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Los presos sin condena estn tericamente amparados por el Principio de Culpabilidad (nulla poena sine culpa), que significa que la pena slo puede
fundarse en la constatacin de que puede reprocharse el hecho a su autor, y por la garanta procesal del
Principio de Inocencia, que significa que el estado
de inocencia perdura mientras no se declare la culpabilidad. Estas y otras garantas bsicas del Derecho Penal estn consagradas en instrumentos internacionales, entre los cuales cabe mencionar en
nuestra regin la Convencin Interamericana de Derechos Humanos en su artculo 81, Y estn consagradas en todas las constituciones nacionales sin
excepcin, cuando establecen, todas con una redaccin muy similar, que nadie podr ser condenado
sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho de
la causa, ni sacado de sus jueces naturales ... .
Sin embargo, no obstante todas estas garantas
establecidas en los derechos nacionales e internacional, para los presos sin condena se han invertido
las etapas del proceso: durante la etapa de instruccin -en la que debe prevalecer el principio de inocenciason privados de libertad y materialmente
condenados, y en la etapa del juicio (si es que ste
se realiza), son puestos en libertad porque los jueces deben dar por cumplid la condena con el tiempo transcurrido en prisin, o porque les otorgan la libertad condicional tambin por el tiempo transcurrido, o porque se los sobresee o absuelve.
Doctrinariamente, se ha fundamentado que la prisin preventiva, cautelar o provisoria, no es una
pena o una condena, sino una medida cautelar. Sin
embargo, es evidente que, en lo material, es una
pena, en el sentido de restriccin de derechos y de
infligir un dolor o castigo, y es por ello que las legislaciones establecen, en forma generalizada, que el
tiempo transcurrido en prisin preventiva se computa como parte de la condena.
Veamos muy rpidamente, en un primer cuadro,
el panorama de los presos sin condena en los pases de Amrica Latina:2
81
Cuadro I
Total de presos, presos sin condena, porcentajes y tasas por cien mil, en pases de Amrica Latina con
sistema penal continental-europeo
Presos sin condena
Ao
Pas
Argentina (s610 prov. Buenos
Brasil
Colombia
Costa Rica
Chile
Ecuador
El Salvador
Honduras
Nicaragua
Panam
Per
Uruguay
Aires)
1993
1994
1995
1995
1993
1995
1993
1995
1995
1995
1993
1995
Total presos
9.427
129.169
30.131
4.200
21.311
9.646
5.576
8.554
3.470
6.108
18.500
3.192
6.186
17.086
14.748
1.164
12.675
6.421
4.270
7.741
1.502
4.842
12.469
2.728
66
13
49
28
59
67
77
90
43
79
67
85
x 100.000
48
11
41
35
92
54
76
130
33
182
54
86
Fuentes: Elaborado con informacin penitenciaria gentil mente provista por los ministerios a cargo de los sistemas penitenciarios de cada
pas, y datos de poblacin de CELADE, Boletn Demogrfico Ao XX, nm. 40. No se incluye los presos en dependencias policiales, cuya
cifra suele ser alta: A slo ttulo de ejemplo, las autoridades penitenciarias de la provincia de Buenos Aires, al 31 de diciembre de 1993
estimaron que haba 7.000 presos ms en dependencias policiales; Nicaragua al 30 de junio de 1995 estim 2.500.
por lo dems. con una metodologa que asegure la compatibilidad de los datos. En los cuadros siguientes se presentan los de
los paises que hasta el momento se han podido reunir.
3 Las reglas fueron adoptadas originariamente
en 1955 en Ginebra por el Primer Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente, y luego por el
82
Grfico 1
Pases de Amrica Latina y el Caribe con sistemas penales anglosajn y continental europeo. Brecha
mnima entre la poblacin privada de su libertad sin condena en uno y otro grupo de pases. Ao 1981*.
% de presos sin condena
SISTEMA PENAL
ANGLOSAJON
10
Cayman
30
40
50
60
70
80
90
100
Santa Luca
1---
Belice
1---
Montserrat
Barbados
Jamaica
Puerto Rico
Dominica
Guyana
SISTEMA PENAL
CONTINENTAL -EU ROPEO
,: Brecha mnima:
: 9,96%
Costa Rica
Antillas Holandesas
Argentina
Martinica
Chile
Guatemala
Honduras
Ecuador
Panam
Per
Colombia
Venezuela
Mxico
Uruguay
Repblica Dominicana
El Salvador
Bolivia
Paraguay
20
'......---
83
sin en algunos pases, pero an no pueden medirse sus resultados, y habr que procurar evitar, por
todos los medios, que ocurra tambin en nuestra regin el llamado efecto de ampliacin de la red",
que los criminlogos han verificado que ocurre en
los pases de Amrica del Norte y de Europa que
han introducido alternativas. El efecto consiste en
que los jueces, al disponer de nuevas posibilidades
de sancin a su alcance, en lugar de utilizarlas en
sustitucin de las penas de prisin que van a dictar,
continan dictando prisin en tales casos, y, adems, en otros casos en los que posiblemente hubieran absuelto por no encontrar suficiente evidencia,
condenan tambin, por las dudas, a sanciones
ms benignas o no privativas de libertad. El resultado final es que no se reduce el nmero de presos,
y en cambio hay un mayor nmero de condenados,
a diversos tipos de penas; por ello es que los criminlogos han denominado a esto efecto de ampliacin de la red.
En lnea con lo que venimos diciendo veamos, entonces, cual es el panorama global sobre el uso de
la prisin en los pases de Amrica Latina a travs
del tiempo.
En el cuadro 11hemos colocado los diez pases de
los que hemos logrado -hasta el agosto de 1995recoger informacin actualizada y de quince aos
atrs.
En la columna de la derecha hemos colocado la
variacin en el tiempo. Salvo los casos de Colombia
y Per --que tienen una explicacin derivada de una
situacin muy especial- llama la atencin el generalizado salto en ascenso que se da en las tasas de
presos por cien mil habitantes.
Cuadro 11
Pases de Amrica Latina de sistema continental-europeo total presos y tasas por cien mil habitantes.
Comparacin en el tiempo circa 1981-1995
Tasa
Pas
Colombia
Costa Rica
Chile
Ecuador
El Salvador
Mxico
Panam
Per
R. Dominicana
Uruguay
Ao
Presos
100.000
1981
1995
1981
1995
1981
1993
1981
1995
1981
1995
1980
1995
1981
1995
1978
1993
1981
1995
1981
1995
28.680
30.131
2.407
4.200
12.876
21.311
5.709
9.646
3.402
6.740
58.352
92.623
2.339
6.108
14.322
18.500
5.355
12.663
1.890
3.192
104
83
102
124
114
154
68
81
74
113
83
95
117
467
81
81
92
160
64
100
de aumento
sobre tasas
22
35
19
53
12
300%
o
68
56
Fuentes: Elaborado con informacin proporcionada por los ministerios a cargo de los sistemas penitenciarios de cada pals, y con datos
de poblacin de CELADE, Boletrn Demogrfico nm. 46. No se incluye los presos en dependencias polieiales, euya cifra suele ser muy
alta: Ver sobre esto la informacin al pie del cuadro 1.
5
latinoamericanos,
84
Daniel
Como antes dijimos, faltan otros pases en el cuadro, de los que an no hemos conseguido los datos. Pero la tendencia observada hasta el momento
indica que lo ms probable es que tambin en ellos
se observe este salto en ascenso.
En este punto hay que hacer una aclaracin de la
mayor importancia sobre las tasas de presos que tenemos a la vista. Estas cifras representan los presos que en cada pas han ingresado bajo la responsabilidad del sistema penitenciario. Pero en los hechos, el nmero total de presos es muchsimo ms
elevado -con oscilaciones entre pases- y tendra
que ser determinado con investigaciones de campo
en cada caso. Existe por lo general una cifra muy
alta de privados de libertad -a veces por perodos
de tiempo largusimos, de aos- alojados en dependencias policiales. Esto tiene diversas explicaciones, que van desde el hecho de que la polica es
quien por su naturaleza interviene de primera mano
generando la detencin y pasa un perodo de tiempo hasta que el preso es puesto a disposicin judicial y eventualmente transferido al sistema penitenciario, hasta el hecho de que, por hacinamiento y falta de espacio en las penitenciaras, se utilizan las
instalaciones fsicas policiales para esa funcin6.
El nmero de estos presos suele ser altsimo, y si
se lo computara para obtener las tasas, las que nosotros hemos exhibido se elevaran, en algunos casos, al doble. A slo ttulo de ejemplo digamos que
en la Provincia de Buenos aires, Argentina, al31 de
diciembre de 1993 se estim que haba 7.000 presos en dependencias policiales, no computados en
el sistema penitenciario; y que en Nicaragua, al 30
de junio de 1995 se estim la cifra en 2.500.
Agreguemos un dato que especficamente interesa para el tema que estamos tratando: la casi totalidad de estos presos policiales no computados por
el sistema penitenciario son presos sin condena, que
permanecen all hasta que se les dicta auto formal
de prisin preventiva (lo que suele demorar muchos
meses, y hasta aos en algunos pases), o condena
de prisin (lo que, lgicamente, lleva an ms
tiempo).
Hechas estas aclaraciones, regresemos a los datos de que disponemos y, an sin incluir en la cuenta esta cifra negra de presos, preguntmonos:
Ser posible que en el lapso de estos ltimos aos
las poblaciones de Amrica Latina se hayan vuelto
tanto ms malas o delincuentes? (Vemos que en el
trmino de catorce aos Costa Rica ha aumentado
en un 22 por 100 sus tasas de encarcelamiento, Chile en un 35 por 100, Ecuador en un 19 por 100, El
Salvador en un 53 por 100, Mxico en un 12 por
100, Panam en un 300 por 100, Repblica Dominicana en un 68 por 100 Y Uruguay en un 56 por
100).
O ser ms bin que estos datos lo que indican
es que la delincuencia, su aumento y disminucin,
son fenmenos sociales, que no responden sino en
pequea medida a la accin del sistema de justicia
penal, el que por su naturaleza acta siempre ex
post tacto con respecto al delito?
6 Desviando as importantes
recursos materiales y personales
de esta institucin a funciones que no le son propias, y distra-
yndolos, como consecuencia, de sus funciones naturales de prevencin e investigacin del delito.
85
Cuadro 1.1
Total de presos, presos sin condena, porcentajes y tasas por cien mil, en pases de Amrica Latina con
sistema penal continental-europeo. Comparacin en el tiempo: circa 1981-1995
Presos sin condena
Pa{s
Colombia
.............................................
Costa
Rica ...........................................
Chile
..................................................
Ecuador
..............................................
El Salvador
...............................................
Mxico
Panam
Per
..........................................
..............................................
..................................................
R. Dominicana
Uruguay
......................................
..............................................
Ao
Total presos
1981
1995
1981
1995
1981
1993
1981
1995
1981
1993
1980
1995
1981
1995
1978
1993
1981
1995
1981
1995
28.680
30.131
2.407
4.200
12.876
21.311
5.709
9.646
3.402
5.576
58.352
92.623
2.339
6.108
14.322
18.500
5.355
12.663
1.890
3.192
%
21.107
14.748
1.141
1.164
6.723
12.675
3.658
6.421
2.809
4.270
43.316
45.592
1.556
4.842
10.161
12.469
4.278
11.423
1.446
2.728
74
49
47
28
52
59
64
67
83
77
74
49
67
79
71
67
80
90
76
85
100.000
77
41
48
35
59
92
44
54
61
76
61
46
78
182
57
54
70
144
49
86
Fuentes: Elaborado con informacin penitenciaria gentil mente provista por los ministerios a cargo de los sistemas penitenciarios
pars, y datos de poblacin de CELADE, Boletrn Demogrfico Ao XX, nm. 40.
86
de cada
ceso Es el caso de Colombia, Costa Rica, El Salvador, Mxico y Per. Sera interesante analizar las
causas de tales progresos, y analizar tambin, con
el aporte de los expertos de los diversos pases, en
qu medida estas experiencias positivas podran ser
transferidas.
En este punto slo nos atreveremos a enunciar
seguidamente, en desorden, una serie de causas de
diversa naturaleza que tienen o podran tener incidencia en reducir el nmero de presos sin condena
en los pases de la regin. En algunos casos, nos
consta que han incidido positivamente en reducir el
nmero de estos presos; en otros, creemos que son
instituciones o acciones potencialmente tiles para
lograr este objetivo:
a) El advenimiento y consolidacin de gobiernos
democrticos.
b) La gran campaa que Naciones Unidas y diversas entidades gubernamentales y no gubernamentales llevaron a cabo durante los aos ochenta
y noventa, tendiente especficamente a reducir el nmero de estos presos y a promover alternativas a la
prisin preventiva y a la prisin en general, con actividades de investigacin, cambios en la legislacin,
capacitacin, publicaciones y difusin por medio de
seminarios.
c) El avance en algunos pases en la sustitucin
del procedimiento escriturista e inquisitivo por la instauracin y consolidacin del juicio oral y pblico.
d) La instauracin de la justicia constitucional en
algunos pases, y el consiguiente control que estos
cuerpos hacen de las garantas penales y procesales.
e) La adopcin de procedimientos o instituciones
que no eran propias del sistema jurdico-penal existente, como por ejemplo el abandono o el uso menos rgido en algunos casos del principio de oficialidad de la accin penal, con introduccin del principio de oportunidad. Esto, logrado por medio de cambios en la legislacin, o realizado en la prctica por
medio de instrucciones al Ministerio Pblico (caso
de la provincia de Crdoba, Argentina), o por medio
de la organizacin de labores al interior de dicho ministerio asignando los recursos para investigar y perseguir los delitos segn prioridades (caso de Costa
Rica).
f) Procesamiento sin privacin de libertad.
g) Cambios en materia de excarcelacin o libertad provisional, hacindola ms accesible a todos
los sectores sociales; as la promocin, por ejemplo,
de la excarcelacin juratoria o sin garanta econmica.
h) Algunas mecanismos no de ndole jurisdiccional sino de supervisin o control del funcionamiento
concreto de los tribunales de justicia. As, por ejemplo, en el caso de Costa Rica, la Corte Suprema de
Justicia cre una Comisin de Asuntos Penales que,
por medio de la Oficina de Estadsticas del Departamento de Planificacin, se dedic a controlar el nmero de presos preventivos a disposicin de los diversos tribunales, las fechas de vencimiento de tales prisiones preventivas y otras cosas por el estilo,
y a dar recomendaciones en la materia. El resultado
Cuadro 11I
Porcentajes de presos a la espera de juicio en
pases del Consejo de Europa (al 1 de septiembre
de 1992)
Pas
Presos
no
juzgados
Porcentaje
Blgica
Dinamarca
Francia
Irlanda
Islandia
Italia
Luxemburgo
Espaa
Inglaterra y Gales
Escocia
Irlanda del Norte
1.517
652
19.082
141
11
14.144
39
11.635
8.207
801
433
21,3
19,1
38,7
6,5
10,9
30,0
11,1
33,0
17,7
15,0
23,9
7 Boletln nm. 18, diciembre de 1993. Es el ltimo boletn aparecido hasta agosto de 1995.
87
88
Existen obstculos, derivados de limitaciones materiales, de un auge cierto en una serie delitos, y de
la consiguiente alarma social, que podran conspirar
para que hacinramos an ms las crceles de presos condenados y sin condena haciendo un uso irracional del sistema de justicia penal, contrario por
cierto a los mismos principios filosficos y jurdicos
que lo sustentan.
Es por ello que el fenmeno de los presos sin condena no puede verse fuera de contexto, y que la respuesta que demos en esta materia tendr que ser
coherente con una poltica criminolgica integral, eficaz para reducir la frecuencia del delito y sus niveles de violencia, pero sin multiplicar sta con un uso
excesivo o ilegtimo de la coercin y violencia estatales.