la sancin por la omisin de la forma o medida de
publicidad sustancial es la inoponibilidad, esto es, la ineficacia con respecto de
terceros del derecho que ha nacido como consecuencia de la celebracin del acto
jurdico.

INEFICACIA DE LOS ACTOS JURIDICOS

Generalidades. La falta de uno cualquiera de los elementos constitutivos del
negocio o de los requisitos legales del mismo o tambin de los requisitos objetivos
o subjetivos podra determinar, respectivamente, la inexistencia o la invalidez del

negocio. Sin embargo, en la practica, el ordenamiento procede con mucha

cautela, en unos casos, reconociendo implcitamente la inexistencia del negocio;
en otros sancionando la invalidez; en otros ordenando, como consecuencia, la
mera ineficacia; en otros, finalmente, limitndose a conminar con una pena a los
autores del negocio irregular.
De lo expuesto podemos desprender que la reaccin del
ordenamiento jurdico contra el acto que no cumple los requisitos que aqul
establece, puede consistir en una sancin que, ora afecte a los sujetos que
celebraron el acto que no se conforma con la Ley, ora afecte el acto en s mismo.

- La ineficacia por inexistencia en el Cdigo Civil Chileno.

Conceptos generales. Tradicional en la doctrina nacional ha sido la controversia
sobre si el Cdigo sanciona o no con la inexistencia los actos o contratos en que
se ha omitido un requisito de existencia, perfilndose dos opiniones encontradas
y que encabezan, respectivamente don Luis Claro Solar y don Arturo Alessandri
R.
Para el primero, la inexistencia tiene aplicacin en el Cdigo
Civil Chileno. Para el segundo, la teora de la inexistencia sera aceptable slo en
doctrina, ya que el Cdigo no la reconoce como sancin.
- Posicin de don Arturo Alessandri R. Para este autor, la teora de la
inexistencia no encuentra acogida en nuestro Cdigo, el cual establece como
mxima sancin la nulidad absoluta; y en la prctica si a un acto le falta algn
requisito de aquellos llamados de existencia, dicha omisin autoriza para la
declaracin de nulidad absoluta del referido acto. Sus principales argumentos se
fundan:
1.- Nuestro Cdigo no contempla la inexistencia como sancin, ni menos
reglamenta sus consecuencias. En cambio, en el Ttulo XX, del Libro IV
denominada De la Nulidad y Rescisin el texto legal el texto legal determina
los efectos que produce la omisin exigida por la Ley, tanto para la existencia
como para la validez de los actos.

2.- El artculo 1682 del Cdigo Civil sanciona con nulidad absoluta la omisin
de los requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos en consideracin a su naturaleza.
3.- Lo anterior se corrobora por el hecho de que el mismo artculo sanciona
con la nulidad absoluta los actos de los absolutamente incapaces.

- Posicin de don Luis Claro Solar. Este autor afirma categricamente que si
falta una de las cosas esenciales a su existencia, el acto jurdico no puede existir,
no puede producir efecto alguno; es la nada.
Agrega la nada y la nulidad son dos conceptos diferentes. La
nada es la no existencia; y su sancin es la misma inexistencia que ha hecho
imposible el perfeccionamiento del acto y la produccin de algn efecto. En
cambio, la nulidad es la invalidez; es la sancin del vicio de que el acto adolece.
Y hacindose cargo de los argumentos antes expuestos, sostiene:
1.- El Cdigo Civil reglamenta la nulidad y la rescisin como un modo de
extinguir las obligaciones. Mal podra haberse referido a la inexistencia, al no
producir efecto alguno, no engendra obligaciones.
2.- Al disponer el Cdigo en el artculo 1681 que es nulo todo acto o contrato a
que falta alguno de los requisitos que la Ley prescribe para el valor del mismo
no est significando que es nulo el acto en que se ha omitido un requisito de
existencia, toda vez que la disposicin se refiere a la omisin de requisitos
exigidos para el valor del acto, debiendo entenderse la disposicin valor como
sinnimo de validez.
3.- La incapacidad absoluta o natural, proviene de la falta de discernimiento e
imposibilidad de tener y manifestar una voluntad consciente. En el hecho,
estas clases de personas no consienten en el acto o contrato que ejecutan, o a
lo menos, no pueden dar a conocer su verdadera voluntad, y podra decirse
que falta en el acto o contrato el consentimiento y no puede perfeccionarse;
pero como pueden aparentemente consentir, la Ley expresamente declara que
adolece de nulidad absoluta el acto o contrato de las personas absolutamente
incapaces.

Principales diferencias entre el acto inexistente y el acto nulo.

1.- El acto inexistente, por no estar constituido, no da origen a ningn efecto que
sea necesario destruir mediante la adecuada accin. En cambio, el acto que
adolece de un vicio de nulidad nace a la vida del derecho y produce los efectos
propios del tipo a que pertenece, como si fuera vlido.
2.- Para que un acto sea inexistente no se requiere una sentencia judicial que as
lo declare. La inexistencia se produce de pleno derecho; opera ipso jure. En
cambio, la anulacin de un acto jurdico no puede hacerse sino en virtud de una
sentencia judicial.
3.- El acto inexistente no puede sanearse, esto es, adquirir existencia. En cambio
el acto que adolece de un vicio de nulidad puede sanearse o validarse del modo y
circunstancias que la propia Ley seala.

La ineficacia por nulidad en el Cdigo Civil Chileno.

Conceptos generales.
La nulidad es la sancin para todo acto o contrato a que falta alguno de los
requisitos que la Ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato segn su
especie y la calidad y estado de la partes. (artculo 1681 inciso 1).

Clases de nulidad. Al tenor del inciso 2 de la disposicin antes enunciada, la

nulidad puede ser absoluta o relativa.

Principios aplicables para ambas clases de nulidad.

1.- La nulidad es una sancin de derecho estricto, lo que implica que no puede
ser aplicada por analoga. No hay otros casos de nulidad que los expresamente
establecidos por el legislador.

2.- La nulidad no puede renunciarse anticipadamente, porque con ella se

protegen los intereses superiores de la colectividad, es decir son normas de
orden pblico.
3.- Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad
declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras. As lo seala el
artculo 1690.
4.- La nulidad puede hacerse valer en juicio como accin o como excepcin.

LA NULIDAD ABSOLUTA.
Concepto. De lo dispuesto en el art. 1681 se desprende que la nulidad absoluta
es la sancin legal a todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que
la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie.
Causales. De acuerdo a lo que seala el art. 1682, las causales de nulidad
absoluta son las siguientes; a saber:
1 la falta de voluntad;
2 el error esencial;
3 Los actos de los absolutamente incapaces,
4 la falta de objeto,
5 el objeto ilcito;
6 la falta de causa;
7 la causa ilcita;
8 la omisin de algn requisito o formalidad que la leyes prescriben para el
valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos; y,
9 la falta de solemnidades requeridas para la existencia de los actos jurdicos.

La declaracin de nulidad absoluta. Para que un acto sea nulo y para que se
produzcan los efectos de la nulidad, es menester que una sentencia judicial
previa haya declarado la nulidad absoluta o relativa. Antes de dicha declaracin
el cato no es nulo, sino que es anulable.

El art. 1683 establece por cuales vas se puede llegar a la

declaracin de nulidad absoluta de un acto o contrato. El precepto dice La
nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de
parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato, puede alegarse por
todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el
contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo
pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el inters de la moral o de la
ley, y no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de
tiempo que no pase de diez aos.
Del art. transcrito se desprende que es posible llegar a la
declaracin de nulidad absoluta de un acto o contrato por alguna de las
siguientes vas:

1 Declaracin de oficio por el juez. En el mbito procesal civil es principio

general que el juez slo acte a peticin de parte, siendo muy calificadas las
excepciones que lo facultan para actuar de oficio, una de stas la constituye,
precisamente, el art. in comento.
Se dice que el vicio de nulidad aparece de manifiesto cuando
est descubierto; patente; claro; cuando de la simple lectura del instrumento en
que consta el acto - que ha sido acompaado en juicio por alguna de las partes
litigantes- el juez advierte su existencia, sin necesidad de relacionarlo con
ninguna otra prueba o antecedente.

2 Declaracin a peticin de una persona que tiene inters en ello. Lo

normal es que el juez declare la nulidad de un acto o contrato porque se lo ha
pedido la persona que tiene inters en dicha declaracin.
El inters al que el legislador hace referencia, es un inters
pecuniario, esto es, susceptible de ser apreciado en dinero y debe existir al
momento de solicitar la declaracin de nulidad.

Qu personas tienen inters en esta declaracin? En

primer lugar el autor o partes del acto o contrato. Asimismo, los terceros que no
intervinieron en su celebracin.
Con todo, esta regla general tiene una excepcin, establecida
por el mismo art. 1683, en el sentido que no puede pedir la nulidad absoluta el
que ejecut el acto o celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba.
Con esta expresin sabiendo, la ley se refiere a un
conocimiento personal, real y efectivo del vicio de nulidad absoluta; y con la
expresin debiendo saber, no se refiere el cdigo al conocimiento presunto de la
ley, sino a aquel que deba tener el autor del acto o la parte de un contrato, en
atencin a que las circunstancias del mismo o la condicin de quienes
intervienen en l no permiten considerar como lgica o razonable la ignorancia
del vicio.

3 Declaracin a peticin del ministerio pblico. El inters que faculta al

ministerio pblico para solicitar dicha declaracin no es de tipo pecuniario, sino
no que es de orden pblico y mira el inters general de la sociedad.

Saneamiento de la nulidad absoluta. La ley impide que la voluntad de las partes

valide un acto que adolece de un vicio de nulidad absoluta. Y ello es natural, pues
sta nulidad est establecida en el inters general, hay un inters moral y social
que prima sobre la voluntad de las partes.
La nulidad absoluta slo se puede sanearse por el transcurso
del tiempo. El lapso requerido por la ley es de 10 aos, que se cuentan desde la
celebracin del acto o contrato.

LA NULIDAD RELATIVA
Concepto. De conformidad con lo dispuesto en el artculo 1681, la nulidad
relativa es la sancin a todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos

que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn la calidad o
estado de las partes.

Causales. De acuerdo a la aplicacin de las reglas generales en esta materia, se

puede concluir que las causales de nulidad relativa son las siguientes, a saber:
1 El error sustancial;
2 El error accidental, segn ciertas circunstancias;
3 El error personal, en los casos previstos;
4 La fuerza, cuando se dan sus requisitos;
5 el dolo, en los casos previstos;
6 Los actos de los relativamente incapaces;
7 La omisin de algn requisito o formalidad que la ley prescribe para el valor
del acto en consideracin a la calidad o estado de las personas que lo ejecutan
o acuerdan, y,
8 La lesin en los casos previstos por la ley.

Quines pueden pedir la declaracin de nulidad relativa. De acuerdo con lo

dispuesto por el art. 1684, la nulidad relativa pueden alegarla solamente aquellos
en cuyo beneficio la ha establecido la ley, o sus herederos o cesionarios. No puede
ser declarada de oficio por el juez, aunque aparezca de manifiesto en el acto o
contrato, ni puede solicitar su declaracin el ministerio pblico o cualquier
persona que tenga inters, a diferencia de lo que ocurre con la nulidad absoluta.
Situacin excepcional del incapaz que no podra
demandar la rescisin del acto o contrato?
El art. 1685 contempla una norma excepcional, que priva al
incapaz relativo del derecho de solicitar la nulidad relativa de un acto alegando su
incapacidad para obligarse.
Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o
contrato, ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar nulidad. Sin

embargo, la asercin de mayor edad, o de no existir la interdiccin u otra causa

de incapacidad, no inhabilitar al incapaz para obtener el pronunciamiento de
nulidad.
Esta disposicin supone que la parte que contrat con el
relativamente incapaz, lo hizo en la creencia de que ste no estaba afectado por
ninguna incapacidad legal, provocado, justamente, por maniobras dolosas del
incapaz.
En este evento, la ley sanciona al incapaz privndolo del
derecho a alegar la rescisin por su propia incapacidad; aqu se aplica el aforismo
que nadie puede beneficiarse de su propio dolo.
Con todo, la simple asercin de mayor edad o de no existir
interdiccin u otra causa de incapacidad, la ley no la considera como constitutiva
de dolo. Aqu el legislador sanciona la negligencia de quien no realiz las mnimas
gestiones tendientes a verificar tales aserciones.

Saneamiento de la nulidad relativa. Otra diferencia que distingue sta nulidad

de la absoluta, esta constituida por la circunstancia que la nulidad relativa puede
sanearse.
En efecto, al tenor de lo que dispone la parte final del art.
1684, la nulidad relativa puede sanearse ya sea por el lapso de tiempo; o por la
ratificacin de las partes.

1 Saneamiento de la nulidad relativa por el transcurso del tiempo. El art.

1691 senta la regla en esta materia, a saber: El plazo para pedir la rescisin
durar cuatro aos. Este cuadrienio se contar, en el caso de violencia, desde el
da en que sta hubiere cesado; en el caso de error o de dolo, desde el da de la
celebracin del acto o contrato. Cuando la nulidad proviene de una incapacidad
legal, se contar el cuadrienio desde el da en que haya cesado esta incapacidad.
Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no hubieren
designado otro plazo.

En otras palabras, en el caso de violencia o fuerza, el

cuadrienio se cuenta desde el da en que hubiere cesado; en el caso de error o de
dolo, el cuadrienio se cuenta desde la celebracin del acto o contrato, Y, en caso
de incapacidad legal, el cuadrienio se empieza a contar desde el da en que haya
cesado la incapacidad.
Situacin que se produce cuando la persona que puede
demandar la rescisin muere. Esta hiptesis la resuelve el art. 1692.
DISTINGUIR ENTRE
1.- HEREDEROS MAYORES DE EDAD
2.- HEREDEROS MENORES DE EDAD

1.- Los herederos mayores de edad gozarn del cuadrienio entero si no

hubiere principiado a correr; y gozarn del residuo en caso contrario.
A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su
residuo, desde que hubieren llegado a edad mayor. Pero en este caso no se
podr pedir la declaracin de nulidad pasado 10 aos desde la celebracin del
acto o contrato. LEY ESPECIAL
En otras palabras, si los herederos son mayores de edad y el
cuadrienio no ha empezado a correr, tendrn cuatro aos para pedir la
rescisin del acto o contrato celebrado por el causante, que se cuentan desde
la muerte de ste.
Por otro lado, ante los mismos herederos, si el cuadrienio ha
empezado a correr, podrn pedir la rescisin en el tiempo que falte para
cumplir los cuatro aos.

2.- Herederos son menores de edad, al igual que los casos anteriores, se hace
necesario distinguir si el cuadrienio haba empezado o no a correr, gozando los
herederos menores de edad, del cuadrienio completo, o su residuo a contar del
da que lleguen a edad mayor.

Cabe destacar, que la ley establece este beneficio a favor de

los herederos incapaces por minora de edad. Dicha suspencin no beneficia a
los herederos incapaces por otra causal que no sea la minora de edad, a
saber: demencia, prodigalidad, etc.
El inciso final de la norma contenida en el art. 1692 establece
una excepcin al limitar el lapso de tiempo que tienen los herederos menores
para demandar la rescisin del acto o contrato al sealar que no se podr
pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos de la celebracin del
contrato.

2 Saneamiento de la nulidad por la ratificacin o confirmacin del acto

rescindible. Ante todo, es preciso sealar que la expresin confirmacin es
ajena a nuestro cdigo, que utiliza, en cambio, el trmino ratificacin.

La confirmacin
CONCEPTO: Es un acto jurdico unilateral por el cual la parte que tena el
derecho de alegar la nulidad relativa, renuncia a esta facultad, saneando el
vicio de que adoleca el acto o contrato.
Por otro lado, en doctrina, la palabra ratificacin se reserva
para los casos en que el mandante aprueba lo obrado por el mandatario que
acto sin poder suficiente o excedindose de los limites de ste.

Clasificacin de la confirmacin. sta puede ser de dos clases; a saber:

1 Expresa que es aquella que se formula en trminos formales y explcitos;
2 Tcita, en la cual se aplica la definicin que el cdigo da a propsito de la
ratificacin tcita del art. 1695, a saber, es la ejecucin voluntaria de la
obligacin contratada.

Diferencias entre la nulidad absoluta y la relativa.

1.- En relacin con las personas que pueden pedir la declaracin judicial
de la nulidad.

- La absoluta puede ser pedida por todo el que tenga un inters pecuniario en
ella, con la sola excepcin de aqul que ejecut el acto o celebr el contrato
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
Puede, asimismo, ser pedida por el ministerio pblico, en el
slo inters de la moral o de la ley.
- La relativa, en cambio, slo puede ser pedida por la persona en cuyo beneficio la
ha establecido la ley, o por sus herederos o cesionarios.

2.- En relacin con la declaracin de nulidad de oficio por el juez.

- La absoluta, debe ser declarada de oficio por el juez cuando aparece de
manifiesto en el acto o contrato.
- La relativa, en cambio, no puede ser declarada de oficio por el juez, ni aun
cuando apareciere de manifiesto en el acto o contrato.

3.- En relacin con el saneamiento por el transcurso del tiempo.

- La absoluta, se sanea transcurrido diez aos desde la fecha de celebracin del
acto o contrato.
- La relativa, en cambio, en cambio se sanea transcurridos cuatro aos, que se
cuentan, en la forma ya vista.

4.- En relacin con el saneamiento por confirmacin o ratificacin.

- La absoluta, no puede sanearse por voluntad del autor o partes.
- La relativa, en cambio, puede sanearse a travs de la ratificacin o confirmacin
del acto rescindible.

Nulidad Total y Nulidad Parcial. El vicio de nulidad absoluta o relativa puede

afectar al acto jurdico en su totalidad o en una parte, razn por la cual se
clasifica la nulidad en total o parcial.
La primera existe cuando el vicio afecta a todas las partes y
clusulas del acto jurdico; por ejemplo, el testamento otorgado por un demente.
Por otra lado la nulidad ser parcial, cuando el vicio afecte
slo a una parte o a un elemento de una clusula, por ejemplo en materia
testamentaria el artculo 966 declara nula la disposicin a favor de un incapaz y
no el testamento en su integridad; el artculo 1058 seala que la asignacin que
pareciere motivada en un error de hecho se tendr por no escrita; el artculo 1409
establece que si la donacin a ttulo universal comprendiere bienes futuros del
donante, ser nulo slo en lo que respecta a dichos bienes; el artculo 2344 inciso
1, seala que cuando el fiador se obliga en trminos ms onerosos que el deudor
principal la fianza ser nula en el exceso; el artculo 770 inciso final dispone que
el usufructo constituido a favor de una Corporacin o Fundacin por ms de 30
aos, es nulo en el exceso.

EFECTOS DE LA NULIDAD.
Conceptos generales. Se ha dejado en claro que tanto la nulidad absoluta como
la relativa no producen sus efectos ipso jure, de pleno derecho, esto es, por la
sola existencia del vicio de nulidad.
Para que se produzcan los efectos propios de la nulidad es
menester la existencia de una sentencia judicial firme o ejecutoriada, que declare
la nulidad del acto o contrato.
Con anterioridad a la dictacin de la sentencia, el acto o
contrato, que es anulable o rescindible por el vicio que lleva consigo, produce, no
obstante, todos sus efectos, como si fuera vlido. La existencia del vicio de
nulidad no impide que el contrato produzca la plenitud de sus efectos, y que
engendre obligaciones, a cuyo cumplimiento estn obligadas las partes.
Pero, dichos efectos van a ser efmeros. La accin o excepcin
de nulidad tiene, precisamente, por objeto advertir o llamar la atencin del juez

sobre la existencia de un vicio, a fin de que aquel declare la ineficacia del acto, el
cual, desde ese momento, no produce ms efectos, entendindose, a mayor
abundamiento, que jams existi.
La nulidad judicialmente declarada produce efectos con
respecto a las partes que celebraron el acto o contrato nulo y efectos con respecto
de terceros.
Los efectos son los mismos, sea que se declare la nulidad
absoluta de un acto o contrato, sea que se declare la rescisin.
No existen, pues, diferencias entre la nulidad absoluta y la
relativa en lo que atae a los efectos de la nulidad judicialmente declarada.

I.- Efectos que produce la nulidad para las personas que celebraron el acto o
contrato nulo. La regla general en este punto est dada por el inciso 1 del art.
1687 la nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada,
da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran
si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre
el objeto o causa ilcita.
De la simple lectura del art. antes descrito se puede concluir:
1 la nulidad opera con efecto retroactivo, se entiende que el acto nulo nunca
existi, que jams produjo efecto alguno.
2 la declaracin de nulidad extingue las obligaciones, y en tal calidad la
considera el Cdigo Civil, enumerndola como uno de los modos de extinguir las
obligaciones (art. 1567 N8).
3 en ciertos casos, el efecto retroactivo de la nulidad slo puede conseguirse a
travs de determinadas prestaciones, tendientes, en lneas generales, a que la
persona que recibi algo en virtud del acto o contrato nulo, lo restituya a quien se
lo dio o entreg.
Por este motivo, en este punto, hay que hacer una distincin,
a saber: si el acto engendraba o no obligaciones, y sub distinguir en el primer
caso, si estas se haban cumplido por una o por ambas partes, concluyndose

que si el acto engendraba obligaciones y ests no se haban cumplido, la nulidad

opera su extincin de acuerdo con el art. 1567 N8, y que en los dems casos
opera el inciso 1 del art. que se analiza (1687), que obliga a una o a ambas
partes efectuar determinadas prestaciones.
Siguiendo con el anlisis del art. 1687, su inc. 2 declara que
en las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de
este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la perdida de las especies o
de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias,
tiles y voluptuarias, tomndose en consideracin los casos fortuitos y la
posesin de buena o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales y
sin perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo.
Cuando

la

disposicin

hace

referencia

las

reglas

generales, segn las cuales deben efectuarse las restituciones mutuas, se refiere
a las que el cdigo da en el Ttulo XII, del Libro II De la reivindicacin (art. 889 y
sgtes.).
En definitiva, lo primero que debe restituirse es la cosa que
se recibi en virtud del acto o contrato nulo. Asimismo, procede la restitucin de
los frutos naturales o civiles de la cosa, aplicndose para dicha restitucin el art.
907 (de las prestaciones mutuas), que distingue entre el poseedor de buena y
mala fe.

- Excepciones a la regla general establecida por el artculo 1687.

a).- Situacin particular que se da, cuando la nulidad es declarada en
virtud de adolecer el acto o contrato de objeto o causa ilcita, que contempla
la parte final del inciso 1 del art. 1687. La referencia debe entenderse hecha al
art. 1468, que dice que no podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un
objeto o causa ilcita a sabiendas.
En consecuencia, declarada la nulidad absoluta de un acto o
contrato por objeto o causa ilcita, quien lo celebr, a sabiendas de que adoleca
de uno de los vicios mencionados, no podr exigir la restitucin de lo que dio o

pag en virtud del contrato, pese a que l puede estar obligado a restituir lo que
recibi, a su vez.
De esta manera, la ley sanciona la inmoralidad que revela la
persona que ejecuta un acto jurdico en estas condiciones.

b).- Situacin del poseedor de buena fe. La regla general de que, junto con la
restitucin de la cosa, procede la restitucin de los frutos, tiene una excepcin,
establecida en el art. 907, en virtud de la cual el poseedor de buena fe no est
obligado a restituir los frutos naturales y civiles que hubiere percibido antes de la
contestacin de la demanda.

c).- Situacin en que se encuentran las partes como consecuencia de la

declaracin de nulidad de un contrato por la incapacidad de una de ellas.
Esta situacin est prevista en el art. 1688 si se declara nulo el contrato
celebrado con una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que
contrat con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast o pag
en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la
persona incapaz. Se entender haberse hecho ms rica, en cuanto las cosas
pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en
cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren
sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas.
Con la disposicin en estudio la ley protege a los incapaces,
pues teme que estos, cuando actan sin los requisitos que la ley exige, no den
una adecuada inversin a lo que obtengan en virtud de un contrato del cual han
sido partes.

d).- Situacin de la persona que debiendo restituir la cosa adquiere su

dominio por prescripcin. La declaracin de nulidad, sea de la tradicin, sea de
la compraventa, no impide que la tradicin efectuada opere un efecto importante:
hace nacer posesin en el adquirente, pues constituye, para estos efectos, un
ttulo posesorio. Y cabe destacar que el poseedor puede adquirir el dominio por

prescripcin; pero por prescripcin adquisitiva extraordinaria, pues su posesin

va a ser irregular como consecuencia de que el ttulo en que se funda no es justo
(art. 704 N3).

II.- Efectos de la nulidad judicialmente declarada en relacin a terceros. La

nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros
poseedores. As lo dispone el art. 1689 del Cdigo.
Surge del precepto antes citado la inevitable pregunta
afectar la nulidad del contrato de compraventa al tercero que deriva su derecho
de una de las partes? O dicho en otros trminos Podr el vendedor de una
cosa obtener la restitucin de la cosa de manos del tercero que la posee?
La respuesta afirmativa se impone, al tenor de la norma antes
citada. Y es lgico, pues si el comprador no adquiri derecho alguno sobre la
cosa, la enajenacin que de la misma hizo a un tercero no transfiere el dominio.
- Excepciones a la regla del art. 1689.
a).- Caso del poseedor que ha adquirido el dominio por prescripcin
adquisitiva. El tercero que no adquiere el dominio, en el caso previsto, se har a
lo menos poseedor de la cosa, lo que le permitir ganar el dominio por el modo de
adquirir prescripcin adquisitiva o usucapin.
b).- Caso del heredero indigno que enajena bienes de la herencia. De
acuerdo con lo que seala el art. 974, inc. 2, declarada judicialmente la
indignidad del heredero o legatario, ste es obligado a la restitucin de la herencia
o legado con sus accesorios y frutos.
Sin embargo, si el indigno ha enajenado los bienes que
adquiri, los herederos a quienes beneficia la indignidad, tendrn accin, pero
slo contra los terceros de mala fe. No procede, en esta hiptesis, la accin
reivindicatoria contra terceros de buena fe.
c).- Caso del comprador que es condenado a restituir la cosa cuando se ha
declarado

la

rescisin

de

la

compraventa

por

lesin

enorme. Las

enajenaciones o gravmenes que hubiera hecho el comprador sobre la cosa

adquirida antes de que se pronuncie en su contra la rescisin por lesin enorme,

no quedan sin efecto como consecuencia de sta. Por ello el art. 1895 obliga al
comprador que se haya en el caso de restituir la cosa, a purificarla previamente
de las hipotecas u otros derechos reales que hubiere constituido sobre ellas