SEMINARIO INTENSIVO DE TESIS

SIT 2004
Maestra en Derecho con mencin en Derecho Civil
Escuela de Graduados
Pontificia Universidad Catlica del Per
MODELO DE PLAN DE TESIS

DOCUMENTO CONFIDENCIAL PARA USO

EXCLUSIVO DE LECTURA PARA LOS INSCRITOS EN
EL SEMINARIO INTENSIVO DE TESIS

LA DISPOSICIN ARBITRARIA Y LA
RESPONSABILIDAD POR DEUDAS PRIVATIVAS EN
LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

JOS ALMEIDA1

Abogado quien ha culminado los estudios en la Maestra en Derecho

con mencin en Derecho Civil de la Pontificia Universidad Catlica
del Per. Su plan de tesis est inscrito en la Escuela de Graduados.
1

INTRODUCCIN
1. El conflicto de dos intereses.
2. Por qu emprender esta
investigacin?.
3. Marco Terico y
Metodolgico.
4. Estructura del presente
trabajo

INTRODUCCIN

1. El conflicto de dos intereses

Bsicamente, la pregunta central de la presente

investigacin es la siguiente: el rgimen patrimonial de la
sociedad de gananciales regulado por nuestro sistema
jurdico civil tutela adecuadamente los intereses del
cnyuge no interviniente y del tercero de buena fe en
aquellos supuestos

en los que se afecta el patrimonio

social por actos de disposicin arbitraria o por deudas

privativas

contrados

por

uno

de

los

cnyuges

-sin

asentimiento del otro- a favor de dicho tercero?.

Nos referimos a situaciones en las cuales la actuacin

de uno de los cnyuges, en contravencin al principio de
cogestin (o de actuacin conjunta por marido y mujer) del
patrimonio social, genera un conflicto entre dos intereses
que se reclaman igualmente legtimos ante el Derecho: el
del cnyuge no interviniente, que trata de negar fuerza
jurdica vinculante a los actos de su consorte y por ello se
pregunta cmo puede destruir los efectos del acto de
disposicin o impedir la afectacin de la integridad del

patrimonio social por una deuda que no contrajo? y el del

tercero de buena fe, que ignoraba que la persona con la
cual contrat era casada y trata de defenderse de las
pretensiones del cnyuge no interviniente, preguntndose
en qu supuestos puede hacer suyo el bien social a pesar
de no haber participado ambos cnyuges en la disposicin
o haber hecho efectiva su acreencia sobre la integridad del
patrimonio social por deudas privativas, ante la ausencia
de bienes propios del cnyuge deudor?.

Por lo que, los objetivos que el presente trabajo

persigue

son

fundamentalmente

dos.

El

primero,

desentraar los verdaderos alcances que en nuestro

rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales posee la
disposicin arbitraria y la responsabilidad por deudas
privativas de los bienes sociales. El segundo, sobre la base
de lo anterior, precisar los mecanismos compensatorios
que permitan equilibrar la balanza del Derecho a favor de
las partes involucradas en la presente problemtica.
Asimismo, limitando el problema planteado, no pertenecen

a su esfera la repercusin que el rgimen patrimonial de la

sociedad de gananciales posee, por aplicacin supletoria,
al rgimen econmico que generen aquellas personas que
se encuentran dentro del concubinato estricto sentido
(Artculo 326 del Cdigo Civil) o del matrimonio putativo
(Artculo 284 del Cdigo Civil) o cuando el cnyuge no
interviniente y el tercero actan en connivencia o mala fe 2.

Desde luego, la principal dificultad que presenta

cualquier cuestionamiento al rgimen patrimonial de la
sociedad de gananciales estriba en su propia justificacin.
Existen elementos de juicio a tener en cuenta para no
naufragar en el intento. En efecto, no debe perderse de
vista que ste es el rgimen econmico de los casados que
los Cdigos Civiles de 1852 y de 1936 conservaron en sus
lneas fundamentales, siguiendo una tradicin que nos fue
transmitida en la Colonia y que tena como fuente el

Para los dos primeros casos, no obstante, las soluciones a las que se
arriben en la presente investigacin podrn ser aplicables por
analoga. En cambio para el ltimo de los casos nombrados, el
cnyuge no interviniente tiene expedito a su favor la nulidad
absoluta (Artculos V y 219 inciso 8 del Cdigo Civil).
2

Derecho castellano de dicha poca 3. De tal manera que la

gran

mayora

de

parejas

eligen

la

sociedad

de

gananciales y un menor nmero a la separacin de

patrimonios, como su rgimen patrimonial de matrimonio.
Por lo que, en razn de su comodidad, bien valdra la pena
dejarla tal cual est, an a pesar de algunos reparos
detectados en su construccin (y que en mayor o menor
medida toda institucin jurdica los tiene).

Va

de

la

mano

con

lo

anterior,

que

la

ltima

modificacin del Derecho de Familia gestada por el Cdigo

Civil de 1984, adecu el antiguo rgimen de la sociedad
de gananciales (Artculos 176 al 239 del Cdigo Civil) al
principio constitucional de igualdad entre varn y mujer
Existen diversas teoras que tratan de explicar el origen del
rgimen castellano, aunque nos inclinamos por aquella que
considera que ste entrelaza la costumbre germnica del marido de
entregar a la mujer como dote la mitad de sus bienes no slo
presentes sino futuros con aportaciones del Derecho Romano
recepcionados por las Partidas, tales como la dote, las arras y las
donaciones por razn de matrimonio. Al respecto, ENNECCERUS,
Ludwig y otros: Tratado de Derecho Civil, Tomo IV: Derecho de
Familia, Vol. I: El Matrimonio (trad. por Blas Peres Gonzales y Jos
Alguer), Barcelona, Salvat, 19538, pgs. 319-322; ECHECOPAR
GARCIA, Luis: Rgimen legal de los bienes del matrimonio,
Lima, s/ ed., 1952, pgs. 19-24 y VALVERDE, Emilio F.: El Derecho
de Familia en el Cdigo Civil Peruano, Tomo I, Lima, Imp. del
Ministerio de Guerra, 1942, pgs. 27-45.
3

(Artculo

eliminando

inciso

cualquier

de

la

Constitucin

resquicio

de

de

1979),

subordinacin

patrimonial de la mujer al marido, Esta labor ha sido

elogiada por todos y nadie se plantea un regreso al estado
anterior de las cosas, para restablecer la gestin unilateral
a favor del marido (y mucho menos de la mujer), por lo que
no habra razn para otra modificacin.
debemos

advertir

de

plano

que

No obstante,

-aunque parezca un

contrasentido- la problemtica planteada es un producto, o

ms preciso un resultado no deseado, de la solucin
elegida por el legislador nacional en su intento de adecuar
dicho rgimen al principio constitucional.

Otra situacin que hara a ms de uno retroceder y

declinar

en

este

cometido,

es

la

suma

de

voces

autorizadas que preconizan las bondades del actual

sistema. As, CORNEJO CHAVEZ, ponente del Anteproyecto
que luego con pocas modificaciones (ms de forma que de
fondo) fue recogido casi ntegramente en el Libro III
(Derecho de Familia) del Cdigo Civil, defendi la actual

regulacin del rgimen de la sociedad de gananciales con

los siguientes trminos:

Ponderando todas estas circunstancias, el ponente

considera que el principio de igualdad del varn y la
mujer, la especial situacin en que pueden hallarse los
cnyuges que aportan patrimonios considerables o
desproporcionados, la conveniencia de no complicar
innecesariamente el tratamiento legal de la materia y
la de no producir, con un cambio que pocos reclaman,
problemas mayores que los que se intenta resolver,
pueden ser debidamente resguardados si es que, por
una parte, se modifican todas las normas del rgimen
de comunidad de gananciales que actualmente
supeditan la mujer al marido; y, por otra, se permite a
los cnyuges optar libremente y sin necesidad de
juicio, antes o despus del matrimonio, por un rgimen
de separacin de bienes. Este sistema, en uso ya en
otras legislaciones, funcionara sobre la base de que,
de no elegirse y registrarse el rgimen de separacin,
se presumira la vigencia del de gananciales.
Es cierto que esta solucin deja en pie un problema
importante si es que se opta por el rgimen de
comunidad de gananciales, y es el de las dificultades
que acarrea para la contratacin con terceros la
obligacin de que ambos cnyuges intervengan; pero
ello podra ser subsanado en parte considerable si se
dispusiese que esa doble intervencin no se exige para
actos de adquisicin y si adems se tiene en cuenta
que uno de los cnyuges puede dar poder al otro.
Existe siempre, es verdad, el riesgo de abuso de uno
de los cnyuges, pero si entre ellos no se mantiene un

mnimo de armona, dilogo y buena fe, entonces el

problema no puede resolverlo ley alguna. 4
En igual sentido, ARIAS-SCHREIBERT, ponente de la
Reforma del Libro de Derecho de Familia en la Comisin
encargada,

por

la

Ley

26394,

de

elaborar

el

Anteproyecto de Ley de Reforma del Cdigo Civil de 1984

seal lo siguiente:

Una de las grandes innovaciones del Libro III es la

que se relaciona con el rgimen patrimonial antes y
durante el matrimonio. En efecto, se ha empleado un
sistema amplio y flexible que confiere a los futuros
cnyuges y a stos la facultad de optar entre la
sociedad de gananciales y la reparacin del
patrimonio 5
Vase, en CORNEJO CHAVEZ, Hctor: Derecho Familiar
Peruano, Tomo I: Sociedad Conyugal, Lima, Ed. Studium, 1991,
pgs. 284-285 y en COMISION ENCARGADA DEL ESTUDIO Y
REVISIN DEL CODIGO CIVIL (comp. Delia Revoredo de Debakey):
Cdigo Civil, Tomo IV: Exposicin de Motivos y Comentarios,
Lima, Ed. Grafotcnica, 1988, 2da. ed., pgs. 454-455. El
anteproyecto alternativo que no recibi mayor acogida fue propuesto
por Manuel DE LA PUENTE Y LAVALLE, sugiriendo una modificacin
radical del rgimen patrimonial del matrimonio a travs de la
admisin de la participacin de gananciales como rgimen legal, al
cual se encontraran sometidos automticamente los cnyuges, salvo
que hayan pactado un rgimen convencional mediante capitulaciones
matrimoniales que por cierto slo producan efecto entre los
cnyuges- o se encuentren inmersos dentro del rgimen supletorio
de la separacin de patrimonios. Vase: PONTIFICIA UNIVERSIDAD
CATOLICA DEL PERU: Proyectos y Anteproyectos de la reforma
del Cdigo Civil, Tomo I, Lima, PUCP, 1980, pgs. 583-639.
4

En ARIAS-SCHREIBERT PEZET, Max: Exgesis del Cdigo Civil

Peruano de 1984, Tomo VII, Lima, Ed. Gaceta Jurdica, 1997, pg.
5

10

Adems, agreg:

A nuestro entender, el rgimen que sanciona el

Cdigo viene funcionando sin inconvenientes (opcin
entre la sociedad de gananciales y la separacin de
patrimonios). Empero, existe una ponencia del jurista
doctor Manuel de la Puente y La valle, que propicia la
incorporacin
de
la
denominada
capitulacin
matrimonial. En principio y sin perjuicio de analizarlo
con mayor profundidad, pensamos que no sera
conveniente incorporar ese sistema, pues podra
generar problemas derivados de la mayor influencia de
uno de los contrayentes sobre el otro 6.
2. Por

qu

emprender

esta

investigacin?.

Entonces, por qu revisar un rgimen patrimonial del

matrimonio que se sustenta en ideas aparentemente
incuestionables y que han sido acogidas sin titubeos por
nuestra cultura jurdica debido a la fuerza de la tradicin y

15. Aunque present reservas a la disposicin arbitraria de bienes

muebles como veremos ms adelante.
En: COMISION DE REFORMA DE CODIGOS: Legislatura 19981999, Tomo II: Difusin Legislativa, Lima, Ed. Congreso de la
Repblica, 1999, 2da. ed., pg. 515.
6

11

a la claridad y comodidad de su exposicin?. Por qu

refutar

una

institucin

jurdica

que

funciona

satisfactoriamente ante los ojos de doctrinarios connotados

y que cumple plenamente el principio constitucional de
igualdad ante la ley?.

Los motivos que justifican, a mi juicio, la necesidad de

una revisin del rgimen patrimonial de la sociedad de
gananciales, respecto al problema planteado, son los que
expondr a continuacin.

2.a) En la doctrina nacional ha empezado a abrirse

paso una tendencia, cada vez ms creciente, de crtica a la
actual regulacin de la sociedad de gananciales por sus
mltiples vacos e incongruencias, aunque por cierto a
travs de orientaciones y metodologas distintas a las
nuestras. As, respecto a la disposicin arbitraria de los
bienes sociales, PLACIDO, en su Manual de Derecho de
Familia, ha cuestionado la sancin de nulidad como
inadecuada para la vida familiar por ser radical e

12

insalvable, proponiendo la anulabilidad, cuyo ejercicio

dependera del cnyuge no interviniente; mientras que
BARCHI, en su artculo Disposicin de un bien social.
Cnyuge que aparece como titular en el registro, estima
que en realidad dicho acto debe asimilarse a uno de
disposicin de bien ajeno 7. Por otro lado, respecto de la
responsabilidad

de

los

bienes

sociales

por

deudas

privativas, CARREON en su estudio Los problemas en la

relacin del acreedor con la sociedad de gananciales, ha
elaborado un interesantes bosquejo de las incertidumbres
que origina el Cdigo Civil a aquellas personas que
realizan transacciones con los cnyuges. Frente a dicha
problemtica, ARATA, en su comentario Cuidado con lo
que gasta su cnyuge, considera procedente que los bienes
sociales responsan por deudas privativas siempre y cuando
sean de la actividad econmica desarrollada por cada
cnyuge y LAMA, en su artculo El bien social y el cnyuge

Ambas investigaciones aparecen en: PLACIDO VILCACHUAGA, Alex

F.: Manual de Derecho de Familia, 2001, ed. Gaceta Jurdica,
pgs. 160-163 y BARCHI ROSPIGLIOSI, Luciano, Dilogo con la
Jurisprudencia, Gaceta Jurdica, Ao II, N 3, 1996, pgs. 56-64.
7

13

deudor, ha propuesto que la ley procesal ample sus lmites

para lograr la insolvencia del cnyuge en todos los
procesos y as satisfacer la deuda privativa de cualquiera
de los cnyuges 8.

La

lectura

de

estas

escasas

pero

relevantes

aportaciones doctrinales han empezado a erosionar una

institucin, cuyo tratamiento por otra parte, se expone de
manera tan ordenada, simple y pacfica en la mayora de
Manuales de Derecho de Familia de nuestro medio 9.

Estas tres investigaciones se pueden ver en: CARREON ROMERO,

Francisco, Themis, Segunda Epoca, Asociacin Themis, N 32, 1996,
pgs. 177-182; ARATA SOLIS, Rmulo Moiss, Dilogo con la
Jurisprudencia, Ed. Gaceta Jurdica, Ao IV, N 8, 1998, pgs. 197216.; y LAMA MORE, Hctor, Revista Jurdica de los Magistrados
del Poder Judicial, Lima, Poder Judicial, Ao I, Tomo I, pgs. 42-65.
8

Nos referimos principalmente a los siguientes: CORNEJO CHAVEZ,

Hctor: ob. cit. nota N 3, pgs. 273-320; PERALTA ANDIA, Javier
Rolando: Derecho de Familia en el Cdigo Civil, Lima, Idemsa,
1995, 2da. ed., pgs. 203-232; CORNEJO FAVA, Mara Teresa:
Matrimonio y Familia. Su tratamiento en el Derecho, Lima, Ed.
Tercer Milenio, 2000, pgs. 749-814; MALLQUI REYNOSO, Max y
MOMETHIANO ZUMAETA, Eloy: Derecho de Familia, Lima, Ed.
San Marcos, 2001, pgs. 381-450; ARIAS-SCHREIBER PEZET, ob.
cit. nota N 4 (por cierto sin los aportes de PLACIDO); y DIAZ
VALDIVIA, Hctor: Derecho de Familia, Arequipa, Edijsur, 1993,
pgs.........
9

14

2.b) De otro lado, an no se ha investigado a plenitud

los criterios jurisprudenciales que nuestra magistratura
nacional ha ido formando frente a la frondosa casustica
que respecto al tema, en la prctica se le pone a su
disposicin; especialmente en casacin, donde la irrupcin
de casos en la mxima instancia ha puesto a prueba los
fines esenciales de dicho recurso: la correcta aplicacin e
interpretacin del Derecho Objetivo y la unificacin de la
jurisprudencia nacional por la Corte Suprema de Justicia
(Artculo 384 del Cdigo Procesal Civil).

No

obstante,

de

una

revisin

preliminar

de

las

casaciones publicadas en el Diario Oficial El Peruano,

podemos afirmar que los criterios jurisprudenciales se
inclinan ante soluciones apegadas a la ley, confusas y nada
satisfactorias a las partes. En cuanto se refiere al acto de
disposicin arbitraria, por ejemplo, se la sanciona con
nulidad absoluta, a pesar de no definirse con claridad en
qu causal se sustenta

10

y no se tenga en cuenta que

As: la Casacin N 366-95 LAMBAYEQUE, publicado el 30 de

enero de 1998 en la Separata de Casacin del Diario Oficial El
10

15

resulta demasiado severa al no permitir al cnyuge no

interviniente confirmar o ratificar los efectos del acto, en el
supuesto que con posterioridad se encuentre conforme con
el mismo. Mientras que, en relacin con la responsabilidad
patrimonial por deudas privativas, la Corte Suprema
considera de manera no uniforme pero mayoritaria que los
bienes sociales no responden por dichas deudas, salvo que
sean a cargo de la sociedad o en beneficio de ella; criterio
que perjudica al tercero contratante de buena fe

11

Entonces, existe la necesidad de agotar el anlisis de

los pronunciamientos emitidos en casacin, con la finalidad
de determinar si stos resuelven el problema planteado, en

Peruano, pg. 389, no expresa la causal de nulidad; la Casacin N

2273-97-LAMBAYEQUE publicado el 09 de diciembre de 1998 en la
Separata de Casacin del Diario Oficial El Peruano, pgs. 21892190, considera que falta manifestacin de voluntad y la Casacin N
941-95 LA LIBERTAD, publicado en Materiales para la Sala Plena
de Jurisprudencia Vinculante, elaborado por la Comisin de
Magistrados del Pleno Jurisdiccional Civil, Lima, 1999, pgs. 116123, seala que existe simulacin absoluta.
11
Vase: la Casacin N 2150-98-LIMA, publicado el 19 de marzo de
1999 en la Separata de Casacin del Diario Oficial El Peruano,
pgs. 2834-2835 y la Casacin N 1895-98 CAJAMARCA, publicado el
22 de julio de 1999 en la Separata de Casacin del Diario Oficial El
Peruano, pgs. 3103-3104.

16

cumplimientos de sus fines, a un poco ms de ocho aos de

vigencia del Cdigo Procesal Civil.

2.c) A pesar de las dificultades advertidas, existe poco

inters por reformar la actual regulacin de la sociedad de
gananciales, a excepcin de determinadas normas que han
tenido

por

objeto

atenuar

la

rigurosidad

de

la

coparticipacin de los cnyuges en determinadas reas,

como en el establecimiento y operacin de cuentas
bancarias (Artculo 227 de la Ley N 26702, Ley General
del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia
de Banca y Seguros) o en el cobro de la compensacin por
tiempo de servicios (Artculo 39 del Decreto Supremo N
001-97-TR, TUO de la Ley de Compensacin por tiempo de
servicios) o incluyendo a la insolvencia como causal de
fenecimiento

de

la

sociedad

de

gananciales

(quinta

disposicin final del Decreto Supremo N 014-99-ITINCI TUO de la Ley de Reestructuracin Patrimonial).

17

Empero, es de destacar que dentro de los Proyectos

presentados a la Comisin de Reforma del Cdigo Civil de
1984 (publicadas en la Separata del Diario Oficial

El

Peruano del 07 de enero de 1995) y que a la fecha han sido

desestimadas,
modificacin

se
que

encontraban
resultan

dos

relevantes

propuestas

de

researlos.

La

primera, planteaba a la anulabilidad como sancin de la

disposicin arbitraria de los bienes sociales (Artculo 315A) y la segunda,

que los acreedores de los cnyuges

tengan en la liquidacin de la sociedad de gananciales los

mismos derechos que se les reconoce en la particin de
herencias (Artculo 323-A).

3. Marco

Terico

Metodolgico.

En suma, el conjunto de datos que acabamos de

exponer revelan como hiptesis de trabajo- una respuesta
negativa al problema planteado y nos sugieren buscar
otras frmulas que no sean incompatibles con el principio

18

constitucional de igualdad entre varn y mujer y permitan,

a su vez, la fluidez del trfico comercial. La sancin de la
nulidad

absoluta,

por

ejemplo,

para

la

disposicin

arbitraria, se presenta demasiado severa, si se admite la

posibilidad que el cnyuge no interviniente manifieste su
conformidad con posterioridad. La anulabilidad ofrece una
mayor compatibilidad, pero el problema va ms all qu
hacer si el tercero se ve despojado del bien? o que sucede
si dicha sancin no tiene efecto, porque el tercero est
protegido por la fe pblica registral o la adquisicin a non
domino?. Hace falta determinar, entonces, los alcances de
los

mecanismos

compensatorios,

tales

como

la

indemnizacin a favor del tercero de buena fe o aplicar la

figura del reembolso en la liquidacin de la sociedad de
gananciales, a favor del cnyuge no interviniente.

Igualmente, la solucin propuesta por la jurisprudencia

nacional a la responsabilidad patrimonial por deudas
privativas expone al tercero de buena fe a soluciones
engorrosas: a) demostrar que la deuda contrada por

19

el

cnyuge deudor result en beneficio de la familia; o b)

esperar que los cnyuges liquiden de mutuo propio o por
otras causales fenezca la sociedad de gananciales (lo cual
resulta incierto); o c) provocar dicha liquidacin por
cualquiera

de

las

otras

causales,

especialmente

por

insolvencia del cnyuge deudor. Mientras que la salida

minoritaria, admite la posibilidad de trabar embargo (y en
algunos casos ejecutar) los bienes sociales en las deudas
privativas de los cnyuges. Esta ltima solucin, a nuestro
juicio, debe tenerse en cuenta, pero debe tenerse en
cuenta un mnimo de tutela a la familia mediante la figura
del patrimonio familiar.

En el camino de verificar la validez de estas hiptesis,

recorreremos

necesariamente

importantes

Teoras

Generales del Derecho Civil, a las cuales acuden las partes

involucradas para sustentar sus argumentos de defensa.

A favor del cnyuge no interviniente, las Teoras del

Acto Jurdico y del Contrato proveen posibles soluciones

20

para destruir los efectos del acto de disposicin arbitraria.

Entre ellos, la nulidad, que consiste en la privacin de
eficacia del acto que carezca de un requisito esencial o sea
contrario al orden pblico o a las buenas costumbres; la
anulabilidad, que importa una sancin teleolgicamente
similar a la nulidad, pero que a diferencia de ste se
dispone a favor de personas determinadas y por motivos
que nada tienen de absolutos; la inoponibilidad o ineficacia
relativa, un acto es ineficaz para algunos, mientras que a
otros sus efectos les afecta; y la rescisin, sancin que
implica la existencia de un perjuicio a una de las partes,
por ejemplo para la venta de bien ajeno. No obstante, los
argumentos principales descansan en la Teora del Derecho
de Familia, en la cual se encuentra el tratamiento de la
sociedad de gananciales, los mismos que han servido de
base para interpretar las normas del Cdigo Civil en
proteccin del patrimonio de la sociedad de gananciales
frente a las deudas privativas contradas por uno de los
cnyuges.

21

A favor del tercero de buena fe, existen Teoras que

explican cuales son los signos de recognoscibilidad del
titular de un bien, como son los Derechos Reales y los
Registros Pblicos y que traen consigo que la adquisicin
del tercero no sea afectada por la sancin ganada a favor
del cnyuge no interviniente; nos referimos a la fe pblica
registral, que protege al tercero que adquiri a ttulo
oneroso y de buena fe algn derecho de persona que en el
registro aparece con facultades para otorgarlo, aunque
despus se anule, rescinda o resuelva el del otorgante por
virtud de causas que no aparezcan en el registro; o de la
adquisicin a non domino, que protege al tercero que de
buena fe ha recibido un bien mueble no registrado
mediante la tradicin fsica de quien aparece en la
posesin del mismo. Asimismo, la Teora General de las
Obligaciones faculta al tercero contratante a emplear las
medidas legales a fin que el cnyuge deudor le procure
aquello a lo que est obligado y a su vez este responda con
el ntegro de su patrimonio.

22

El mtodo utilizado en la presente monografa es

propio

del

investigador

metodolgico.

Busca

que

garantiza

el

lector,

el

pluralismo

partir

de

la

presentacin de casos sometidos a su anlisis, se vea

persuadido

encontrar

una

solucin

al

problema

planteado; para lo cual, se provee de un marco conceptual

adecuado y la revisin de los criterios elaborados en
casacin por la Corte Suprema de Justicia, que nos
conducirn a la recreacin de nuestra ley nacional sobre la
base de diversos mtodos de interpretacin y a una
apreciacin

valorativa

de

las

distintas

soluciones

jurisprudenciales.

De

esta

manera

la

presente

investigacin

se

desenvolver en torno a casos jurdicos y a las diversas

soluciones y argumentos jurdicos propuestos en el curso
de su desarrollo judicial o legislativo, estructurndose en
cinco etapas bastante diferenciadas que se aprecian en el
grfico que a continuacin presentamos con su explicacin
respectiva:

23

ESQUEMA METODOLGICO

CASOS
TIPO

MARCO
CONCEP
TUAL

SOLUCIONES
JURISPRUDENCIALES

ANLISIS
HERMENUTICO

JURIDICO

CONCLUSIONE
SY
RECOMENDACIONES

Presentacin de casos.- Inicialmente se recogern

casos

que

cotidianamente

son

materia

de

pronunciamiento judicial, orientando al lector a la

solucin de los mismos; sern expuestas en forma
clara, concisa y breve, concluyendo con una cuestin
en discusin expresada en forma de interrogante.

Marco conceptual.- El segundo paso consiste en

exponer cules seran las posibles soluciones a los
casos planteados, como una forma de coadyuvar a su
solucin; para ello se utilizar el mtodo dogmtico,

24

sin extender los lmites del presente trabajo en reas

que juristas con mayor calificacin que la nuestra han
tratado, para lo cual nos remitiremos a la doctrina
elaborada por stos y prescindiremos de un captulo
separado.

Soluciones Jurisprudenciales.- Incide en el valor

de la Jurisprudencia como fuente del Derecho y en su
funcin de elaboracin de la norma legal, exponiendo
los criterios jurisprudenciales emitidos en casacin
por la Corte Suprema de Justicia (desde el ao 1994 a
la fecha) con relacin a los casos planteados. Para
ello, se recopilarn sentencias en casacin publicadas
en el Diario Oficial El Peruano, para su posterior
seleccin y examen a partir de una base de datos.
Esta etapa se complementar con jurisprudencia
administrativa emitida en ltima instancia por el
INDECOPI o el Tribunal Registral, en la medida que
nos ayuden a comprender el camino elegido por los
operadores del Derecho.

25

 Anlisis Hermenutico Jurdico.- Consiste en una

recreacin de la norma jurdica y el examen de los
criterios de la jurisprudencia nacional, en torno a los
casos planteados sobre la base de la hermenutica
jurdica. Este ejercicio puede finalizar indicando la
interpretacin

ms

correcta

sugiriendo

modificaciones legislativas al ordenamiento jurdico

civil actual.

Conclusiones y Recomendaciones.- Como lgica

consecuencia

se

finaliza

con

la

exposicin

de

conclusiones y recomendaciones que se desprendern

de los argumentos esgrimidos como solucin a los
casos planteados.

Un punto que nos llam la atencin es la diversidad de

regmenes patrimoniales del matrimonio que ofrece la
legislacin comparada. No existe en puridad dos sistemas
idnticos. Cada sistema obedece a una realidad social,

26

econmica y cultural distinta; por lo que, an cuando

hemos

recogido

abundante

doctrina

derivada

de

la

legislacin comparada ante todo italiana, espaola y

argentina, que guardan alguna similitud con la nuestra-, no
perderemos de vista que stas ofrecen un inters relativo
cuando se trata de interpretar las disposiciones de nuestra
ley nacional.
4. Estructura

del

presente

trabajo

La presente tesis ha sido dividida en tres partes. La

primera, referida a la disposicin arbitraria de los bienes
sociales, actos que se caracterizan porque la actuacin del
cnyuge culpable directamente produce un cambio en la
situacin preexistente del patrimonial social, ya sea por
prdida o modificacin de un derecho, de tal manera que
regularmente se incluye dentro de su mbito a los
siguientes actos: a) traslativos, por los cuales se transfiere
la propiedad de un bien a otra persona; b) de gravamen,

27

por los que se constituye un derecho real de garanta,

como puede ser la prenda, hipoteca o anticresis; y c) la
renuncia,

que

importa

el

abandono

de

un

derecho

mediante declaracin de voluntad.

La segunda, se encuentra referida a la responsabilidad

de los bienes sociales por deudas privativas, las que se
originan de una relacin obligatoria (cuyo aspecto activo es
el crdito y el pasivo es la deuda) del cnyuge no
interviniente ante un tercero, quien no ve satisfecho su
crdito y ante la ausencia de bienes propios, se dirige
contra el patrimonio social. Por extensin aunque lo
admitimos, es forzado- hemos incluido dentro de este
captulo aquellas deudas, que en realidad tienen el
carcter de indemnizaciones, derivadas del deber general
de no causar dao a otro de la responsabilidad civil
extracontractual de uno de los cnyuges. Finalmente, el
punto medular en ambos casos consiste en determinar si el
patrimonio social debe responder por dichas deudas y en
qu condiciones.

28

La tercera, se basa en las dos anteriores y pretende

formar las bases de una modificacin integral del actual
rgimen de la sociedad de gananciales, repensando sus
alcances y examinando qu otras alternativas existen de
solucin al problema.

Esta estructura puede presentar ms de un reparo. En

principio, es bueno preguntarse si los bienes sociales
corresponden a los cnyuges o a una entidad distinta
denominada sociedad conyugal. La respuesta a esta
interrogante es trascendente, ya que depende de ello
contra quin lidiar el tercero de buena fe: contra el
cnyuge no interviniente o contra una entelequia formal
denominada sociedad conyugal. La confusin se agudiza
por el hecho que la Seccin II del Libro III (Derecho de
Familia), se denomine Sociedad Conyugal y la redaccin
del primer prrafo del Artculo 292 del Cdigo Civil la
representacin

de

la

sociedad

conyugal

conjuntamente por los cnyuges (...).

29

es

ejercida

Nosotros negamos decididamente la existencia de la

sociedad conyugal como persona jurdica, ya que esto
importara como todo sujeto de Derecho- que se le
reconozca ser centro unitario de imputacin de derechos y
deberes; lo cual, no se condice con una lectura correcta de
la norma antes citada, ms bien, lo correcto es colegir que
el legislador ha tomado partido por la teora del patrimonio
autnomo, como puede leerse de la actual redaccin del
segundo prrafo del Artculo 65 del Cdigo Procesal Civil
(modificado por la Ley N 26827) la sociedad conyugal
y otros patrimonios autnomos son representados por
cualquiera de sus partcipes, si son demandantes.(...) . Es
decir, una situacin jurdica en la cual dos o ms personas
(en este caso, los cnyuges) tienen un derecho o inters
comn respecto de un bien (en este caso, el patrimonio
social), sin constituir una persona jurdica. Por lo que,
quienes disponen un bien social son finalmente los
cnyuges,

ya

sea

en

conjunto

(supuesto

lcito)

unilateralmente (arbitrario, supuesto de este trabajo);

30

asimismo, en este orden de ideas, deudores son los

cnyuges, aislada (deudas privativas, materia del presente
trabajo) o conjuntamente, como personas individuales.

De otro lado, para muchos el alcance de la presente

investigacin les puede parecer original, mientras que para
otros poco coherente. Esto se debe en gran medida, que
este trabajo representa el primer intento de abarcar los
diferentes aspectos del problema planteado, aunque la
doctrina especializada nos haya habituado a un manejo
fragmentario del tema, seguramente guiados por los
diferentes artculos que el Cdigo Civil utiliza para su
regulacin

la

particular

problemtica

que

surge

separadamente de su interpretacin. Para lo cual, basta

leer por separado el Artculo 315 del Cdigo Civil
(disposicin arbitraria) y los Artculos 307, 308, 309 y
317

del

Cdigo

Civil

(responsabilidad

privativas).

31

por

deudas

Por lo que vale preguntarse, qu relacin existe entre

ambos temas que justifique su tratamiento en conjunto?.
Por cierto, al margen que se encuentran dentro de un
mismo captulo del Cdigo Civil (Captulo II, Ttulo III,
Libro III).

La principal razn radica en que entre ambos temas,

existe un mismo hilo conductor: la intervencin arbitraria
de los cnyuges, sin contar con la participacin, a ttulo
oneroso o a ttulo gratuito y entre vivos (no mortis causa,
porque los actos de ltima voluntad poseen reglas propias
y se ubican en el Derecho de Sucesiones), y que ponen en
riesgo el patrimonio de ambos cnyuges, ya sea en forma
efectiva (por disposicin arbitraria) o posible (por deudas
privativas).

Asimismo, no debe perderse de vista que se tratan de

casos que han merecido mayor discusin en los tribunales
de justicia de nuestro pas y por lo tanto, ms relevantes en
cuanto al rgimen patrimonial del matrimonio respecta.

32

Otros temas, como la suspensin judicial del derecho de

cohabitacin (Artculo 289 del Cdigo Civil), el abuso de
representacin de los cnyuges (Artculo 292, tercer
prrafo, del Cdigo Civil), la autorizacin judicial para
ejercer cualquier profesin (Artculo 293 del Cdigo Civil)
e incluso la liquidacin de los bienes derivado del divorcio
y la nulidad del matrimonio, han merecido menor atencin.
Prueba

de

ello,

es

la

presente

investigacin

donde

analizaremos 267 casaciones sobre el tema (36, referidas a

la disposicin arbitraria; 31, referidas a la responsabilidad
por

deudas

privativas

las

dems

sobre

temas

concatenados a los mismos).

Otro punto en comn vienen a ser los argumentos de

defensa utilizados por una y otra parte del conflicto y que
en esencia vienen a ser los mismos: el cnyuge no
interviniente es el abanderado de la proteccin del
patrimonio familiar (cuyo mayor componente son los
bienes sociales) y el tercero de buena fe, representa
fielmente a la seguridad y fluidez del trfico comercial.

33

INDICE HIPTESIS
INTRODUCCIN
1. El conflicto de dos intereses
2. Por qu emprender esta investigacin?
3. Marco Terico y Metodolgico
4. Estructura del presente trabajo
PRIMER CAPITULO. LA DISPOSICIN ARBITRARIA
DE LOS BIENES
SOCIALES
5. La problemtica que surge del artculo 315 del
Cdigo Civil
6. Pluralidad de posibles soluciones
a.

Los argumentos a favor del

cnyuge no interviniente

7. La nulidad absoluta como solucin jurisprudencial

8. Otras soluciones minoritarias
9. Inconveniencias de dichas soluciones
10. La anulabilidad como sancin adecuada
11. El bien es propio y no es social
12. La negativa injustificada de uno de los cnyuges

34

B) Los argumentos a favor del tercero de buena fe

13. Las excepciones a la cogestin de los bienes
sociales
14. La validez del acto de disposicin
15. La adquisicin a non domino
16. La fe pblica registral
17. La prescripcin adquisitiva
C) Los mecanismos compensatorios
18. Indemnizacin a favor del tercero de buena fe
19. Reembolsos para el cnyuge no interviniente
SEGUNDO
CAPITULO.
LA
RESPONSABILIDAD
PATRIMONIAL POR DEUDAS PRIVATIVAS
20. Los casos que se ven en la prctica
21. Alternativas de solucin
a.

Argumentos a favor del

cnyuge no interviniente

22. Las deudas son personales

23. El inters constitucional de la familia
24. El patrimonio social es inembargable
25. La tercera de dominio
26. El patrimonio familiar

35

27. El tratamiento particular de la responsabilidad

extracontractual
B) Argumentos a favor del tercero de buena fe
28. El principio de garanta de las deudas
29. El registro como signo de recognoscibilidad de los
derechos
30. La insolvencia del cnyuge
31. La anotacin registral
32. La presuncin que la deuda es social
33. La desproteccin del tercero
C) Mecanismos compensatorios
34. La restitucin integral de la prestacin al tercero de
buena fe
35. Una nueva utilizacin del reembolso a favor del
cnyuge no interviniente

TERCER CAPITULO. HACIA EL EQUILIBRIO DE LA

BALANZA
36.

Se puede modificar integralmente o derogar la

regulacin del rgimen de la sociedad de gananciales

37. La asimetra de la informacin

36

38.

Cmo puede mejorarse la actual regulacin de

la sociedad de

gananciales?

39. Las capitulaciones matrimoniales

40. La insercin de otros regmenes patrimoniales
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES.
41. Conclusiones
42.Recomendaciones

37