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Primera Parte
Principios generales
Concepto
Una de las ramas del derecho que regula la potestad estatal de castigos,
determinando lo que es punible y sus consecuencias.
Caracteres: derecho pblico su fuente exclusiva es el Estado.
Normativo: enuncia leyes de lo que debera ser
Valorativo: apreciaciones de valor social
Finalista: fin es la tranquilidad y seguridad social
Derecho penal y ciencias auxiliares
La criminologa
Tiene un mltiple contenido cientfico. Para el conocimiento del crimen o delito
como fenmeno natural, aporta con: antropologa criminal y la sociologa criminal.
La poltica criminal: Adecua la legislacin penal a las necesidades de la defensa
de la sociedad frente al delito, mediante la configuracin del elenco de los delitos,
las penas y las medidas de seguridad y las reglas que los rigen.
Divisin del derecho penal
1. Derecho penal comn
Se ocupa de los delitos y o crmenes. Estos ltimos son los ms gravemente
penados.
El delito es la ofensa a los bienes de los individuos como tales (la vida, integridad
corporal, honor, libertad, propiedad, etc.) o como miembros de la sociedad
(seguridad poltica, seguridad y tranquilidad comunes, salud pblica, fe pblica y
administracin pblica, etc.).
2. Derecho penal contravencional
La contravencin es una infraccin a los deberes impuestos a los individuos por la
legislacin que regula la actividad administrativa estatal. El que no abona las
cargas tributarias o no observa las disposiciones sanitarias, o infringe
disposiciones generales de la polica viola el deber de conducta positiva o negativa
que le imponen esas normas, y al hacerlo coopera con la accin administrativa
tendiente a lograr los respectivos objetivos.
A diferencia de lo que sucede con la imputacin delictiva, en la contravencin el
dolo y la culpa no desempean ningn papel respecto a su gravedad, por lo
general basta la segunda para castigar.
En la contravencin tampoco tiene funcin la tentativa; y en lo que atae a la
pena, est excluida la reclusin y muy restringida la prisin. Las penas
contravencionales tpicas son: el arresto, la multa, el decomiso, la clausura y otras
sanciones menores.
3. Derecho Penal Disciplinario
En el derecho comn se protege los intereses particulares o sociales de los
habitantes; en el derecho contravencional se protege la actividad administrativa
estatal, en el derecho disciplinario el mbito es ms restringido. Es el poder
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La regla es nullum crimen nulla poena sine praevia lege poenali; significa que
nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de hacer
lo que ella no prohbe (CN, 19). Al lado de la infraccin configurada,
debe existir al mismo tiempo una sancin destinada al violador de la
norma.
Consecuencias de legalidad de represin
1. Indelegabilidad de la facultad legislativa penal
2. El principio de reserva penal
3. Predeterminacin legal de la pena aplicable
1. Indelegabilidad de la facultad legislativa penal
El poder legislativo no puede pasar el ejercicio de su poder de sancionar la ley
penal, ni al poder ejecutivo ni al judicial.
La facultad reglamentaria del Poder Ejecutivo no es una excepcin a la
indelegabilidad; sta se define en el artculo 99, inc. 2 de la CN, el cual dispone
que dicho Poder expide las instrucciones y reglamentos que sean
necesarios para la ejecucin de las leyes de la Nacin, cuidando de no
alterar su espritu con excepciones reglamentarias.
Esa facultad es la autoridad que tiene el ejecutivo para reglar los pormenores y
detalles necesarios para la ejecucin de la ley.
2. El principio de reserva penal
El mbito de lo punible debe estar determinado exhaustivamente por la ley.
Principios:
1. Determinacin legal de los hechos punibles:La separacin de lo que es
punible de lo que no lo es. El hecho punible comprende todos los
presupuestos legales de la pena (antijuridicidad, culpabilidad y
punibilidad).
2. Determinacin legal de la pena correspondiente:El principio no hay delito sin
ley previa, debe complementarse con el de no hay pena sin ley previa.
Debe haber una pena concreta, determinada para cada delito.
3. Prohibicin de la analoga: No se puede asignar una regulacin jurdica a un
caso no regulado (ni explicita ni implcitamente por la ley),
confrontndolo con otro similar. Esto rige cuando perjudica al imputado,
pero corresponde si es para excluir o aminorar la pena de la persona.
4. Irretroactividad de la ley penal: Nadie puede ser penado si una ley anterior al
hecho no lo castiga.
Interpretacin de la ley penal
La tarea de la interpretacin est a cargo de los jueces, la doctrina y el legislador.
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Delitos de comisin por omisin: el resultado delictivo s ele atribuye a una omisin.
Se atribuye, por ejemplo, responsabilidad, cuando una persona se encuentra en
posicin de garante, es decir, debe proteger un bien jurdico, el cual es
lesionado por la omisin cometida por la persona a cargo (siempre que
tenga el poder de efectivizar ese resguardo). Esto corresponde a: patria
potestad, tutela, curatela, nodriza, enfermero, alpinista contratado.
El lugar y el tiempo del hecho
1. teora de la actividad:El lugar y el momento del hecho es el lugar y momento
en que el autor realiza la accin o inaccin.
2. teora del resultado final: Lugar y momento en que se produce el resultado de
dao o peligro concreto.
3. teora del resultado intermedio: El lugar y el tiempo estn determinados por el
resultado intermedio relevante para la ley penal.
4. teora unitaria:El lugar y el tiempo del hecho son determinados por el
comportamiento (accin u omisin) como por el resultado; el delito se
comete en todos los lugares y tiempos en los cuales se realiza uno de
sus elementos tpicos.
Nuestro derecho admite como lugares del hecho, el del comportamiento, el del
resultado tpico y el de los efectos del delito determinantes de su
incriminacin.
Respecto al tiempo, tampoco responde a una sola teora.
El tipo delictivo: El tipo penal es un instrumento legal (que se halla en la ley, no
en el delito), lgicamente necesario, de naturaleza predominantemente
descriptiva (describe conductas debidas y prohibidas), que tiene por
funcin la individualizacin de conductas humanas penalmente
relevantes. (El tipo otorga relevancia penal a las conductas que
individualiza).
Tipo: figura que resulta de la imaginacin del legislador
Juicio de tipicidad: averiguacin que sobre una conducta se efecta para saber si
presenta los caracteres imaginados por el legislador.
Tipicidad: resultado afirmativo de ese juicio.
Elementos conceptuales del tipo
- Elementos objetivos del tipo: la naturaleza material del hecho demanda
una descripcin de hechos, cosas, personas, relaciones, etc. de naturaleza
material objetiva. Ej. Art. 79: matare a otro; art. 89: dao en el cuerpo o
salud.
- Elementos subjetivos del tipo: todo elemento que aluda a una situacin
anmica del autor del delito. Puede ser un saber, una intencin, un motivo,
un sentimiento, un estado afectivo.
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El que mata en legtima defensa realiza el tipo delictivo del art. 79, pero no obra
antijurdicamente. Pero el que realiza un tipo penal obra
antijurdicamente si no concurre una causa de justificacin.
La antijuridicidad es formal porque nicamente el derecho positivo, mediante la
formulacin de los tipos y de las reglas especiales de justificacin,
constituye su fuente y, por consiguiente, la antijuridicidad solo existe si
el hecho ha sido cometido contrariando la norma prohibitiva u
ordenadora del pertinente tipo delictivo, sin que concurra una causa de
justificacin.
La antijuridicidad material es la que revela la anti-socialidad de la conducta. Una
accin u omisin es "materialmente antijurdica" cuando, habiendo transgredido
una norma positiva, lesiona o pone en peligro un bien jurdico que el derecho
quera proteger. Cuando provoca una lesin de bienes jurdicos socialmente
nociva y que no se puede combatir suficientemente con medios extrapenales
(principio de lesividad).
Antijuridicidad formal: se afirma que una conducta es formalmente antijurdico,
cuando es meramente contraria al ordenamiento jurdico. Por tanto, la
antijuridicidad formal no es ms que la oposicin entre un hecho y la
norma jurdica positiva.
Antijuridicidad material: se dice que una conducta es materialmente antijurdica
cuando, habiendo transgredido el ordenamiento jurdico tiene, adems,
un componente de daosidad social, es decir, ha lesionado o puesto en
peligro un bien jurdico protegido.
Causas de justificacin
Permisos concebidos para cometer en determinadas circunstancias un hecho
penalmente tpico. Obedecen al principio de que, en el conflicto entre
dos bienes jurdicos, debe salvarse el preponderante para el derecho
positivo.
1. Estado de necesidad
Situacin en la que se encuentra el que causare un mal a un bien ajeno, por evitar
otro mayor inminente a un bien propio o ajeno, al que ha sido extrao
(art. 34, inc. 3). Se fundamente en la preponderancia del bien
jurdicamente ms valioso que representa el mal menor.
La inminencia del mal mayor es la que determina la necesidad justificante. El mal
es inminente si esta por suceder prontamente. El autor debe obrar
movido por la necesidad de impedir el mal mayor.
2. Generalidades - Legtima Defensa
Contenida en el art. 34, incs. 6 y 7 del CP, su justificacin reside en la prevalencia
de inters por la proteccin del bien del agredido respecto del inters por la
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proteccin del bien del agresor, lesionado por aquel o por el tercero que lo
defiende.
La legtima defensa puede ser de la propia persona o de los derechos propios (art.
inc. 6), o de la persona de un tercero o sus derechos (art. inc. 7). La primera
puede ser presumida.
Defensa propia
Acta en defensa propia el que en defensa de su persona o de sus derechos,
empleando un medio racionalmente necesario para impedir o repeler una agresin
ilegitima y sin que medie provocacin suficiente por su parte, le ocasiona un
perjuicio a la persona o derechos del agresor.
La agresin es ilegitima si el agresor ha obrado sin derecho.
Bienes defendibles: vida, integridad fsica, derechos personalsimos, derechos
patrimoniales.
Medio defensivo: el racionalmente necesario para impedir o repeler la agresin, si
su empleo es oportuno y guarda proporcin con la agresin.
Defensa propia presumida (iuris tantum)
Se presume cuando:
- Respecto de aquel que durante la noche rechaza el escalamiento o fractura
de los cercados, paredes o entradas de su casa, o dpto. habitado o
dependencias y;
- - respecto de aquel que encontrare un extrao adentro de su hogar,
siempre que haya resistencia.
Defensa de un tercero
Cuando un tercero es objeto de una agresin ilegitima y el autor emplea un medio
racionalmente necesario para impedirla o repelerla. El tercero puede ser una
persona fsica o ideal.
3. Cumplimiento de un deber y ejercicio de un derecho, autoridad o cargo
De un deber: Quien comete un acto arreglado a un tipo delictivo; obra en
cumplimiento de un deber si lo hace obedeciendo a una obligacin legal (CC.
1071).
Solo justifica el cumplimiento del deber impuesto por una norma sancionada por
un rgano competente, si ha dictada legalmente y media una ejecucin correcta
del deber, sin excesos, en el caso concreto.
De un derecho:El ejercicio regular de un derecho propio no puede constituir en
ilcito ningn acto. Un derecho en el del art. 34, inc. 4 o un derecho propio del art
1071 del CC, es el derecho subjetivo reconocido por la ley a una persona para
cometer un hecho penalmente tpico. Solo el ejercicio legitimo o regular del
derecho propio es justificante. La ley no ampara el ejercicio abusivo del derecho.
Se considera tal el ejercicio que contrara los fines que la ley tuvo en mira al
reconocer el derecho de que se trata o que excede los lmites supuestos por la
buena fe, la moral o las buenas costumbres.
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Prescripcin: La accin penal se extingue por prescripcin (art. 59, inc. 3). Se
funda en la destruccin por el transcurso del tiempo de los efectos
morales del delito en la sociedad.
La prescripcin de la accin empezar a correr desde la medianoche del da
en que se cometi el delito o, si ste fuese continuo, en que ces
de cometerse (art. 63)
Las penas se prescriben en los trminos siguientes: la de reclusin perpetua, a los
veinte aos; la de prisin perpetua, a los veinte aos; la de reclusin o prisin
temporal, en un tiempo igual al de la condena; la de multa, a los dos aos (art. 65).
La prescripcin no se rige entonces por la pena de naturaleza ms grave, sino por
la pena a la que le corresponde el mayor trmino de prescripcin.
Si dos delitos concurren idealmente, la prescripcin de la accin se rige por el
trmino correspondiente a la pena mayor, porque esta es la nica pena aplicable.
La prescripcin en el caso de concurso real de delitos: la accin emergente de
cada delito prescribe por separado, porque los trminos correspondientes a los
distintos delitos corren paralelamente a partir del ltimo delito interruptor de las
respectivas prescripciones.
Renuncia del agravado:La renuncia extingue la accin respecto de los delitos de
accin privada (art 59 inc. 4). La renuncia es la dimisin por el
agraviado u ofendido por el delito a su facultad de iniciar o proseguir el
ejercicio de la accin penal privada. La renuncia es irretractable y opera
sin necesidad de la aceptacin del beneficiario. La renuncia debe ser
expresa.
Oblacin voluntaria:No est enumerada en el art. 59 del CP, tiene un carcter
personal, por lo que si el delito ha sido obra de varios participes, se
extingue la accin solo respecto de aquel que hizo el pago. Pese a que
este es reconocimiento de la responsabilidad, no coloca al imputado en
la condicin de condenado. Funciona con los delitos reprimidos
nicamente con multa; no, si adems media otra pena, alternativa,
conjunta, accesoria o complementaria.
Excusas absolutorias: Son circunstancias que sin afectar la tipicidad, la
antijuridicidad o la culpabilidad, en atencin a razones de poltica
criminal, eximen de pena al autor de determinados delitos o al delito en
s: el arrepentimiento activo (art. 43, 111 inc. 3, 116, 117, 185, 217, 232
y 279), la voluntad del ofendido (art. 111, inc. 3), la preservacin del
grupo familiar (art. 185), la proteccin del mayor inters de la victima
(art. 132) o la evitacin del mayor perjuicio social (art. 88, 2 disp.).
Las excusas absolutorias no son causas de extincin de la accin. Su poder
liberatorio no reside en el aniquilamiento de la potestad de perseguir el
delito, sino en una razn que opera a pesar de la subsistencia de esa
potestad.
Sptima parte
Grados de la imputacin delictiva
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tiene el comienzo de ejecucin del delito, por falta de idoneidad del medio elegido
para cometer el delito, por falta de idoneidad del autor para cometer el delito.
La pena sobre la que deber hacerse la disminucin no es la pena del delito
consumado, sino la escala penal de la tentativa. Esta no se disminuye a la mitad,
sino en la mitad, disminuyendo en la mitad su mnimo y su mximo.
Octava parte
Participacin criminal: Existe participacin criminal si varias personas
intervienen como sujetos activos en el proceso de comisin del mismo hecho
delictivo (comunidad de hecho), en ayuda reciproca o unilateral (convergencia
intencional).
No se considerarn partcipes de los delitos cometidos por la prensa a las
personas que solamente prestaren al autor del escrito o grabado la cooperacin
material necesaria para su publicacin, difusin o venta (art. 49).
El encubrimiento no implica una participacin criminal, porque pese a la
vinculacin existente entre las conductas, la ley asigna autonoma a la conducta
delictiva encubierta y a la encubridora, que son delitos independientes.
La intervencin en el proceso comisivo del delito puede realizarse mediante actos
positivos o negativos, por aportes indirectos, inmediatos o mediatos,
anteriores o concomitantes al hecho. La participacin gira alrededor de
un hecho comn a todos los participantes en el delito. Es posible en los
delitos dolosos y culposos.
Son participantes en el delito los que han hecho aportes para su comisin, sea
tomando parte en la ejecucin, determinado a ella o auxiliando o
cooperando en esa tarea.
a.
b.
c.
d.
El art. 45 somete a la misma pena (la establecida para el delito) a los autores,
cmplices necesarios e instigadores. La de los segundos se explica
porque aportan conductas eficaces para la comisin del delito, y los
terceros porque aunque no ejecutan personalmente el delito, hacen
ejecutar por otros su intencin delictiva. Solo los cmplices no
necesarios tienen penas menores:
Los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que
presten una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo,
sern reprimidos con la pena correspondiente al delito, disminuida de
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El auxilio es una contribucin prestada al ejecutor del delito para que este se
realice, no acordada con otro participe.
La cooperacin es una contribucin prestada al ejecutor del delito para que este
se realice, acordada con otro participe.
La prestacin de una ayuda prometida es una cooperacin hecha efectiva
despus de cometido el hecho.
Instigacin:Es quien determina directamente a otro a cometer el delito,
actuando ste de manera consciente. La determinacin del autor al
delito por el instigador (quien hace una participacin puramente
squica) supone la cooperacin consciente, voluntaria y libre de
ambos.
La instigacin presupone que el autor consume o intente el delito, sino, no habr
participacin criminal en un hecho delictivo.
Novena parte
Concurso de delitos: Existe concurso de delitos si una persona ha cometido dos
o ms delitos no juzgados con anterioridad. Los delitos ya juzgados no
originan un concurso de delitos, sino en ciertas condiciones, la
reincidencia del condenado (art. 50).
Concurso ideal: Cuando el autor comete un hecho que cae bajo ms de una
sancin penal (art. 54). Sancin no significa pena, sino precepto o ley
que la impone; el tipo delictivo y la pena respectiva.
Las caractersticas son: la comisin de un hecho por el autor y la pluralidad de
sanciones penales bajo las que cae.
El concurso ideal no es otra cosa que una cuestin de doble tipicidad de un hecho
naturalmente nico. La razn de esta doble tipicidad es que la conducta
del agente, lo que ha hecho o dejado de hacer, que ya cae como tan en
una sancin penal, debido a una circunstancia de modo, lugar, tiempo,
etc., tambin cae bajo otra sancin penal.
Ej. El que en la va pblica accede carnalmente en forma violenta a una mujer, por
haberla accedido cae bajo la sancin de violacin, pero por haberlo
hecho en un sitio pblico, tambin cae bajo la sancin de la exhibicin
obscena.
Pena aplicable: Existe un solo hecho natural sometido por la ley a varias
calificaciones delictivas. Nuestro C.P. sigue el principio de la absorcin,
unifica la pena en la mayor conminada para el hecho por la ley.
La mayora de la pena depende de su naturaleza. Siendo de la misma naturaleza,
es mayor la pena cuya cantidad es superior en su mximo. Si los
mximos son iguales, la mayora de la pena se determina por el
mnimo.
La pena mayor no es solo la pena del delito consumado, sino cuando sea el caso,
la establecida para la tentativa o la complicidad no necesaria.
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Concurso real: Segn el art. 55 del CP, hay concurso real de delitos cuando
concurren varios hechos independientes cometidos por una misma
persona. La concurrencia puede ser simultnea o sucesiva. En el
segundo caso, existe una reiteracin delictiva.
El concurso real presupone: dos o ms hechos (penalmente tpicos), la
independencia de esos hechos y su concurrencia.
Los hechos son independientes entre s cuando no estn vinculados, como partes
de una misma empresa delictiva.
Los hechos son concurrentes s, no habiendo condena firme, son imputables al
mismo autor.
La pena del concurso real varia, pero siempre rige el principio de la pena nica.
Si se trata de hechos reprimidos con una misma especie de pena, el art. 55
establece una acumulacin jurdica. (Cuando concurrieren varios
hechos independientes reprimidos con una misma especie de pena, la
pena aplicable al reo tendr como mnimo, el mnimo mayor y como
mximo, la suma aritmtica de las penas mximas correspondientes a
los diversos hechos.)
Cuando concurrieren varios hechos independientes reprimidos con penas
divisibles de reclusin o prisin se aplicar la pena ms grave, teniendo en cuenta
los delitos de pena menor.
Si alguna de las penas no fuere divisible, se aplicar sta nicamente, salvo el
caso en que concurrieren la de prisin perpetua y la de reclusin temporal, en que
se aplicar reclusin perpetua. La inhabilitacin y la multa se aplicarn siempre,
sin sujecin a lo dispuesto en el prrafo primero (art. 56).
Delito continuado: La concurrencia de varios hechos que no son independientes,
excluida del concurso ideal por la pluralidad de los hechos y del concurso real por
la falta de independencia de ellos, y que legalmente no puede caer nada ms que
en la sancin legal a la que se adecua cada uno de ellos, se debe calificar como
delito continuado.
Elementos: pluralidad de hechos, dependencia de hechos entre si y su
sometimiento a una misma sancin legal.
Decima parte
La pena: La pena es un mal consistente en la perdida de bienes como retribucin
por haber violado el deber de no cometer un delito. Solo la perdida de bienes
como retribucin por el mal causado por el delito cometido es una pena. Esta
prdida significa la privacin a la persona de algo de lo que gozaba o la imposicin
de una carga personal que no tena obligacin jurdica de soportar.
La pena no es reparatoria del mal causado por el delito, ya que no compone la
ofensa en que ste consiste; es retributiva porque con ella la sociedad responde a
la ofensa que, violando su deber de abstenerse de delinquir, el autor le infiere a
bienes individuales o sociales.
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Las penas alternativas son las que no se pueden aplicar acumulativamente, sino
que el juez debe optar por una de ellas.
Son penas conjuntas las que se aplican unidas.
Las penas conminadas por la ley son indivisibles o divisibles. Son indivisibles
las penas fijas por su naturaleza (pena de muerte) o por la forma de su imposicin
(por ejemplo, un ao de prisin o reclusin, mil pesos de multa). Son penas fijas o
rgidas.
Son divisibles las penas conminadas por escalas penales determinadas por su
mnimo y su mximo, entre las cuales puede el juez elegir la pena aplicable en el
caso, con arreglo a sus circunstancias objetivas y subjetivas. Son penas elsticas
o flexibles. La reclusin, la prisin, la multa y la inhabilitacin pueden amenazarse
en forma divisible.
Individualizacin de la pena: Cuando el legislador conmina la pena para el que
cometa un delito determinado, la individualiza de una manera general, porque lo
hace en consideracin a todas las formas posibles de cometer el delito y respecto
de cualquier persona que lo cometa. Primero, el legislador adecua la pena a cada
figura delictiva bsica, guindose por el valor social del bien ofendido y el modo
particular de ofenderlo captado por la figura de que se trata. Luego, el legislador
disminuye o aumenta la pena con arreglo a las circunstancias particulares que
menciona en las figuras privilegiadas (atenuadas) o calificadas (agravadas) del
mismo delito.
Las penas en particular
Penas privativas de libertad:Se dice que son penas reformadoras y las ms
costosas para el estado. Son la reclusin y la prisin. Ambas son privativas de la
libertad ambulatoria.
La diferencia entre la reclusin y la prisin reside en el trabajo y en la disciplina
carcelaria. La pena de reclusin, perpetua o temporal, se debe cumplir con trabajo
obligatorio en los establecimientos destinados al efecto. Los hombres dbiles y
enfermos y los mayores de 60 aos que merecieren reclusin, sufrirn la condena
en prisin, no pudiendo ser sometidos sino a la clase de trabajo especial que
determine la direccin del establecimiento.
En cambio, la pena de prisin, perpetua o temporal, debe cumplirse con trabajo
obligatorio en establecimiento distintos de los recluidos (art. 9), y cuando la prisin
no excediere de 6 meses no podrn ser detenidas en sus propias casas las
mujeres honestas y las personas mayores de 60 aos o valetudinarias (art. 10).
Ejecucin penitenciaria: La ley penitenciaria nacional n 24660, complementaria
del CP, est destinada a regir en todo el pas, regula la ejecucin de las penas de
reclusin y prisin.
La LPN establece un rgimen penitenciario progresivo que consta de cuatro
periodos: observacin, tratamiento, prueba y libertad condicional.
Aspectos que integran el tratamiento
- Rgimen disciplinario: para promover la reinsercin laboral
- El trabajo: deber y derecho del interno. Debe ser remunerado y de acuerdo
a la legislacin laboral y de seguridad social vigente, estando amparados
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