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Elaborado em 29/06/2014
MATERIAL
Para que seja proposta ao penal por descaminho
necessria a prvia constituio definitiva do
crdito tributrio.
Aplica-se a Smula Vinculante 24.
O crime somente se consuma aps o lanamento
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Tentativa: possvel.
Emprego de falsidade ideolgica ou material:
Se o agente, para iludir as autoridades, faz declarao ideologicamente falsa (ex: declara ao auditor fiscal
que no est trazendo do exterior nenhuma mercadoria sujeita tribuo), ele responder por descaminho
em concurso com o crime de falsidade ideolgica (art. 299)?
NO. O agente responder apenas pelo crime de descaminho se a declarao falsa foi feita com o exclusivo
fim de iludir o pagamento do tributo.
Aplica-se o princpio da consuno, considerando que a declarao falsa foi apenas o meio necessrio para
a prtica do descaminho. Logo, nesse contexto, a falsidade fica absorvida pelo descaminho.
STJ. 5 Turma. RHC 31.321-PR, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, julgado em 16/5/2013 (Info 523).
A mesma soluo acima (princpio da consuno) dever ser aplicada no caso de uso de documento
materialmente falso.
Princpio da insignificncia: o descaminho considerado um crime contra a ordem tributria. Logo, dever
ser aplicado o princpio da insignificncia se o montante do imposto que deixou de ser pago era igual ou
inferior a 20 mil reais (posio do STF HC 120617, Rel. Min. Rosa Weber, julgado em 04/02/2014) ou se
abaixo de 10 mil reais (posio do STJ AgRg no REsp 1428637/RS, Rel. Min. Moura Ribeiro, julgado em
10/06/2014).
Pena: a pena do crime de descaminho vai de 1 a 4 anos. Como a pena mnima igual a 1 ano, o acusado
pode ser beneficiado com a suspenso condicional do processo (art. 89 da Lei n. 9.099/95).
Competncia: competncia da Justia Federal.
Em termos territoriais, a competncia ser da seo judiciria onde os bens foram apreendidos, no
importando o local por onde entraram no pas (no caso de importao) ou de onde seguiriam para o
exterior (na hiptese de exportao). Tal entendimento est cristalizado em enunciado do STJ:
Smula 151-STJ: A competncia para o processo e julgamento por crime de contrabando ou descaminho
define-se pela preveno do Juzo Federal do lugar da apreenso dos bens.
Ex: polcia encontra em Curitiba (PR) carro repleto de notebooks importados sem pagamento do imposto
devido. O condutor confessa que trouxe os computadores do Paraguai por meio de Foz do Iguau (PR). A
competncia para apurar esse delito ser de uma das varas federais de Curitiba (e no de Foz do Iguau).
Veja o que diz Baltazar sobre o tema:
No rigor dos princpios, a competncia seria do local da consumao (CPP, art. 80), que aquele do
ingresso da mercadoria no territrio nacional. A Smula acima transcrita tem, porm, fundamento de
poltica judiciria, pois a fixao da competncia nos locais de ingresso no territrio nacional inviabilizaria
algumas varas federais de fronteira e seria altamente contraproducente, em razo das dificuldades de
instruo de feitos com rus moradores em locais diversos e distantes (op. cit., p. 415).
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FIGURAS EQUIPARADAS
O 1 do art. 334 prev condutas equiparadas a descaminho. Em outras palavras, so situaes nas quais o
agente no punido por ter importado ou exportado mercadoria iludindo o pagamento de imposto, mas
sim por ter praticado uma conduta relacionada com a prtica de descaminho.
As figuras previstas no 1 do art. 334 do CP so chamadas de descaminho por assimilao.
A redao dos incisos do 1 do art. 334 permaneceu praticamente a mesma. A nica alterao promovida
pela Lei n. 13.008/2014 que a meno ao crime de contrabando saiu desse 1 do art. 334 e foi para o
1 do art. 334-A do CP.
1 Incorre na mesma pena quem:
I - pratica navegao de cabotagem, fora dos casos permitidos em lei;
Segundo o art. 2, IX, da Lei n. 9.432/97, navegao de cabotagem aquela realizada entre portos ou
pontos do territrio brasileiro, utilizando a via martima ou esta e as vias navegveis interiores.
Em linguagem mais simples, na navegao de cabotagem os navios e demais embarcaes, utilizando a via
martima ou vias navegveis interiores, transportam cargas entre portos localizados dentro do pas.
Se o transporte for feito entre dois portos fluviais, no ser considerado navegao de cabotagem, e sim
navegao interior.
A navegao de cabotagem regulamentada em lei e somente pode ser realizada nos casos ali previstos. A
preocupao do legislador foi de que, se ela feita sem controle, pode gerar o no pagamento de
impostos.
II - pratica fato assimilado, em lei especial, a descaminho;
III - vende, expe venda, mantm em depsito ou, de qualquer forma, utiliza em proveito prprio ou
alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira que
introduziu clandestinamente no Pas ou importou fraudulentamente ou que sabe ser produto de
introduo clandestina no territrio nacional ou de importao fraudulenta por parte de outrem;
Esse inciso pune a pessoa que pratica qualquer atividade comercial ou industrial envolvendo mercadoria de
procedncia estrangeira, que foi trazida para o Brasil de forma clandestina (sem que as autoridades
soubessem) ou fraudulenta (enganando as autoridades).
Obs1: o inciso pune tanto o agente que foi o responsvel pela introduo da mercadoria, como tambm o
agente que no trouxe a mercadoria, mas que sabe que houve uma importao clandestina ou fraudulenta.
Obs2: se a mercadoria introduzida proibida no Brasil ou, para ser trazida, depende de registro, anlise ou
autorizao de rgo pblico competente, nesse caso o crime ser o de contrabando (art. 334-A, 1, II) ou
algum outro crime mais especfico (ex: trfico de drogas). Assim, no caso desse inciso III, a mercadoria
introduzida deve ser permitida no Brasil.
IV - adquire, recebe ou oculta, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou
industrial, mercadoria de procedncia estrangeira, desacompanhada de documentao legal ou
acompanhada de documentos que sabe serem falsos.
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Trata-se de uma forma especfica de receptao (art. 180 do CP). Se a pessoa aceita adquirir, receber ou
ocultar, no exerccio e atividade comercial ou industrial, uma mercadoria de procedncia estrangeira sem
os documentos que atestam que ela foi introduzida regularmente ou com documentos falsos, essa pessoa
est fomentando o crime de descaminho.
Este inciso pune a pessoa que pratica atividade comercial ou industrial envolvendo mercadoria de
procedncia estrangeira, que foi trazida para o Brasil de forma clandestina (sem que as autoridades
soubessem) ou fraudulenta (enganando as autoridades).
2 Equipara-se s atividades comerciais, para os efeitos deste artigo, qualquer forma de comrcio
irregular ou clandestino de mercadorias estrangeiras, inclusive o exercido em residncias.
Alterao praticada pela Lei 13.008/2014: a redao permaneceu a mesma. A nica mudana que a
meno ao crime de contrabando saiu desse 1 do art. 334 e foi para o 1 do art. 334-A do CP.
3 A pena aplica-se em dobro se o crime de descaminho praticado em transporte areo, martimo ou
fluvial.
IMPORTANTE. Alterao praticada pela Lei 13.008/2014:
Antes: a pena aumentava apenas no caso de transporte areo.
Agora: a pena aumentada nos casos de transporte areo, martimo ou fluvial.
Veja a redao anterior:
3 - A pena aplica-se em dobro, se o crime de contrabando ou descaminho praticado em transporte areo.
Bem jurdico: a moralidade administrativa, a sade e a segurana pblica. O bem juridicamente tutelado
vai alm do mero valor pecunirio do imposto elidido, alcanando tambm o interesse estatal de impedir a
entrada e a comercializao de produtos proibidos em territrio nacional (STJ. 5 Turma. AgRg no AREsp
342.598/PR, j. em 05/11/2013).
Sujeito ativo: pode ser praticado por qualquer pessoa (crime comum).
Sujeito passivo: Estado.
Elemento subjetivo: dolo (no admite forma culposa).
Crime residual: o contrabando tem natureza genrica ou residual, ou seja, somente ser aplicado quando a
importao ou exportao de mercadoria proibida no configurar algum outro crime mais especfico
(MASSON, Cleber. Direito Penal Esquematizado. Vol. 3. 2014, p. 771).
Ex1: se a pessoa importa ou exporta droga (que uma mercadoria proibida), pratica o crime do art. 33 da
Lei n. 11.343/2006, e no o delito de contrabando.
Ex2: se a pessoa importa ou exporta arma de fogo proibida, pratica o crime do art. 18 da Lei n.
10.826/2003, e no o delito de contrabando.
Princpio da insignificncia: inaplicvel o princpio da insignificncia ao crime de contrabando, uma vez
que o bem juridicamente tutelado vai alm do mero valor pecunirio do imposto elidido, alcanando
tambm o interesse estatal de impedir a entrada e a comercializao de produtos proibidos em territrio
nacional (STJ. 5 Turma. AgRg no AREsp 342.598/PR, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 05/11/2013). O caso
mais comum e que pode cair na sua prova o de contrabando de cigarros.
Pena: a pena do crime de contrabando foi aumentada. Antes era de 1 a 4 anos e agora passa a ser de 2 a 5
anos. Como a pena mnima superior a 1 ano, o acusado no pode mais ser beneficiado com a suspenso
condicional do processo (art. 89 da Lei n. 9.099/95).
Essa alterao foi equivocada. certo que existem mercadorias que so objeto de contrabando e podem
ser extremamente nocivas. Contudo, na maioria dos casos observa-se a prtica do crime por pessoas
simples que cruzam as fronteiras a p ou de nibus transportando cigarros ou gasolina proibida. No havia
sentido para o legislador negar a medida despenalizadora a esses acusados.
Competncia: competncia da Justia Federal.
Obs: vide ressalva feita abaixo aos incisos IV e V do 1 do art. 334-A.
FIGURAS EQUIPARADAS
O 1 do art. 334-A prev condutas equiparadas a contrabando. Em outras palavras, so situaes nas
quais o agente no punido por ter importado ou exportado mercadoria proibida, mas sim por ter
praticado uma conduta relacionada com a prtica de contrabando.
As figuras previstas no 1 do art. 334-A do CP so chamadas de contrabando por assimilao.
Esse 1 foi inserido pela Lei n. 13.008/2014. Algumas situaes j eram previstas no 1 do art. 334 e
foram apenas transpostas para o art. 334-A. Outras, contudo, so novidade.
IV - vende, expe venda, mantm em depsito ou, de qualquer forma, utiliza em proveito prprio ou
alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria proibida pela lei brasileira;
Esse inciso pune a pessoa que pratica atividade comercial ou industrial envolvendo mercadoria proibida.
Repare que o inciso IV no exige que a mercadoria proibida seja de procedncia estrangeira, nem que
tenha sido objeto de importao ou exportao.
Desse modo, se a mercadoria proibida for nacional e no se destinar exportao, a competncia ser da
Justia Estadual. Ao contrrio, ser julgado pela Justia Federal se a mercadoria for de procedncia
estrangeira ou for de origem brasileira, mas destinada exportao.
ATENO. A redao do inciso IV foi uma novidade da Lei n. 13.008/2014. Antes, contudo, essa conduta j
poderia ser punida com base no caput do art. 334 ou por fora de outras leis especficas (ex: Lei de Drogas,
Estatuto do Desarmamento etc).
2 Equipara-se s atividades comerciais, para os efeitos deste artigo, qualquer forma de comrcio
irregular ou clandestino de mercadorias estrangeiras, inclusive o exercido em residncias.
FALHA DA LEI
Como vimos exaustivamente acima, o contrabando agora no mais est previsto no art. 334, mas sim no
art. 334-A do CP.
Diante disso, constata-se que houve uma falha do legislador. Isso porque a Lei n. 13.008/2014 deveria ter
alterado tambm o art. 318 do CP, que tem a seguinte redao:
Facilitao de contrabando ou descaminho
Art. 318. Facilitar, com infrao de dever funcional, a prtica de contrabando ou descaminho (art. 334):
Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa
A Lei n. 13.008/2014 deveria ter atualizado a redao para separar o descaminho (art. 334) do
contrabando (art. 334-A).
Apesar disso, entendo que a pessoa que facilitar, com infrao de dever funcional, a prtica de
contrabando, continua respondendo pelo crime do art. 318 do CP. Isso porque o tipo penal do art. 318 fala
em contrabando, sendo a meno ao art. 334 meramente explicativa. O crime de contrabando continua
existindo, no entanto, agora no art. 334-A do CP. No houve abolitio criminis, mas sim continuidade
normativo-tpica.
BIBLIOGRAFIA
BALTAZAR JR., Jos Paulo. Crimes Federais. So Paulo: Saraiva, 2014.
MASSON, Cleber. Direito Penal Esquematizado. Vol. 3. 2014.