CAS. N 2555-2013 LIMA.

LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA:

Vista la causa nmero dos mil quinientos cincuenta y cinco - dos mil trece, en audiencia pblica
llevada a cabo en la fecha y producida la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente
sentencia:
I.

MATERIA DEL RECURSO:

En el presente proceso de nulidad de acto jurdico la Superintendencia de Banca, Seguros y

Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones (SBS), ha interpuesto recurso de
casacin, mediante escrito de fojas mil ciento sesenta y cinco, contra la sentencia de vista
de fecha seis de mayo de dos mil trece, obrante a fojas mil ciento cuarenta, dictada por la
Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que confi rma la sentencia de
primera instancia de fecha veinte de enero de dos mil doce, que declara infundada la
demanda incoada contra el Banco Nuevo Mundo en Liquidacin y otros.
II. ANTECEDENTES:
DEMANDA:
Por escrito de fojas cincuenta y tres la Superintendencia de Banca, Seguros y
Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones (SBS), representada por su Procurador
Pblico interpone demanda de nulidad de acto jurdico, teniendo como pretensin
principal la nulidad del acto jurdico contenido en la escritura pblica de ampliacin de
garanta hipotecaria y levantamiento de hipoteca otorgada por el Banco Nuevo Mundo
S.A. a favor de GREMCO S.A. de fecha cuatro de diciembre de dos mil y como pretensin
accesoria que se ordene: i) la cancelacin de las inscripciones en los Registros Pblicos del
levantamiento de hipoteca referida a los siguientes inmuebles: a) Lote 02, hasta por la
suma de US$ 9022,769.04 (nueve millones veintids mil setecientos sesenta y nueve con
04/100 Dlares Americanos), inscrito en la Partida Electrnica nmero 42229997 del
Registro de Propiedad Inmueble de Lima; b) Terreno ubicado al Sur de los Cerros Morro
Solar, dentro de los lmites del distrito de Chorrillos, hasta por la suma de US$
33433,838.84 (treinta y tres millones cuatrocientos treinta y tres mil ochocientos treinta y
ocho con 84/100 Dlares Americanos), inscrita en la Partida nmero 49025591 de los
Registros Pblicos de Lima; c) Parcela C-2, cuyo rea y linderos estn descritos en la Partida
nmero 11204007 del Registro Pblico de Lima; d) Las que gravan los cincuenta y ocho
palcos suites en garanta del Leasing nmero 116014. ii) La nulidad del derecho de
superficie constituido luego de haberse levantado la hipoteca sobre los siguientes
inmuebles: a) Lote 02 hasta por la suma de US$ 9022,769.04 (nueve millones veintids mil
setecientos sesenta y nueve con 04/100 Dlares Americanos), inscrito en la Partida
Electrnica nmero 42229997; b) Parcela C-2, cuya rea y linderos estn descritos en la
Partida nmero 11204007; c) Inmueble constituido por el lote 2 al Sur de los Cerros Morro
Solar del distrito de Chorrillos cuya descripcin est en la Partida nmero 49025591; y, d)
Inmueble ubicado entre las playas La Herradura y La Chira en Chorrillos inscrito en la
Partida nmero 49058064 La demanda seala que, conforme a sus atribuciones, la

demandante procedi a intervenir al Banco Nuevo Mundo por haber incurrido en

suspensin del pago de sus obligaciones. Durante el proceso de intervencin y luego en el
proceso de liquidacin se detectaron las siguientes irregularidades: Operaciones de
crdito otorgadas por el Banco Nuevo Mundo a favor de GREMCO S.A. concentradas en
operaciones de arrendamiento fi nanciero, pagars no descontados y aceptaciones de
letras descontadas, que al tres de julio de dos mil dos sumaban un total de US$
17759,740.00 (diecisiete millones setecientos cincuenta y nueve mil setecientos cuarenta
con 00/100 Dlares Americanos) encontrndose en cobranza judicial el noventa y cuatro
por ciento (94%) de dichas operaciones. Las garantas sobre dicha obligacin slo cubran
el treinta y tres por ciento (33%) del total de la deuda que principalmente estaban
constituidos por terrenos eriazos. Ampliacin de garanta hipotecaria y levantamiento de
hipoteca, dejando al descubierto el setenta y siete por ciento (77%) de acreencias que el
Banco tena con GREMCO S.A. La demandante considera que tales actos son nulos porque
falta manifestacin de voluntad del agente, su fi n es ilcito y padece de simulacin
absoluta.
2. CONTESTACIN DE LA DEMANDA:
Mediante escrito de fojas ciento cuarenta y siete la empresa demandada GREMCO S.A.
contesta la demanda, alegando que la demandante carece de legitimidad debido a que el
Banco Nuevo Mundo se encuentra bajo el manejo del Consorcio Define - Dirige y
Soluciones en Procesamiento, entidad que todava no ha culminado con la liquidacin
encomendada, siendo esta entidad la legitimada para iniciar cualquier accin judicial. Con
relacin a las operaciones de crdito otorgadas por el Banco Nuevo Mundo a favor de
GREMCO S.A., refiere que la demandante se limita a afirmar y no demuestra en qu se
basaron las sobrevaluaciones, es decir, ni muestra el valor anual de los inmuebles y la
valorizacin efectuada al momento de constituirse la ampliacin de la hipoteca, mxime si
se basa en un informe de parte que no ha tenido mrito judicial. Indica que la demanda
habla de las responsabilidades de los accionistas pero nada menciona que los respectivos
funcionarios tenan capacidades suficientes para suscribir este tipo de contratos, por lo
que el acto jurdico cuestionado es vlido. Por ltimo refiere que el hecho que algunos
accionistas intervengan indistintamente en ambas empresas no hace que el negocio sea
nulo, ya que una persona natural puede intervenir en diferentes empresas como
accionista.
3. PUNTOS CONTROVERTIDOS:
Se seal como puntos controvertidos los mismos que fueron objeto de la demanda.
4. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA:
Culminado el trmite correspondiente, el Juez mediante sentencia de fojas mil cuarenta y
cinco, su fecha veinte de enero de dos mil doce, declar infundada la demanda sobre
nulidad de acto jurdico as como las pretensiones accesorias; considerando que, respecto
a la escritura pblica del cuatro de diciembre de dos mil, se verifica que al momento de
celebrar el negocio jurdico el Banco Nuevo Mundo actu a travs de su apoderado
debidamente autorizado por la Junta Universal de Accionistas de fecha primero de

diciembre del dos mil, ocurriendo similar situacin con la empresa GREMCO S.A., quienes a
travs de sus representantes han actuado debidamente premunidos de las facultades
conferidas, por lo que cuestionar un acto jurdico por hechos posteriores a los sealados
no resulta procedente. Agrega que la demandante no aporta elementos que conlleven a la
responsabilidad de los demandados, dado que estos actuaron en mrito a las
valorizaciones que se tenan a la vista, siendo que la valorizacin realizada por la
Superintendencia ha sido elaborada con posterioridad, por lo que los precios habran
variado, mxime si no se ha anexado una valuacin a fecha similar a la que present
GREMCO S.A.. Adems sostiene que la escritura pblica del cuatro de diciembre de dos mil
constituye una obligacin interpartes, por lo que alegar su incumplimiento no conduce a
su nulidad. Finalmente, en cuanto al fi n ilcito, refiere que no se aprecia en el caso de
autos dicha causal, por cuanto las partes que celebraron la escritura pblica de ampliacin
de garanta hipotecaria y levantamiento de hipoteca no tuvieron motivos ilcitos para
llevar adelante el negocio jurdico materia de nulidad, o en todo caso, no se ha acreditado
ste de conformidad con el artculo 196 del Cdigo Procesal Civil.
5. FUNDAMENTOS DE LA APELACIN:
Mediante escrito de fojas mil sesenta y siete la demandante Superintendencia de Banca,
Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones (SBS) interpone recurso de
apelacin contra la sentencia de primera instancia, alegando que no se ha considerado que
el concierto de voluntades para favorecer en forma exclusiva a GREMCO S.A. al que se
hace referencia en el octavo considerando de la apelada, se encuentra demostrado en el
hecho que el representante del Banco Nuevo Mundo, Jacques Levy Calvo, tambin fue, al
momento de celebrar el acto jurdico cuestionado, director de GREMCO S.A. y pariente
directo (hermano e hijo, respectivamente) de los otros dos directores de dicha empresa:
Isy Levy Calvo y David Levy Pesso, quienes suscribieron la escritura pblica sub litis la que
sirvi para defraudar a los acreedores del Banco Nuevo Mundo, levantando hipotecas que
garantizaban las deudas de GREMCO S.A., habindose suscrito dicho instrumento pblico
un da antes de la intervencin de la referida entidad bancaria. Respecto al acuerdo de
ampliacin de garantas seala que se trata de una declaracin simulada, siendo la
verdadera voluntad de los suscriptores del acto, liberar a GREMCO S.A. de las garantas
constituidas a favor del Banco Nuevo Mundo, logrando as aparentar una eventual
ampliacin de garantas con inmuebles de empresas vinculadas a GREMCO S.A. lo cual se
corrobora con el vnculo de familiaridad entre los celebrantes del acto jurdico
cuestionado, verificndose as la ilicitud de dicho acuerdo. Indica que la verdadera
violacin al ordenamiento jurdico en este caso se desprende del quebrantamiento del
artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, por el cual la ley no ampara el ejercicio ni la
omisin abusiva de un derecho. Estima que no se ha considerado la finalidad ilcita de los
directivos de GREMCO S.A. y que la voluntad de los funcionarios del Banco Nuevo Mundo
estaba orientada a liberar a la empresa GREMCO S.A. de las hipotecas constituidas a favor
del Banco Nuevo Mundo, para luego constituir derecho de superficie por noventa y nueve
aos a favor de empresas vinculadas, causando grave perjuicio econmico a dicha entidad
bancaria, vulnerndose las normas que integran el orden pblico, tal como el artculo V del
Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, debindose tener en cuenta que se est perjudicando
gravemente el ahorro del pblico depositado en el Banco Nuevo Mundo, cuya proteccin

le corresponde al Estado en virtud a lo dispuesto por el artculo 87 de la Constitucin

Poltica del Estado.
6. SENTENCIA DE VISTA:
Elevados los autos a la Sala Superior en virtud del recurso de apelacin interpuesto por la
demandante, la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, mediante
sentencia de vista de fojas mil ciento cuarenta, del seis de mayo de dos mil trece, confirm
la sentencia de primera instancia, considerando que el negocio que se impugna es la
ampliacin de garanta hipotecaria y levantamiento de hipotecas que garantizaban
diversos crditos que el Banco ya haba otorgado a favor de la demandada GREMCO, no
habindose cuestionado en el presente proceso las diversas operaciones financieras
realizadas entre las mencionadas empresas y si el Banco aplic o no los criterios de
evaluacin y clasificacin relevantes para determinar la capacidad del servicio y pago de
deuda de GREMCO, resultando irrelevante el argumento referido a la sobrevaloracin de
los bienes dados en garanta por la citada deudora, por cuanto ello se refiere a los diversos
negocios jurdicos de financiamiento celebrados con el Banco y no a la ampliacin de
garanta hipotecaria y levantamiento de hipotecas que celebraron posteriormente, tanto
ms si ste ltimo fue celebrado en virtud a los acuerdos de la Junta General de
Accionistas del Banco Nuevo Mundo realizado el primero de diciembre de dos mil, cuya
acta obra a fojas seis, siendo que su validez no ha sido cuestionada, en consecuencia no se
conf gura la causal de fin ilcito. Indica que la solicitud de levantamiento de hipoteca de
GREMCO S.A. fue aceptada por unanimidad por la Junta de Accionistas del Banco, por lo
que dicho negocio jurdico fue celebrado con la finalidad establecida expresamente por las
partes en el Contrato contenido en el Testimonio de escritura pblica de fojas nueve de
levantar los gravmenes existentes sobre los referidos inmuebles de GREMCO S.A. a fi n de
que dicha empresa pueda desarrollar proyectos inmobiliarios sobre los bienes descritos
generando ingresos para pagar a su contraparte, Banco Nuevo Mundo y otras empresas
del sistema fi nanciero, a cambio de que las garantas que aun el referido Banco tena a su
favor, se extiendan a garantizar los crditos que las empresas vinculadas de su deudora
mantenan pendiente de pago, por consiguiente, ha existido una causa lcita, estipulada
por los contratantes para celebrar el referido negocio jurdico. Cabe precisar que la
alegacin relativa a que GREMCO S.A. nunca cumpli con ampliar las garantas otorgadas
de acuerdo a lo pactado, es un argumento vinculado a la ejecucin del programa
contractual y no a la ausencia de un elemento esencial en la estructura del negocio jurdico
bajo anlisis, lo cual no ha sido pretendido en la demanda, por lo que no es posible
amparar la demanda por la causal de simulacin absoluta.
II.

RECURSO DE CASACIN:

Esta Sala Suprema, mediante resolucin de fecha catorce de agosto de dos mil trece,
obrante a fojas cincuenta y siete del respectivo cuaderno formado, ha declarado
procedente el recurso de casacin interpuesto por la demandante Superintendencia de
Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones (SBS), por infraccin
normativa del artculo 139, incisos 3 y 5 de la Constitucin Poltica del Estado e
inaplicacin de los artculos 202 y 222 de la Ley 26702. IV. MATERIA CONTROVERTIDA: Los

puntos en debate giran en determinar si la resolucin de la Sala Superior ha afectado el

debido proceso o tiene dfi cit de motivacin, y, si en su caso, se han vulnerado las normas
sobre nulidad del acto jurdico.
V. FUNDAMENTOS DE ESTA SUPREMA SALA:
Primero:
Que, aunque se ha denunciado infraccin a las normas del debido proceso y motivacin de
las resoluciones judiciales, este Tribunal Supremo aprecia que lo que en realidad se est
cuestionando es la interpretacin jurdica realizada en la sentencia de la Sala Superior,
sobre que subsistiendo los acuerdos societarios no existe razn alguna para declarar la
nulidad solicitada en el presente caso. Se trata, como se ve de una posicin jurdica con la
que se podr estar de acuerdo o no, pero que de ninguna forma significa contravencin a
las reglas mnimas del debido proceso (emplazamiento, juez natural, contradiccin,
derecho a la prueba) ni supone per se un problema de motivacin, el que adems debe
descartarse pues la sentencia impugnada contesta la pretensin impugnatoria de la
recurrente y explica las razones, como se detalla en el considerando dcimo octavo de la
impugnada. Por consiguiente, este extremo de la casacin no puede ser amparado.
Segundo:
Que, por consiguiente, lo que queda por determinar es si se han inaplicado los artculos
202 y 222 de la Ley 26702. Para evaluar dichos dispositivos es menester indicar que las
instituciones bancarias son regidas por normas severas, dado el papel central que
desempean en la economa de un pas mediante la captacin de fondos privados y la
posterior canalizacin de dichos fondos a los agentes productivos. En efecto, la Banca
recoge los ahorros privados y deriva los supervits de algunos a inversores con dficit de
capital por el pago de un inters; a la vez, las operaciones crediticias reducen los costos de
transaccin y permiten la asignacin adecuada de recursos a los agentes econmicos.
Tales funciones plantean sus riesgos, razn por la cual el Estado vigila el comportamiento
de dichas instituciones y sanciona severamente las prcticas bancarias que defraudan la
confianza de la ciudadana, pues la sociedad misma es la castigada cuando los fondos
captados no cumplen con las exigencias econmicas que deben tener para ser cautelados
apropiadamente.
Tercero:
Que, es en ese entendido que se castigan los delitos financieros, considerando el Estado
que la correspondencia entre el hecho realizado y la conducta descrita en el tipo penal
vulnera un bien jurdico de tan alta calidad que merece la sancin penal -siempre ltima
ratio. Esos candados para evitar el mal uso de la Banca se traslada tambin a sede
administrativa, donde existen rganos reguladores que supervigilan la marcha adecuada
de una institucin bancaria.
Cuarto:
Que, el ordenamiento civil -parte del ordenamiento jurdico nacional- no puede ser ajeno a
esa lnea de interpretacin, de forma tal que las interpretaciones que se realicen cuando

se evala el comportamiento de las instituciones bancarias deben ser de forma tal que se
les exija el cumplimiento estricto de sus responsabilidades. Un Banco no es una persona
jurdica carente de informacin, ni se encuentra integrado por funcionarios
desconocedores de los mecanismos financieros de proteccin del ahorro pblico ni de las
normas concernientes a ella; es, por el contrario, una institucin que se precia -y a la que
se le exige con rigor- tener todas esas calidades.
Quinto: Que, por otra parte, los actos jurdicos tienen un fi n ilcito cuando lo que se
pretende es conseguir algo prohibido por la ley. Tal fin tiene que ver con la causa misma
del negocio jurdico y forma uno de los elementos estructurales del mismo, de modo que
su carencia perjudica en forma absoluta al negocio y se sanciona con su nulidad. Como se
ha sealado en el octavo considerando de la sentencia recurrida, en estos casos no se trata
de averiguar los motivos que llevaron a la celebracin del contrato, sino de determinar el
inters comn y objetivo de las partes que los llev a proponer determinado programa
contractual, y conocer si en ello no hay oposicin al ordenamiento jurdico.
Sexto:
Que, establecidos estos supuestos, este Tribunal Supremo advierte:
6.1. Que el Banco Nuevo Mundo pasaba momentos financieros delicadsimos que ponan
su propia existencia en riesgo. Sobre la crisis existente de dicha entidad financiera no
existe duda, de hecho la propia codemandada, GREMCO S.A., al momento de contestar la
pretensin de la accionante indica: (...) el Banco Nuevo Mundo fue intervenido el 05 de
diciembre del 2000 por la causal especfica de no haber cumplido el pago de sus
obligaciones en la Cmara de Compensaciones (fojas ciento cincuenta). Tal aseveracin se
tiene como declaracin asimilada, a tenor de lo dispuesto en el artculo 221 del Cdigo
Procesal Civil y evidencia, de un lado, la falencia de la institucin Bancaria -de la que ella
misma no puede alegar desconocimiento- y el carcter notorio de la percepcin que de
este hecho tena su codemandada.
6.2. Que, a pesar de la crisis de liquidez por la que atravesaba, el Banco Nuevo Mundo S.A.
realiz diversas operaciones crediticias con su codemandada. Tales operaciones tenan
como elemento comn que no se encontraban debidamente respaldadas, conforme lo
sealan los Informes nmeros 01-2002-DESF-A y 515-2002-LEG, as como el memorndum
nmero 01-2002-VE/BNML, al extremo que el Banco qued al descubierto en un setenta y
siete por ciento (77%) de sus acreencias de parte de GREMCO S.A.. Los informes antes
sealados no han sido materia de cuestionamiento.
6.3. Que el total de obligaciones directas o indirectas que GREMCO S.A. tena con el Banco
Nuevo Mundo era de US$ 16600,000.00 (diecisis millones seiscientos mil con 00/100
Dlares Americanos), deuda que se encontraba garantizada con diversas hipotecas por un
monto de US$ 77807,000.00 (setenta y siete millones ochocientos siete mil con 00/100
Dlares Americanos). Sin embargo, un da antes de la intervencin administrativa, acord
levantar las hipotecas de los inmuebles referidos en la demanda bajo la idea que iba a
extender las garantas acordadas, lo que en ningn momento ocurri. Dichos bienes dados
en garanta se encontraban sobrevaluados, tal como detalla el Informe realizado por los

peritos de la SBS, debindose sealar como hecho notorio que entre mayo y octubre de
dos mil (fecha de la valoracin de GREMCO S.A.) a enero de dos mil uno (fecha de la
valoracin de los peritos de la SBS) apenas transcurri un lapso que va de siete a tres
meses, no existiendo en el pas crisis econmica alguna que pudiera explicar diferencias
del grado de trescientos noventa y siete por ciento (397.9%) en el caso del valor comercial
y de quinientos noventa punto seis por ciento (590.6%) en el caso del valor de realizacin.
6.4. Que, es verdad que la omisin de GREMCO S.A. de no extender las garantas parece
formar parte de la inejecucin del programa contractual y no de la propia estructura del
acto jurdico celebrado, sin embargo, este Tribunal Supremo estima que ella evidencia el fi
n por el que fue celebrado el acto jurdico cuya nulidad se deduce: desproteger al Banco
Nuevo Mundo, liberar las hipotecas de GREMCO S.A. y desviar fondos econmicos en
abierta contravencin al ordenamiento jurdico, pues dejaba sin cautelar los intereses del
Banco. 6.5. Que, de otro lado se tiene que los referidos bienes inmuebles sobrevaluados
hacen colegir que los funcionarios del Banco Nuevo Mundo transgredieron las normas
sobre valuacin de garantas establecidas en la Resolucin SBS nmero 572-97 del veinte
de agosto de mil novecientos noventa y siete, Reglamento para la Evaluacin y
Clasificacin del Deudor y Exigencia de Provisiones, cuyo tenor es el siguiente: Artculo
222: Con relacin a las operaciones que integran la cartera crediticia, deber tenerse
presente que para su evaluacin se tomar en cuenta los flujos de caja del deudor, sus
ingresos y capacidad de servicio de la deuda, situacin financiera, patrimonio neto,
proyectos futuros y otros factores relevantes para determinar la capacidad del servicio y
pago de deuda del deudor. El criterio bsico es la capacidad de pago del deudor. Las
garantas tienen carcter subsidiario. 6.6. Que, asimismo, se tiene que el Banco con la
celebracin del acto jurdico cuya nulidad deduce liber US$ 42456,608.24 (cuarenta y dos
millones cuatrocientos cincuenta y seis mil seiscientos ocho con 00/100 Dlares
Americanos) de las garantas hipotecarias constituidas por GREMCO S.A. y lo restante se
comprometi para cubrir las obligaciones de Compaa Hotelera Los Delfines y De Fbrica
S.A. Con ello las garantas ciertas (y no las sobrevaluadas) cubran slo el treinta y uno por
ciento (31%) de la deuda de la codemandada a favor del Banco Nuevo Mundo. A su vez, al
no extender las garantas a favor de las otras dos compaas antes nombradas, GREMCO
S.A. dej sin cautelar las deudas de dichas empresas.
6.7. Que, a todo lo expuesto se agrega los vnculos entre los accionistas del Banco Nuevo
Mundo y GREMCO S.A., conforme la propia sentencia recurrida reconoce en el
considerando dcimo octavo y as tambin se expone en la contestacin de la demanda
(fojas ciento sesenta y tres). En efecto, hay, en principio, una vinculacin entre accionistas
(Jacques Levy Calvo accionista de ambas empresas) y adems vnculos parentales entre las
personas que suscriben el acto jurdico materia de nulidad (Jacques Levy Calvo por Banco
Nuevo Mundo e Isy Ralph Levy Calvo y David Levy Calvo por GREMCO S.A.). A ello se
agrega una conformacin empresarial que denota los vnculos existentes entre ambas
empresas. As: (i) el Banco Nuevo Mundo tiene como accionistas a Nuevo Mundo Holding
S.A. (noventa y nueve punto noventa y nueve por ciento (99.99%)) y a Inversiones NMB
SAC (cero punto cero uno por ciento (0.01%)) y adems a Jacques Franco Sarfaty, Sassone
Franco Sarfaty, Vitaly Franco Varn, Isy Levy Calvo, Jacques Levy Calvo y David Levy Pesso,
siendo el representante del principal accionista Jacques Levy Calvo; (ii) el Grupo

Econmico Nuevo Mundo est conformado, entre otros, por la empresa GREMCO S.A.,
Compaa Hotelera Los Delfi nes y De Fbrica S.A. (entidades a las que GREMCO S.A. al ver
liberadas sus hipotecas iba a garantizar); (iii) la Compaa Hotelera Los Delfi nes tiene
como accionistas, entre otros, a GREMCO S.A. (sesenta y ocho por ciento (68%)) y Vitaly
Franco Varn (diez punto cinco por ciento (10.5%)); (iv) De Fbrica tiene como accionista
mayoritario a GREMCO S.A. (noventa y nueve por ciento (99%)); (v) GREMCO S.A. tiene
como accionista a la Corporacin XXI Ltda. (ochenta y cuatro punto cincuenta por ciento
(84.50%)) y Vitaly Franco Varn (siete punto treinta y tres por ciento (7.33%)); (vi)
Corporacin XXI Ltda. tiene como accionistas a David Levy Pesso (treinta y tres punto
cuatro por ciento (33.4%)), Isy Levy Calvo (treinta y tres punto treinta y tres por ciento
(33.33%)) y Jacques Levy Calvo (treinta y tres por ciento (33%)); y, (viii) el Directorio de
GREMCO S.A. estaba conformado por los seores Isy y Jacques Levy Calvo, Jaques Franco
Sarfaty, Vitaly Franco Varn, David Levy Pesso, siendo su representante y gerente general
Isy Levy Calvo. 6.8. Que, como se observa, se trata de un solo conglomerado empresarial,
en el que accionistas y directores (directa o indirectamente) aparecen en las empresas que
suscribieron y se favorecieron con el acto jurdico cuya nulidad se deduce. En esa
perspectiva, si bien las referidas empresas podan celebrar entre s contratos, no es menos
cierto que dichos negocios se encontraban sujetos a los parmetros sealados en el
artculo 202 de la Resolucin SBS nmero 572-97 del veinte de agosto de mil novecientos
noventa y siete, cuyo tenor es el siguiente: Sin perjuicio de las limitaciones que resultan
de los artculos 206 a 211, el total de crditos, arrendamientos financieros, inversiones y
contingentes que una empresa del sistema financiero otorgue a personas naturales y
jurdicas vinculadas de manera directa o indirecta a su propiedad en proporcin mayor al
4% (cuatro por ciento), o con influencia significativa en su gestin, no puede superar un
monto equivalente al 30% (treinta por ciento) del patrimonio efectivo de la empresa. Las
condiciones de dichos crditos no podrn ser ms ventajosas que las mejores que la
empresa otorgue a su clientela, en cuanto a plazos, tasas de inters y garantas.
6.9. Que, no obstante ello, como se ha evidenciado en los acpites precedentes, se liber
sumas que excedan la medida sealada.
Stimo:
Que, por consiguiente, este Tribunal Supremo estima que en el acto jurdico celebrado
entre los demandados s hubo manifestacin de voluntad y no fue de ninguna forma
simulado, pues, de un lado, expresaron su intencin de suscripcin el referido negocio
actuando consciente y voluntariamente y, de otro lado, queran efectivamente que dicho
acto tuviera los efectos que el programa contractual diseaba. Sin embargo, el referido
acto jurdico s tuvo un fi n ilcito, el que consisti en vulnerar el ordenamiento jurdico
(especficamente los artculos 202 y 222 de la Ley 26702) a fi n de desproteger los bienes
del Banco Nuevo Mundo que servan para cautelar sus deudas y la de los ahorristas,
realizando para ellas determinadas operaciones mediante el cual se liberaba de deudas a
GREMCO S.A., empresa con la que algunos accionistas y directores del Banco Nuevo
Mundo estaban ligados. Es decir, el acto jurdico celebrado con fecha cuatro de diciembre
de dos mil tuvo como objeto burlar fraudulentamente la ley a fi n de eludir las obligaciones
que correspondan al Banco Nuevo Mundo y liberar a las empresas del conglomerado

empresarial de los compromisos que tenan para con dicha entidad1. En esa perspectiva,
que se utiliz los acuerdos de la Junta General de Accionistas del Banco Nuevo Mundo
para realizar el acto jurdico nulo, debindose indicar de manera concreta:
7.1. Que la valoracin del fi n ilcito no se realiza en abstracto, sino teniendo en cuenta el
contexto en el que se desarrollan las acciones y el comportamiento de las partes.
7.2. Que para emitir la presente sentencia se ha tenido en cuenta los hechos probados y
adems los indicios concomitantes sealados en el considerando precedente que permiten
formar conviccin sobre los hechos relacionados con el presente litigio.
7.3. Que la contravencin a las normas de la Ley 26702 tienen relacin con la nulidad del
acto jurdico por fi n ilcito en tanto evidencian una conducta que, en conjunto, forma
parte de la modalidad con la que se maniobr para perjudicar los intereses del Banco
Nuevo Mundo.
7.4. Que la no extensin de las garantas hipotecarias por parte de GREMCO S.A.
constituye elemento probatorio que acredita que el acto jurdico que se celebraba tena fi
n ilcito.
7.5. Que no resulta necesario solicitar la nulidad de la Junta General de Accionistas de
fecha uno de diciembre de dos mil porque aqu no se encuentra en discusin los acuerdos
all tomados, sino los actos jurdicos que han sido cuestionados; son, adems dichos
acuerdos los que permitieron celebrar el acto jurdico con fi n ilcito. 7.6. Que el acuerdo
de levantamiento de hipotecas en el contexto de directores y accionistas comunes en
ambas empresas constituye indicio suficiente de para qu se estaba celebrando el acto
jurdico cuya nulidad se pide.
Octavo:
Que, por consiguiente debe ampararse el presente recurso de casacin por vicio en la
estructura del acto jurdico, siendo que habindose amparado la pretensin principal debe
ampararse tambin la pretensin accesoria, conforme lo dispone el artculo 87 del Cdigo
Civil, esto es, deben cancelarse las inscripciones registrales de los levantamientos de
hipoteca y declararse nulo el derecho de superficie constituido luego del levantamiento de
hipoteca, porque al subsistir sta perjudica la razn de ser del referido derecho. VI.
DECISION: 1) Por estas consideraciones, y de conformidad con el artculo 396 del Cdigo
Procesal Civil: Declararon FUNDADO el recurso de casacin de fojas mil ciento sesenta y
cinco, interpuesto por la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas
de Fondos de Pensiones (SBS); en consecuencia, NULA la sentencia de vista de fecha seis
de mayo de dos mil trece, obrante a fojas mil ciento cuarenta, dictada por la Tercera Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima; y, actuando en sede de instancia:
REVOCARON la sentencia de primera instancia de fecha veinte de enero de dos mil doce,
que declara infundada la demanda, REFORMNDOLA declararon fundada la demanda en
todos sus extremos, por consiguiente: Declararon NULO el acto jurdico contenido en la
escritura pblica de ampliacin de garanta hipotecaria y levantamiento de hipoteca
otorgada por el Banco Nuevo Mundo S.A. a favor de GREMCO S.A. de fecha cuatro de

diciembre de dos mil; ORDENARON la cancelacin de las inscripciones en los Registros

Pblicos del levantamiento de hipoteca referida a los siguientes inmuebles: (a) Lote 02,
hasta por la suma de US$ 9022,769.04 (nueve millones veintids mil setecientos sesenta y
nueve con 04/100 Dlares Americanos), inscrito en la Partida Electrnica nmero
42229997 del Registro de Propiedad Inmueble de Lima; (b) Terreno ubicado al Sur de los
Cerros Morro Solar, dentro de los lmites del distrito de Chorrillos, hasta por la suma de
US$ 33433,838.84 (treinta y tres millones cuatrocientos treinta y tres mil ochocientos
treinta y ocho con 84/100 Dlares Americanos), inscrita en la Partida nmero 49025591 de
los Registros Pblicos de Lima; (c) Parcela C-2, cuya rea y linderos estn descritos en la
Partida nmero 11204007 del Registro Pblico de Lima; (d) Las que gravan los cincuenta y
ocho palcos suites en garanta del Leasing nmero 116014; ORDENARON la nulidad del
derecho de superfi cie constituido luego de haberse levantado la hipoteca sobre los
siguientes inmuebles: (a) Lote 02 hasta por la suma de US$ 9022,769.04 (nueve millones
veintids mil setecientos sesenta y nueve con 04/100 Dlares Americanos) inscrito en la
Partida Electrnica nmero 42229997; (b) Parcela C-2, cuya rea y linderos estn descritos
en la Partida nmero 11204007; (c) Inmueble constituido por el Lote 02 al Sur de los
Cerros Morro Solar del distrito de Chorrillos cuya descripcin est en la Partida nmero
49025591; y, (d) Inmueble ubicado entre las playas La Herradura y La Chira en
Chorrillos inscrito en la Partida nmero 49058064; 2) DISPUSIERON la publicacin de la
presente resolucin en el Diario Ofi cial El Peruano conforme a ley; en los seguidos por la
Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones
(SBS) contra el Banco Nuevo Mundo en Liquidacin y otros, sobre nulidad de acto jurdico;
y los devolvieron; interviniendo como ponente el seor Juez Supremo Caldern Puertas.SS. ALMENARA BRYSON, HUAMAN LLAMAS, ESTRELLA CAMA, RODRGUEZ CHVEZ,
CALDERN PUERTAS 1 En efecto, cuando se presenta dicho supuesto (se refi ere al fraude
a la ley), el objeto del negocio es perfectamente lcito, pero su causa no, ya que ella
intenta eludir, mediante la coligacin de componentes negociales de distinta naturaleza, la
aplicacin al caso concreto de una norma imperativa. Freddy Escobar Rozas. Cdigo Civil
Comentado. Tomo I. Gaceta Jurdica, Lima 2003, pp. 219 a 220. C-1100928-54