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Cuestiones previas.
Anlisis de las cuestiones previas en detalle. Yo divido esto en 4 grandes
bloques en vez de 3 como la mayora de los intrpretes nacionales y estos bloques
estn conformados de la siguiente manera;
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familia no tiene competencia por la materia para conocer de este asunto, razn por la
cual no es un problema de falta de jurisdiccin eso no lo puede resolver ni el
congreso, ni ningn rgano ejecutivo, esta claro que la declaratoria de quiebra es una
declaracin judicial, en eso estamos claros no hay falta de jurisdiccin, el problema es
que se lo propuso a un juez incompetente por razn de la materia, lo que se debe de
lograr en estos casos es que el conocimiento de ese asunto salga de las manos del
juez de familia, para entrar en las manos del juez de comercio que es un juez
mercantil.
La incompetencia se puede hacer valer entre otras vas mediante cuestiones
previas, porque la incompetencia se puede hacer valer por 3 vas; A. Por cuestiones
previas. B. Por una solicitud especifica en la cual yo ataco la competencia del juez. C.
Por va de recurso de apelacin. Existen 3 formas para hacerla valer. Y existen
oportunidades diversas para hacer valer esta incompetencia artculo 60 del CPC. Este
artculo quiere decir que el juez que conozca de una causa en la cual l sepa que es
incompetente por la materia o es incompetente por el territorio siempre y cuando en
este ltimo caso est involucrado el orden pblico o debe de intervenir el ministerio
pblico no hace falta que nadie le pida que l se declare incompetente, l lo puede
hacer de oficio, lo cual no obsta para que las partes se lo pidan. Y se lo pueden pedir
en cualquier grado y estado del proceso. La incompetencia por el valor es decir por la
cuanta puede declararse tambin aun de oficio, es decir la puede hacer el juez de
motus propio o pueden pedrselo las partes en cualquier momento del juicio en
primera Instancia, es decir, no se admite en segunda, y la incompetencia por el
territorio en todos los dems casos, es decir, donde no est involucrado el orden
pblico, ni debe de intervenir el ministerio pblico, puede oponerse solo como
cuestin previa como se indica en el artculo 346. Entonces hay oportunidades
diversas para alegar, declarar, u oponer la incompetencia segn se trate de uno u otro
caso, incompetencia por la materia y por el territorio en los casos del artculo. 47 del
CPC, en cualquier grado e instancia del proceso. Y competencia por la cuanta solo en
primera instancia y incompetencia por el territorio solo hasta el momento de
cuestiones previas y solo como cuestiones previas. Para alegar esta incompetencia
existen 3 vas; oponerla como cuestin previa, oponerla en cualquier momento del
juicio mediante una solicitud presentada por escrito, en donde digo juez pido se
declare incompetente por tal razn o puede oponerse tambin por va de apelacin.
Como cuestin previa se puede oponer cualquier incompetencia y es la nica va
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admisible para oponer la incompetencia por el territorio en los casos en donde no hay
inters del orden pblico y en los casos en donde no deba de intervenir el ministerio
pblico.
3 y 4. Los otros dos supuestos de aplicacin del ordinal 1 se dan cuando hay
dos juicios idnticos, y eso se llama tcnicamente litis pendencia y hay que extinguir
alguno de ellos, entonces usted puede acudir a la cuestin previa oponindola en el
proceso en el cual deba de extinguirse el asunto, pidiendo al juez que comparando los
autos con copias certificadas del otro proceso que usted le va a traer, y le va a decir
este juicio es idntico a uno que ya est en curso en el cual se previno, razn por la
cual solicito que se extinga el proceso y eso lo hago entre otras maneras por va de
cuestin previa. Este juicio es litispendente a otro exactamente igual en el que cito
primero, pido en consecuencia que e proceda a extinguir esta causa. Y el 4 supuesto
de aplicacin es cuando yo le demuestro al tribunal que l debe de declinar el
conocimiento de la causa en otro tribunal para que se acumule por ser conexo a
aquel, por ser accesorio a aquel o por ser contenido en el otro proceso. En estos
casos como la acumulacin esta direccionada se debe de proponer las cuestiones
previas en el tribunal de la causa que deba acumularse a otra, para que este tribunal
se desprenda de la causa y se la pase al tribunal que deba de acumular las dos.
Entonces opondr la cuestin previa en el tribunal de la causa accesoria para que l
decline la competencia en el tribunal de la causa principal. Opondr la cuestin previa
en el tribunal de la causa contenida para que decline la competencia en el tribunal de
la causa continente u opondr la cuestin previa en el tribunal de la causa conexa que
no previno para que decline su competencia en el tribunal de la causa conexa en
donde se cito primero, produciendo, motivando la figura de la acumulacin.
Estos son los cuatro supuestos en los cuales puede utilizarse la cuestin
previa, los cuatro estn conectados por referirse a supuestos procesales bsicos. Aqu
solo hay o defecto de jurisdiccin o problemas de errnea competencia, bien porque
se planteo mal la demanda desde un principio caso de incompetencia por el territorio,
la cuanta o la materia o bien porque bien planteada la accin esta deba de
extinguirse por litis pendencia o deba de acumularse a otro juicio por razones de
conexidad, continencia o accesoriedad todas las cuales vimos en su oportunidad con
lujo de detalles.
Caracas, 221.05 2002.
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por otra persona la ley, especficamente la ley de abogados me exige que tenga un
titulo otorgado por una universidad y que ese titulo haya sido registrado y que adems
haya sido inscrito en un colegio de abogados, y aparte una inscripcin posterior en un
instituto de previsin que es el impreabogado. Si yo no soy un sujeto que conjugue a
un mismo tiempo esas tres condiciones yo no puedo ejercer poderes en un juicio,
pueda ser que conjugndolas tampoco pueda hacerlo, porque yo este inhabilitado
para ejercer bien por una decisin disciplinaria o bien por una razn de otra
naturaleza, como seria por Ej. Prof. De la universidad a dedicacin exclusiva, lo cual
bloqueara mi ejercicio privado de la profesin. En cualquiera de estos casos yo tengo
un poder del actor, pero mi poder no puede ser ejercido por m, porque o yo no soy
abogado o no estoy en el libre ejercicio de la profesin, esto es un problema tambin
de capacidad, pero no de capacidad procesal de la parte actora, sino de la capacidad
para ejercer poderes de quien aparece como representante convencional del actor,
esta es una circunstancia totalmente distinta.
2. Quien aparezca como representante del actor no lo sea por no tener el
poder, es formalidad necesaria e indispensable para actuar por otro en representacin
convencional dentro de un juicio el tener el poder, sino tengo el poder estoy en una
condicin anormal, atpica, anmala que afecta la posibilidad de continuidad del
proceso, es decir, si yo llego y voy a demandar a Mirna en nombre de Mara, lo que
ocurre y Mara jamas me a otorgado poder, que es lo que ocurre, aparece como si ella
lo hubiere hecho, pero en realidad esto no es ms que una simulacin de esa
condicin, Mara puede ser que ni conozca que yo intente una demanda en su
nombre. En materia sustantiva se conoce como gestin de negocios y no tiene ningn
inconveniente si ella lo ratifica a posteriori, pero en materia procesal la cuestin
adquiere una significacin mayor, porque en realidad la accin no la estoy ejerciendo
yo, sino que la esta ejerciendo supuestamente Mara y lo que ocurre es que de esa
accin puede derivarse responsabilidades, por eso es que la ley controla ampliamente
esta circunstancia y me dice que cada persona que aparezca como supuesto
representante convencional de otra debe de demostrar la condicin mediante la
exhibicin de un poder y adems de un poder regularmente otorgado como vamos a
ver a posteriori, que ocurre si efectivamente yo no soy representante de Mara he
intente esa demanda porque me provoco, porque me pareci una oportunidad de
negocio importante, que la ley debera no reconocer ningn efecto a esa demanda, sin
embargo en una situacin un tanto singular del CPC y de la legislacin en general, se
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dispone que se le puede consultar a Mara si ella quiere que efectivamente esta
accin se tome como intentada y ella puede a posteriori convalidar y ratificar todas las
actuaciones que yo he hecho como si efectivamente las hubiera hecho siendo su
apoderado, pero es importante saber que si no tengo poder en realidad quien a
actuado unilateralmente soy yo como abogado, y no la parte. Esto se conecta con
ciertos casos en los cuales la ley autoriza a que otro acte en nombre de otra sin
poder, en una esfera de representacin totalmente distinta la ley dice que puede
aparecer en juicio como actores sin poder el condmino por lo que se refiere a sus
propietarios por asuntos de la comunidad y el coheredero por asuntos de sus otros
coherederos, por los asuntos que se refieren a la herencia en s, por Ej. Yo tengo un
terreno en copropiedad con Pedro, Juan y Mara, nosotros 4 somos los dueos de ese
terreno, es necesario intentar una accin para proteger nuestra propiedad y yo en ese
momento no consigo a los otros propietarios, yo no estoy supeditado a conseguirlos
para defender el derecho del terreno, yo podra otorgarle el poder a Carlos en nombre
de los otros 3, y ese poder seria perfectamente valido a menos que ellos lo atacaran,
el problema es que yo me estoy convirtiendo en actor en nombre de otra persona y la
representacin de Carlos seria perfecta. No tiene nada que ver con el ordinal 3, el
problema de este ordinal es que si Carlos tiene o no tiene poder, l si no tiene poder y
acta en nombre de nosotros es el problema que estamos planteando, pero el nico
caso en que alguien puede actuar por otro sin poder, no es un caso de representacin
convencional es decir la que le puede dar un abogado. Sino en un caso en donde se
esta planteando un supuesto de codemandantes, de copartes desde un principio
porque esa persona esta autorizada por m porque soy coheredero o condmino en el
caso. El ordinal 3 se refiere a los problemas del apoderado de quien aparece como
representante convencional de la parte actora, bien porque no tiene poder, porque no
tiene capacidad para ejercerlo o porque puede estar mal otorgado o porque el poder
es insuficiente. Y esto no tiene nada que ver con los supuestos en que la ley autoriza
a un sujeto para que como parte actora represente a otro aunque no tenga poder de
estos, yo podra actuar en nombre de Mara, de Pedro, y de Juan y otorgarle un poder
a otra persona para que actuara en el juicio y ese poder estara bien o podra yo
mismo hacerlo porque soy abogado, pero si despus aparece Pedro es que yo no te
autorice para ello, eso es un problema distinto y no se controla por esta cuestin
previa, porque este ordinal 3 lo que controla son los problemas de incapacidad del
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all y que la firma que aparece en ese documento son las que aparecen all. La funcin
del notario es darle autenticidad a los documentos suscritos por las partes, y va a dar
fe de que ese documento fue otorgado en su presencia, y a los cuales l identifico
plenamente, y adems da fe del contenido del documento, pero ese documento
notariado hace fe entre ellos e inclusive hasta cierto grado entre terceros, pero un
grado bien pequeo. Hay diferencias entre el documente que se otorga ante el
funcionario que puede dar autenticidad que puede ser un juez o puede ser un notario
o puede ser el secretario de un tribunal, al documento que se le lleva despus para el
reconocimiento, a pesar de que el Cdigo Civil los llama igualito, documentos
autenticados. Para efectos pragmticos los poderes para utilizacin judicial deben ser
otorgados ante registrador, notario o secretario, otorgados significa que deben de ser
presentados y subscriptos delante de l, no deben ser otorgados previamente y
llevados despus para reconocimiento del contenido porque as no sirve. No es igual
un documento que se otorga en forma autentica y otro que se reconoce a posterior
porque no es igual, el notario no puede dar fe de lo mismo, porque en un acta el
notario dice est documento me lo trajeron sin firmar y yo identifique a las personas que
firmaron ante mi, en cambio cuando se lo traen firmado l no puede decir que ante l
lo firmaron, puede decir que esas personas que trajeron un documento ya firmado
dijeron que era de ellos, pero efectivamente a l no le consta que fueron ellos quienes
lo firmaron, le consta que ellos vinieron a reconocer su firma despus. Por eso es que
para poderes el proceso civil exige que el documento se otorgue ante el funcionario y
no se lo reconozca a posteriori ante el funcionario. Ahora bien estas no son las nicas
eventualidades existentes o perjuicios que puede tener un poder que lo hagan
ilegalmente otorgado a los efectos de una cuestin previa, los poderes pueden tener n
cantidad de vicios adems de estos que hemos sealado, es decir, que debe de ser
otorgado en forma legal. Particularmente defectuosos son los poderes que quienes los
otorgan son personas jurdicas porque la mayora de los abogados no saben redactar
un poder, y esto se da particularmente en el caso de las personas jurdicas, porque las
personas jurdicas son ficcin, son en verdad personas morales y por tanto ellas no
existen como tales y actan por obra de seres humanos que tienen potestades en la
medida en que esa asamblea, esa persona societaria se las de. Hay que ver lo que
las normas fundamentales y rectoras de la personal jurdica me disponga, nosotros
hacemos y compaa y en los estatutos dice que el representante legal es su
presidente y este es Rosendo, vale decir que el nico que esta validado para
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mi
empresa, pero ella no tiene poder judicial, Mara se dio cuenta de que un deudor me
deba y ella pretende demandarlo y resulta que la contraparte le dice que el poder que
ella tiene es de administracin sin capacidad judicial y tu las estas ejerciendo por lo
tanto tu a estos efectos tu poder es insuficiente. Por consiguiente existe un poder
legalmente constituido solo que no alcanza para este fin. Tambin se van a dar que
teniendo poder judicial este no alcanza para ciertas facultades las cuales para poder
efectuarlas se requiere de poder expreso para ello.
El ordinal 4 del artculo 346.
La ilegitimidad de la persona citada como representante del demandado, por no
tener el carcter que se le atribuye. Las cuestiones previas son mecanismos de
depuracin y de control del ejercicio de la accin, es decir, se supone que el actor o
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previas para reponer? O tienen que oponer todas las cuestiones previas a que haya
lugar? Supongamos el caso de una empresa yo cite a la compaa en la persona de
Mara ella firmo eso, pero ella no tiene nada que hacer con relacin al juicio, ella
quiere que la empresa quede confesa y nunca informa a la empresa, pero se entera
por otra va y se presenta al tribunal y dice aqu estoy yo y no he sido citado, pero
resulta que hay un emplazamiento corriendo para mi empresa y yo vengo a oponer la
cuestin previa del ordinal 4, tengo que oponer nada ms la del 4, esperar a que se
declare con lugar y que se reponga al estado de citacin para un nuevo
emplazamiento o debo de oponer todas las cuestiones previas de una sola vez? Como
van a oponer todas las cuestiones previas de una sola vez cuando no se le dio
derecho a la defensa, porque el emplazamiento se comienza a contar a partir de su
citacin y su citacin verdadera es desde el momento en que ella apareci en el juicio,
le esta limitando el derecho a la defensa, 2 hiptesis de Marquez Aez no privacin
del ejercicio de un derecho defensivo, sino disminucin de las posibilidades para
ejercerlo. Si la empresa se entera de ello el da 19 de que el emplazamiento estaba
corriendo, entonces ella simplemente por un error del actor se le va a disminuir su
emplazamiento a 1 da, cuando en realidad su empresa no esta citada. La lgica dice
en estos casos que se deje sin efecto todo esto y que citar a la empresa o tenerla por
citada a partir de all y contar el verdadero emplazamiento con su correspondiente
lapso que es lo que la ley le garantiza. Mi respuesta en estos casos es siempre la
misma se tiene que reponer al estado de citacin.
Mi tesis y la que he visto en este caso, es que los tribunales reponen al estado
de que el emplazamiento se tenga como inicindose y admiten la oposicin de nuevas
cuestiones previas porque efectivamente en ese momento cuando se subsane el error
de la citacin es cuando realmente a sido citada la parte demandada y es cuando
verdaderamente nace el emplazamiento y se toma en emplazamiento anterior como un
seudo emplazamiento que nunca debi de existir y se le da la oportunidad
nuevamente de poder oponer cuestiones previas.
Caracas 25 .05.2002.
Nos corresponde estudiar para culminar con este 2 grupo de cuestiones
previas los ordinales 5 y 6 del artculo 346 del CPC.
El ordinal 5 del artculo 346, se refiere a una condicin para el ejercicio de la
accin que es conocida en latn como cautio judicatum solvi y tiene que ver con la
teora de responsabilidad derivadas del proceso, si bien es cierto que para poder
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procesales que son una de las variantes de la responsabilidad derivada del proceso.
Las costas son de esta manera una condena pecuniaria de base legal que se impone
a alguna de las artes con la finalidad de en el caso concreto, en cada proceso
concreto se imponen costas con el fin de restituir la integridad del derecho que ha sido
reclamado por va judicial. Y en el plano genrico la amenaza de imposicin de costas
constituye de alguna manera un freno al abuso de la jurisdiccin, es decir, al acudir a
la jurisdiccin sin razn, sin necesidad, estas costas significan un pago pecuniario,
significan un pago en dinero, en general significan una condena. En el sistema de
costas Vzlano. Se seala que esta integrado por 2 rubros, por dos ramas, el 1. Es todo
lo que tiene que ver con costos directos del proceso, todo aquel gasto que usted haya
hecho directamente para obtener la solucin jurisdiccional del derecho que usted
puede demostrar y que sea legitimo y el 2. Rubro que se llama honorarios
profesionales de abogados, los cuales de ordinario se constituyen hasta el 30% de la
cantidad demandada salvo en materia de intimacin que alcanzan nicamente un tope
de 25%. Con esto quiero significar si yo los demando a usted para que me paguen 1
milln de Bs. Yo puedo terminar pagando en costas a ustedes por sobre 300 mil Bs.
Porque las costas se imponen de acuerdo a dos sistemas, uno u otro no se pueden
combinar por lo general, uno es el denominado sistema subjetivo de costas en el cual
se le impondrn estas a aquel que segn el juez no tuvo motivos racionales para
litigar, es decir, all va
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proceso, evidentemente entonces que toda parte litigante corre entre otros riesgos
procesales el riesgo de ser condenada alguna vez en costas y vamos a enlazar esto
con el problema de cuestin previa que estamos hablando hoy, dice el ordinal 5. La
falta de caucin o fianza necesarias para proceder al juicio. Lo que ocurre es que la
ley esta disponiendo en este caso en particular en los cuales hay ciertos supuestos en
donde el demandante debera afianzar a su demandado para asegurarle que en caso
dado de que el demandante pierda el demandado tenga de donde cobrar las costas,
la regla es que nadie debe de afianzar para demandar, la excepcin es la que regula
esta cuestin previa y se da en aquellos casos de demandantes no domiciliados en
Vzla. Y que no tengan bienes en el pas para responder en caso de alguna
condenatoria. Aqu la ley lo que esta diciendo es que cualquiera tiene derecho a
acudir a los rganos de la jurisdiccin para la defensa de sus derechos e intereses,
porque eso lo dice la constitucin, pero al acudir al proceso siempre hay la
eventualidad y el riesgo de que se pueda perder en forma total y que por lo tanto se le
impongan costas y deban cancelarlas. Si estamos hablando de personas domiciliadas
en Vzla y con bienes en el pas, pues simplemente no tengo que pedirle nada, la
excepcin es cuando un demandante en Vzla no vive en el pas y a su vez no tiene
bienes de fortuna en el pas con los cuales l pueda garantizar el pago de las costas
procesales que se deberan por esa accin. Entonces si un demandante no
domiciliado en Vzla y que no tiene bienes en el pas plantea una accin y no cauciona
para asegurarle a su demandado en dado caso de que pierda, no se valla con la
cabuya en la pata, porque no tiene bienes de fortuna en el pas, sin tener las
posibilidades de cobrarle las costas, pues entonces para eso esta dispuesta esa
obligacin que se llama la cautio judicatum solvi, si esa obligacin no se cumple, no
se abra cumplido a su vez con una de las condiciones para el ejercicio de la accin y
el demandado podr objetar esa falta de cumplimiento de esa caucin por va de
cuestin previa. Siempre debe caucionarse cuando se trata de demandante no
domiciliado en Vzla y sin bienes de fortuna en el pas. Eso lo dice el artculo 36 del
Cdigo Civil. Esta norma ha dado lugar a muchas confusiones en Vzla porque
pareciera que todo demandante extranjero ya de por si debe de caucionar y eso no es
cierto, porque pueden haber personas naturales o sociedades domiciliadas en el
extranjero que tengan bienes en el pas y que no tengan que caucionar, pueden haber
demandantes personas naturales extranjeras que vivan en Vzla y por ese simple
hecho no tienen que caucionar y all esta la primera rama de errores frecuentes en
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cual las costas nunca configuran ultrapetita y por tanto no tienen porque pedirse,
porque no forman parte de lo pedido, si se piden estn de ms, constituyen una
torpeza procesal artculo 274 y siguientes del CPC. Se le condenara al pago de las
costas hay un uso imperativo o mandativo del verbo que no da chance de
discrecionalidad alguna para el juez. Si ustedes no piden las costas no pasa nada y si
las piden ustedes no saben de derecho, porque las costas vienen impuestas para el
juez. Como hay jueces que no saben porque si ustedes han revisado sentencias en
materia civil ordinaria se van a encontrar con una parte por lo dems extraa y mala
de los jueces que dicen no se condena en costas por la naturaleza especial del
proceso de lo discutido o de la accin, lo cual es absurdo. En la perencin de la
instancia porque se extingue el proceso para ambas partes y ninguna parte ni perdi,
ni gano. No se condena en costas cuando hay un desistimiento parcial. La
administracin publica tiene privilegios en materia de costas, la repblica tiene
privilegios en materia de costas, no paga costas ni tiene ejecucin forzada. Cuando
hay una decisin parcial del 50%, tampoco hay costas porque estas se imponen por el
vencimiento total y no por el vencimiento parcial.
Despus de condenado en costas esta establecido el derecho de cobrar,
despus vienen dos fases sucesivas para poder obtener el cobro de las costas que
son primero la tasacin que es la determinacin concreta de cuanto se debe de pagar
en costas, lo cual lo hace el secretario y comprende dos rubros se saca el 30% o el
25% segn el caso de la cantidad demandada y luego se taza por estimacin todo lo
que se gasto en el proceso en gastos directos que se pueden demostrar en el
expediente, despus de tasadas las costas se intiman y se cobran y son dos fases
posteriores, el juez lo nico que hace es condenar en costas y recuerden que hay
costas incidentales y hay costas definitivas, por Ej. Si yo intento 3 cuestiones previas y
las pierdo las 3 me van a condenar en costas de la incidencia, pero si yo despus
como demandado gano en la sentencia definitiva porque la demanda es declarada
enteramente sin lugar yo voy a ganar las costas del proceso, entonces tiene que
haber una compensacin de costas entre las costas del proceso y las costas
incidentales.
Este ordinal 5 controla el no cumplimiento de un requisito para accionar como
seria el caucionamiento o afianzamiento a los efectos del pago de responsabilidades
derivadas del proceso.
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incapacidad del actor para comparecer en juicio, bien porque sea menor, bien porque
sea inhbil, bien porque sea entredicho, la correccin es enteramente sencilla, se trae
al representante legal, al tutor o al curador para que complemente o sustituya la
personalidad jurdica defectuosa, la incapacidad de la parte actora eso es
perfectamente resoluble.
de la persona que aparece como representante convencional del actor, por cualquiera
de los 4 supuestos, se hace de la siguiente manera:
*Si la persona que se presenta como apoderado no puede ejercer poderes en
juicio, cambiamos ese apoderado por otro que si lo sea y se ha resuelto el problema.
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persona citada como representante del demandado, la nica forma de subsanar ese
entuerto es citando al demandado mismo, en su propia persona o en la persona de su
verdadero representante. Si citamos a quien no es representante del demandado,
pues simplemente no hemos citado al demandado y la forma de subsanar es citndolo
o que el demandado comparezca de motus propio, lo cual va a forzar a una
autocitacin procesal bien sea expresa o bien sea tcita. La comparecencia del
demandado es un mecanismo para subsanar esto o la citacin verdadera del
demandado porque lo que tenamos era una citacin irregularmente realizada,
habamos supuestamente citado al demandado, cuando en realidad lo hicimos en
persona que no tiene su representacin, por lo tanto nunca lo citamos en realidad.
por no cumplir con los requisitos del 340 o por incurrir en los supuestos de
acumulacin prohibida, se corrige mediante la reforma de la demanda, reforma que
debo insistir no es la reforma voluntaria de la demanda que vimos en el
emplazamiento, sino que es una reforma distinta, inducida por la cuestin previa que
se da fuera del emplazamiento, es decir una vez vencido el emplazamiento es la
oportunidad procesal para subsanar estas cuestiones previas.
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Como se pueden dar cuenta las cuestiones previas del 2, 3, 4, 5 y 6 del 346
por su carcter formal admiten enmendaduras, correccin, la remocin del obstculo y
estas actividades son conocidas tcnicamente como subsanacin.
Las cuestiones previas del ordinal 1, 7, 8, 9, 10, y 11 por su esencia y
naturaleza no admiten esa modalidad, usted no puede deshacer entuertos en materia
de jurisdiccin, competencia condicionalidad, prejudicialidad, cosa jugada, caducidad,
prohibicin de la ley de permitir la accin. Esto no tiene manera de arreglarse, lo nico
que puede enmendarse o subsanarse procesalmente son las cuestiones previas del
2, 3, 4, 5 y 6. Y tienen un lapso que vamos a ver cuando veamos substanciacin
de cuestiones previas. Cuando veamos procedimiento de cuestiones previas.
El tercer grupo de Cuestiones previas, esta conformado por los ordinales 7 y 8
del artculo 346 del CPC y estas cuestiones previas a diferencia absoluta de las 6
anteriores estn mucho ms enraizadas con el fondo de la controversia, que con la
forma o los elementos procesales del contradictorio. Esto lo decimos porque; 1. La 7
tiene que ver netamente con la obligacin, y la 8 tiene que ver con un presupuesto de
fondo para la valoracin de lo que es el mrito para poder sentenciar.
Seala el ordinal 7 del artculo 346 del CPC, que prosperara esta cuestin
previa cuando exista una condicin o plazo pendiente que afecta el derecho
reclamado en juicio, esto nos conecta directamente con el mbito obligacional que es
lo que nos define lo que es una condicin y lo que es un plazo. Las obligaciones
segn la ley civil deben de ser cumplidas de buena fe y en la forma en que fueron
pactadas y da la ley civil por ser de orden privado o lo regulado por ella un amplio
margen de discrecionalidad para que las partes contraten, que es lo que se llama el
principio de autonoma y voluntad de las partes razn por la cual yo me puedo obligar
de cualquier manera que yo quiera y quiera mi cocontratante salvo que rocen
principios de orden pblico que no puedan contratar. As por Ej. Yo puedo disponer de
que las obligaciones en vez de ser puras y simples, estn sometidas en su resolucin
o en su exigibilidad al acaecimiento de eventos que pueden o no ocurrir y ese es el
caso de las obligaciones condicionadas suspensivas o resolutorias, o puedo disponer
que la exigibilidad de una determinada obligacin sea diferida en el tiempo sin
mayores requisitos, que es lo que se denomina una obligacin sometida a plazo o a
termino, segn la categora de obligaciones, la categora sustantiva que usted quiera
utilizar. Ahora bien esto repercute porque el hecho de que una obligacin no sea
simple, sino modalizada, es decir, una obligacin que no es pura y simple, sino
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procesal porque Mara tiene efectivamente un inters procesal para obrar actual y
directo en que yo le pague. Con esto quiero poner de manifiesto que la condicin a la
que se refiere el artculo 346 ordinal 7, son condiciones suspensivas y nunca
condiciones resolutorias. Idntica argumentacin se puede exponer respecto a las
obligaciones no condicionadas sino sometidas a termino o plazo, si estn sometidas a
un plazo suspensivo evidentemente yo no puedo cobrar, eso es un caso clsico de la
excepcin de que si te debo la obligacin no se ha vencido, hasta tanto no se venza,
yo no estoy obligado a pagarte, en ese caso prosperara la cuestin previa, ms no a
la inversa cuando el plazo esta sometido es para resolucin, porque all no hay
problema de inters procesal para obrar, el nico punto importante que destacar aqu
es el hecho de que a pesar de que la ley no distingue entre condiciones y plazos
suspensivos o resolutorios, la cuestin previa solo tiene explicacin, operatividad y
lgica de funcionamiento cuando estas condiciones o plazos son suspensivos y no
Cuando son resolutorios porque si fueran resolutorios la obligacin es exigible
perfectamente en tanto el plazo o la condicin no se cumplan y por consiguiente no
hay lesin al inters procesal y por consiguiente la cuestin previa no tendra ningn
tipo de relevancia.
El ordinal 8 del artculo 346 que es la denominada prejudicialidad. Jos y
Mara son esposos y Mara pretende divorciarse basndose en la causal de abandono
voluntario, si son los jueces que necesitaran para decidir? 1. Que tengas pruebas en
el expediente de que efectivamente el demandado o la demandada incumplieron las
obligaciones matrimoniales que configuran el abandono. 2. Que el abandono no es
excusable. 3. Prueba del matrimonio. 4. Que la causal invocada este entre los
supuestos del 185. Pero se les olvida que la demanda haya sido propuesta entre las
partes que legtimamente hayan incurrido en esa accin. Quien demanda sea cnyuge
y quien sea demandante sea el cnyuge del demandado y que se haya demandado al
cnyuge que haya dado lugar al abandono. Ese es un presupuesto esencial de
cualquier demanda. Eso se llama legitimidad y la accin se tiene que plantear entre
las partes que abstractamente estn llamadas. Eso es como si yo intentara cobrarles 1
milln de Bs. lo primero que tiene que estar en el expediente es que ustedes son mis
deudores, es decir que no estoy demandando a un tercero no obligado, eso se llama
legitimacin y que a la vez yo soy el acreedor, para que no se este planteando el
cobro de una obligacin por quien no es.
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Estos elementos que hemos sealado; prueba del hecho causal, legitimacin y
prueba de la situacin jurdica que en este caso quiero destruir que es el matrimonio,
estos son lo que se llaman los elementos de mrito o de fondo de la causa, si al juez
le faltare alguno de esos elementos, cualquiera, prueba de la causal, prueba del
matrimonio o prueba de la legitimidad, en este caso el juez no podra declarar la
demanda con lugar nunca por faltarle un elemento central del mrito, si el juez no
tiene prueba de que se estn demandando entre marido y mujer, de que si no se
prueba de que son marido y mujer previamente, si no hay pruebas de la causal, si no
hay pruebas de que esa causal invocada es de conformidad con la ley, el juez no
puede declarar la demanda con lugar, tendra que rechazarla por faltar elementos de
mrito, esa es quizs la labor ms importante que tiene que hacer un juez a la hora de
sentenciar, saber cuales son los elementos sin los cuales la pretensin no puede
triunfar. De ordinario los procesos se estructural por el cuadro de alegaciones de
contradiccin y de prueba de manera tal de que llegada la oportunidad de sentenciar
el juez tenga a mano todos los recursos necesarios para sentenciar. Todos los
elementos vinieron al proceso por obra de las alegaciones, hay ciertos casos en que
el juez va a necesitar elementos de mrito que son anlogos a los que estamos
planteando porque son distintos en cada proceso, los cuales no pueden obtenerlos
dentro de la propia causa, es decir, l requiere para sentenciar el fondo de la causa de
elementos sustanciales, sustantivos que no le puedan aportar la causa misma y no le
pueden ser aportados porque l no los puede manejar, por Ej. En materia mercantil
cuando un comerciante en su giro ordinario se endeuda de tal manera que su pasivo
supera a su activo, entra en una situacin de insolvencia y esa insolvencia tiene doble
grado, si es una insolvencia de grado menor, la cual puede ser subsanada con una
correcta administracin se dice que la persona es una comerciante en estado de
atraso, cuando la situacin de insolvencia patrimonial es precedida por una situacin
de pago de tal envergadura que no puede ser resuelto, ni siquiera con la mejor
administracin de este patrimonio mercantil, se dice que la persona ha cado en
estado de quiebra y que esta por consiguiente fallida. Esa quiebra puede ser el
resultado de mala suerte, de condiciones econmicas adversas, puede ser resultado
de un entorno personal del sujeto, etc. Cuando la situacin de quiebra es producto de
elementos colocados directamente por el sujeto, o indirectamente de manera tal que
yo pueda suponer que la situacin de quiebra es el resultado de accin culposamente
criminosa o recriminable o dolosamente criminosa, en este caso la situacin de
pg.
28
pg.
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de un elemento prejudicial es que no puede ser producido por el juez dentro del
mbito del proceso en el cual ese elemento tiene influencia determinante. La
produccin de ese elemento puede estar dada por la administracin publica o por el
propio poder judicial, siempre y cuando se trate de competencias distintas, vale decir,
a veces lo que va a necesitar el juez para resolver la causa es un acto administrativo y
otras veces va a necesitar una sentencia, sentencia que l mismo no puede dictar por
razones de incompetencia material, pongamos un ejemplo de cada uno de ellos. Un
Ej. De cuestin prejudicial de naturaleza administrativa lo constituye aquellas acciones
contractuales inquilinarias en las cuales el derecho de preferencia constituye un
elemento substancialmente importante, por Ej. Estamos en el mbito de un contrato de
arrendamiento indeterminado y yo pretendo sacar a mi arrendatario de mi inmueble,
porque yo pretendo venderlo y lo quiero vender sin inquilinos, ese es el caso
arquetpico en el cual si se trata de un contrato de arrendamiento a tiempo
indeterminado mi inquilino tendra un derecho de preferencia a cualquier otro
comprador para adquirir el inmueble, los jueces civiles no pueden decidir derechos de
preferencia, eso le corresponde al poder ejecutivo a travs del Ministerio de Industria
y comercio antiguamente ministerio de fomento, y esa declaratoria del derecho de
preferencia es muy importante pero no la puede dictar el juez, porque si el juez asume
el conocimiento de esa causa estara cometiendo desviacin de poder, porque l
como jurisdiccin estara invadiendo el mbito funcional de la administracin, as las
cosas para saber quien debe de resolver el contrato y para poder sacar el inquilino de
all l debe de saber si el inquilino es preferente o no es preferente, si es preferente
resolver el contrato pero tendr que respetarse el derecho del inquilino, si no lo es lo
podr sacar con toda comodidad porque no existe la preferencia establecida por la ley
en la regulacin de alquiler, l no puede sacar este insumo de all, sino que tiene que
dejar que el ejecutivo sea quien le de ese acto, la resolucin por la cual se declara el
derecho de preferencia o no se declara el derecho de preferencia, l no puede sacar
de su sentencia nada, y es ms tampoco podra sentenciar hasta que l no tenga la
decisin administrativa, l esta inhabilitado para fallar el mrito de la causa porque le
falta un elemento centralisimo como es esa decisin, de conformidad con lo que se
decida por la administracin depender que l decida en uno u otro sentido y por tanto
l no puede fallar hasta tanto no den esto que l mismo no puede producir, digamos,
que este seria el caso en que la cuestin prejudicial obedece a un acto de la
administracin. Hay casos de elementos prejudiciales que vienen dados por otras
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pasan al juez de la causa, quien nunca podr examinar esto, l tiene que esperar que
le den el insumo ya preparado.
Se da la prejudicialidad cuando un elemento que es lgicamente necesario para
decidir, porque configura los antecedentes de este no puede ser resuelto en el mismo
proceso porque corresponde su conocimiento a otro rgano del poder pblico o a otro
rgano de la jurisdiccin. En realidad lo que es un antecedente lgico y necesario
para poder cumplir con la decisin. Tiene que haber una necesidad lgica porque el
elemento prejudicial debe de configurar un insumo de mrito como los que
examinamos al principio, sin los cuales el juez no podra sentenciar. De hecho el
proceso se paraliza en estado de sentencia hasta tanto no se resuelva este elemento
de prejudicialidad.
Existe otro sistema de resolucin de la cuestin prejudicial que se llama el
sistema de la absorcin en la cual el juez de la causa incluida queda autorizado para
resolver la cuestin prejudicial, es decir, imagnense ustedes que yo soy el juez y
Mara demanda a Jos por condenacin a presidio, Jos alega que existe cuestin
prejudicial porque no se ha resuelto todava si l cometi o no cometi el delito,
entonces, si yo fuese juez y estuviese funcionando el sistema de la absorcin yo como
juez de familia estara autorizado a determinar si Jos cometi o no cometi delito,
que deba ser castigado con presidio y despus de que yo resuelva esto paso a
examinar si debo o no debo divorciar a la persona. Este sistema de la absorcin esta
basado en la violacin de las reglas de la competencia material, inclusive en la
violacin de las reglas da la separacin de los poderes, porque el juez de la causa
influida queda autorizado para resolver el punto prejudicial sea el que sea,
jurisdiccional o administrativo no importa. Este sistema depende de una decisin
legislativa que define el modelo de prejudicialidad, en materia civil venezolana el
sistema de prejudicialidad que sigue es el sistema de la separacin o independencia.
Mientras que en materia penal se conjugan los dos, en principio en materia penal se
acoge el sistema de la separacin pero se le da un tiempo para que el juez
correspondiente o la administracin resuelvan el punto prejudicial, si este lapso
espira, el juez penal queda autorizado para resolver el punto de una vez. Por Ej. S
esta investigando un homicidio y se tiene una conviccin preliminar de que el occiso
era hijo del indiciado, si efectivamente esto fuera as, esto pasara a ser un homicidio
calificado con una pena mayor. Pero la filiacin no esta establecida, no existe ningn
elemento que me permita a mi saber si el occiso era o no era hijo, porque no hay
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ningn acto declarativo civil, que pasa el juez penal va a decir que esto le
corresponde al juez de familia que se establezca la filiacin y que despus l lo
tomara en cuenta. Pero si el juez de familia no resuelve y l tiene que decidir su causa
penal, l establece si la persona es hija o no es hija. Y este sistema se abre en dos
segn la validez que tenga la decisin del tribunal que absorba, porque el juez de la
causa influida, el sistema de acumulacin que pueda resolver el punto prejudicial
puede resolver con fuerza de cosa juzgada o sin fuerza de cosa juzgada. Si se sigue
el reconocimiento que haga el juez de la filiacin es valido para todo el mundo porque
causa cosa juzgada y por tanto de esa sentencia penal se podran sacar efectos
hereditarios, por Ej. Porque estara establecida la filiacin, porque el juez de la causa
influida actuando en el sistema de acumulacin o concentracin decidi las dos cosas
y si el sistema lo soporta, esa decisin tiene valor de cosa juzgada. Este sistema es
particularmente raro y casi nunca se aplica, en Vzla se aplica la segunda variante del
sistema de concentracin en la cual el juez de la causa influida decide el punto
prejudicial pero como dice Alsina lo decide incidental, es decir solo a los efectos de
ese juicios, es decir si es hijo o no es hijo, pero solo a los efectos de esta causa penal
y no causa cosa juzgada porque la decisin real, principal y con efectos de cosa
juzgada es la que deba dictar el tribunal natural de esta manera podemos llegar a la
conclusin de que en materia civil el sistema de prejudicialidad que se sigue es el de
la separacin, el juez civil que tenga un problema de prejudicialidad no puede resolver
las cosas prejudiciales que se le planteen en materia penal se aplican los dos
sistemas pero en un orden, primero se aplica el de la separacin si llegado el
momento de sentenciar y no se ha resuelto se aplica el sistema de la concentracin
sin el efecto de cosa juzgada. En materia de prejudicialidad hay dos circunstancias
que son complicadas, la primera tiene que ver si la cuestin prejudicial debe de estar
plantada antes del proceso influido o puede ser planteada despus. Yo soy Jos y mi
esposa Mara, yo s que Mara asesino alevosamente a su hermana porque la odiaba,
y yo s y me consta el hecho, pero Mara no esta siendo investigada, es ms nadie
sabe donde esta el cadver de su hermana y se la tiene por desaparecida y no por
muerta. Y yo me propongo una demanda de divorcio alegando este hecho, s podra
decir que hay prejudicialidad aun cuando el juicio penal no se ha iniciado. En
sentencia de mayo del 98 la corte establece la prejudicialidad ms que como una
excepcin como un elemento defensivo, es decir, Mara podra excepcionarse diciendo
aqu hay una prejudicialidad ni siquiera planteada, sino necesaria, para poder decidir
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sobre esto tendr que establecerse por juicio penal, para saber A. s hay un muerto y
B. Si esta muerto yo lo mate. Es decir antes de esta sentencia se deca que esto era
dudoso que dependa de la discrecionalidad del juez porque si era prejudicial debera
existir antes de que el juicio influido estuviera en curso, esa sentencia da lugar por Ej.
A que si yo demando a un inquilino mo que tiene un contrato de arrendamiento a
tiempo indeterminado l me diga yo voy a pedir un derecho de preferencia y eso va a
constituir cuestin prejudicial, el CPC no tiene un diseo que pueda resolver esto a la
perfeccin, razn por la cual yo pienso que si se opone la cuestin prejudicial aun
cuando esta no se ha empezado a tramitarse el juez civil deber darle a la parte un
lapso ad Job para que plantee esta cuestin prejudicial ante el juez competente o por
ante la autoridad administrativa, porque si no se le estara dando un recurso para
violar la lealtad y la igualdad entre las partes, porque ella podra retardar el juicio
eternamente sin plantear la cuestin prejudicial, es decir, si yo digo es que eso lo tiene
que resolver la administracin o la jurisdiccin tiene tanto tiempo para hacerlo, porque
si no estaras colocando a la parte actora en una condicin absoluta de indefensin,
porque lo llevaras a una paralizacin del proceso que no se resolvera sino por
voluntad del propio demandado y l nunca lo va a querer resolver. Por eso digo que la
sentencia es muy buena, pero la tcnica de resolucin implicara que a esa persona
se le tiene que dar un lapso para que intente la cuestin prejudicial. La segunda
cuestin importante es que si la prejudicialidad se puede dar entre materias anlogas,
con esto quiero significar que si se podra dar lo civil en lo civil, recuerden que la
prejudicialidad esta basada en la imposibilidad de la acumulacin, por lo tanto la
causa se sentencie primero se pasa al que no haya sentenciado para que la tome en
consideracin, all no se puede hablar de prejudicialidad, porque supone como
requisito fundamental dos cosas 1. El que el elemento prejudicial sea un antecedente
lgico de la sentencia. 2. El que sea de una competencia materialmente distinta o que
corresponda a otra rama del poder pblico. El sistema de prejudicialidad Vzlano no
admite, la denominada prejudicialidad homognea es decir de lo civil en lo civil,
porque a menos que sean inacumulables por ser materia diversa, porque cuando son
de la misma materia se espera a que una causa sea decidida y se pasa la sentencia a
la otra que no ha decidi para que no hayan sentencias contradictorias.
Caracas 24.05.2002.
En cuanto a la prejudicialidad se arrojaron dos conclusiones, la 1 fue con
respecto a la prejudicialidad homogeneidad es el sistema que admite nuestro CPC no
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de la pirmide son siempre las sentencias, porque son la creacin ltima de la norma
jurdica por va de derivacin que tiene como caracterstica singular el hecho de que
son normas jurdicas atpicas porque en vez de ser generales y abstractas son
particulares y concretas, por Ej. Yo le reclamo a Jos el pago de una deuda que l
tiene conmigo, mientras eso sea litigioso, mientras eso este en estado procesal,
mientras haya pendencia en la litis, no se sabe si el derecho existe o no existe, eso lo
dice Zafra, que es lo que ocurre que yo tengo respecto de Jos una expectativa de
derecho, aparentemente yo sostengo que l me debe dinero y existe una posibilidad
de que me lo d, Yo sabr que Jos me debe o no me debe dinero y por consecuencia
que esta o no esta obligado a pagarme, cuando haya una sentencia definitivamente
firme que me diga a m si Jos me debe o no me debe plata, si la sentencia dice que
no me debe, no me debe, es para siempre y si me dice que me debe, me debe hasta
el cumplimiento efectivo de la obligacin. Hay una norma en el CC que dice que las
normas deben de ser cumplidas de buena fe y tal como fueron pactadas. Esa norma
que es general y abstracta y que tiene que ver con todas las obligaciones, se
particularizan en el caso de Jos y mo, cuando sale la sentencia, supongamos que la
sentencia sale a favor de la demanda y la declara con lugar, esa norma se convirti en
que Jos le debe a Hector y debe pagarle, vieron la mutacin de la norma, la norma
paso de ser general y abstracta dirigida a cualquier sujeto de derecho, a particular y
concreto referida especficamente a Jos y a Hector, Si la cosa juzgada es realidad, si
en verdad esta figura opera el precepto contenido en el dispositivo del fallo se
convierte para Jos y para m en una suerte de ley particular entre l y yo, por eso se
dice que lo decidido tiene fuerza de ley entre las partes. Ms este derecho que surge
como consecuencia de la sentencia, se llama ejecutoria y constituye como tal un
derecho para m, yo tengo un derecho que esta en un plano totalmente diferente al
plano anterior, ya no es una expectativa, ya es una posibilidad de derecho, ya no
depende del reconocimiento o no de Jos, sino que ya esta definitivamente zanjado,
es ejecutivo ese derecho, tan ejecutivo es que si yo decido cobrar no tengo que pasar
por un proceso nuevo de cognicin, sino que paso por un simple proceso de ejecucin
de una sentencia, yo tengo una sentencia que dice que Jos me debe tal cantidad de
dinero y esa sentencia esta definitivamente firme y por consiguiente yo lo nico que
tengo que hacer es ejecutarla, le doy un plazo de cumplimiento voluntario, si l no lo
hace, yo puedo pasar a una fase ulterior mediante la cual el estado por intermedio de
un rgano jurisdiccional le quita bienes a Jos, lo desposee, los vende y la conversin
pg.
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de dinero que es producto de la venta produce una suma liquida que yo puedo utilizar,
me la van a entregar a m hasta el monto de la satisfaccin de la deuda, si lo obtenido
es insuficiente para saldar la deuda, persiste la ejecutoria por lo que se refiere al
saldo insoluble, si el liquido que se obtuvo de la ejecucin de los bienes de Jos
excede de la deuda se le devuelven a Jos por lo que se refieren a la fraccin
remanente. Esto es una expropiacin tpica pero no por causa publica, sino por causa
de utilidad privada, la ma, la del ejecutor. Si eso se hiciera fuera del mbito del
proceso seria distinto, pero esta perfectamente legitimado por va del proceso. Para
que esta ejecutividad y esta ejecutoriedad se puedan configurar, la sentencia tiene
que adquirir el carcter definitivamente firme, y esto se logra por dos vas distintas, A.
Porque la sentencia definitiva dictada no sea atacada, porque nadie la impugne,
porque nadie la apele. B. Siendo recurrida haya sido confirmada en todos los planos
de recursos. Una vez que ha ocurrido cualquiera de estas dos cosas, la confirmacin
en toda la cadena recursiva o la firmeza derivada del no ataque, la sentencia produce
ese transito de cosa juzgada y da lugar a estas dos situaciones de cosa juzgada. La
primera que ya hemos examinado y es que se convierte en una suerte de ley
particular entre las partes, que construye un derecho a favor del ganancioso que se
llama la ejecutoria y la otra es la garanta de esta situacin no pueda ser modificada a
posteriori, y esa garanta se logra mediante lo que se denomina, la cosa juzgada en
sentido formal procesal, que constituye una prohibicin de reexamen de lo decidido
por cualquier otro juez inclusive por el juez que dicto la sentencia. Tan radical es esta
prohibicin de reexamen que una vez que el juez de conocimiento es decir el juez de
instancia ha dictado su sentencia, se le pierde absolutamente la competencia de
cognicin y l no puede ni modificar, ni revocar, ni alterar la sentencia salvo los limites
muy precisos y circunscritos que le da el recurso de aclaratoria, de resto l no puede
tocar esa sentencia, a pesar de que el juez es su autor, l no puede decir caramba yo
me equivoque y no examine una prueba, yo comet silencio de prueba y lo voy a
enmendar. No puede l ya es incompetente para conocer de esa sentencia, su
competencia se limita exclusivamente en lo sucesivo a or los recursos que se intente
contra ella y a ejecutar el fallo si es que este queda definitivo, porque hay una
prohibicin de reexamen, una vez que el estado ha dictado una sentencia y esta
adquiere el estado de definitivamente firme, adquiere el valor de cosa juzgada, la
decisin contenida en el dispositivo del fallo no puede ser reexaminada nunca ms,
con la nica excepcin que la van a ver ustedes el ao que viene del nico recurso
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recursos que ofrece el sistema de derecho a las partes en litigio, por consiguiente si el
demandante pretende nuevamente ejercer esta accin, esta accin debe de
bloquearse, porque se estara vulnerando la cosa juzgada en su vertiente formal que
es la prohibicin de nuevo examen de lo que ya fue decidido, para que esto se
configure la segunda accin tiene que ser sustancialmente idntica a la primera es
decir tiene que darse entre los mismos sujetos con los mismos roles procesales,
tienen que pedir exactamente lo mismo y tienen que fundamentarse exactamente en
las mismas razones vale decir debe de tener sujeto, objeto y causa exactos o lo que
es lo mismo deben de darse entre las mismas partes, debe de ser la misma pretensin
y debe de fundamentarse en la misma causa petendi, esto es lo que se denomina la
triple identidad de la cosa juzgada. Si al menos uno de esos elementos varia no hay
cosa juzgada y la excepcin no podra prosperar, supongamos entonces que yo volv a
demandar a Jos, y l tiene la oportunidad de oponer esa cosa juzgada por dos vas,
la primera como cuestin previa del ordinal 9 del articulo 346, la segunda es como
defensa de fondo a la contestacin de la demanda si no lo hubiere hecho por va de
contestacin, este es el nico caso en que las cuestiones previas se pueden oponer
mediante dos vas distintas, yo como demandado Jos en este caso deber escoger si
prefiere resolver en limine el problema de la cosa juzgada caso en el cual lo har
mediante las cuestiones previas o si prefiere trabajarlo al fondo es decir para que se
resuelva en la sentencia definitiva caso en el cual no lo opondr como cuestin previa,
pero lo opondr como defensa dentro de la contestacin a la demanda. Si el juez al
conocer acerca del alegato de la cosa juzgada verifica la triple identidad entre la
causa anterior que fue definitivamente decidida y la que s esta planteando su nica
alternativa procesal es extinguir la nueva causa por va del efecto de la cosa juzgada
formal, es decir, si no se puede reexaminar y que estoy haciendo nuevo examen este
proceso debe de abortar, debe de terminar, si l verifica que no hay triple identidad
rechazar la cosa juzgada y continuara conociendo de la causa si no es opuesta en
limine o pasara a examinar el fondo de la causa si es opuesta como defensa para ser
examinada en sentencia.
Hasta aqu no hay problema, el problema se presenta cuando escarba ms
tericamente al fondo y se los planteo nada ms que como efectos de curiosidad,
supongamos que el juez de la causa es Yazmila y ella tiene que hacer el examen de la
2 causa que yo estoy proponiendo, Jos llega y le opone cosa juzgada, tambin
pudiera haber sido que yo pretendo el pago de lo indebido, que yo demande a Jos, le
pg.
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principio de
identidad, yo que soy el demandante a quien oponen la cosa juzgada dentro del plazo
de ley que tengo para oponerme no me opongo, Se construye la cosa juzgada de la
nada por va de un convenimiento o no se construye? Vamos a poner el ejemplo ms
complicado an, Jos opone la Cosa Juzgada y trae los mismos 4 recaudos, copia de
la demanda, copia del auto de admisin, copia de las diligencias de la citacin y copia
de sentencia. Y Yazmila llega y tiene todo eso para decidir, pero yo al 6 da despus
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que esta tergiversada, entonces si se hace inamisible. Si por algn error judicial el
tribunal admiti una demanda que esta sujeta a una causal taxativa, o una causal que
no esta prevista en la ley este tambin es el mecanismo de control. Hasta aqu la
cuestin previa es bastante simple porque no es ms que controlar la admisibilidad a
posteriori de demandas que nunca debieron de ser admitidas.
La circunstancia se plantea diversa, cuando la accin es una accin rara, una
accin atpica que pudiera resultar antisistema por Ej. Quin puede reivindicar, quien
tiene el jus presecuendi? El propietario, eso es una nota tpica del derecho de
propiedad. Resulta ser que a m me presto mi hermano, un celular y yo se lo preste a
uno de ustedes para que hiciera una llamada y no me o han devuelto. Eso pudiera ser
un delito, apropiacin indebida. Pero yo tendria derecho a reivindicarlo civilmente de
manos de quien este? Yo no tengo derecho porque yo no soy propietario, simplemente
soy poseedor del bien, yo podra intentar acciones interdictales de proteccin de mi
estatus posesorio, pero no podra intentar una accin real, porque yo no tengo el
derecho de propiedad sobre las cosas. Yo planteo la demanda y en la demanda digo
en mi carcter de poseedor, reivindico esto, esa demanda seria inamisible? Si fuera
admitida la persona a quien demando podra controlar esa circunstancia de que esta
reivindicando quien se afirma no propietario sino poseedor por va de esta cuestin
previa? Yo no tengo legitimacin en la causa activa, porque si la hay pasiva, porque la
persona que tiene el bien no es de l. Pero no la hay activa porque yo no soy quien
tiene el derecho de conformidad con la ley a reivindicar, es un problema de falta de
cualidad sustantiva.
Eso se puede controlar mediante una cuestin previa? Ser que yo estoy
invocando una causal da la pretensin que no esta tutelada por la ley, el hecho de no
ser propietario modifica la condicin de la reivindicacin? Evidentemente que no, lo
que yo estoy invocando como causal es el hecho de que algo me fue quitado, el
problema es que yo no soy legitimo para decir eso, porque yo no soy el propietario de
la cosa. La legitimacin es siempre una condicin para el triunfo de la pretensin, aqu
cuando se habla de causales se habla de motivos, y aqu el motivo es el mismo, me
quitaron algo y quiero recuperarlo, el problema es quien esta diciendo que lo quiere
recuperar no es la parte que segn la ley le corresponde pedir esa recuperacin.
Siempre tienen que revisar esa cuestin previa con mucho cuidado, tratndose
de pretensiones que estn sujetas a motivos de hecho y de derecho particularmente
enumerados en la ley. Cuando la accin es libre, y se puede fundamentar en n
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circunstancias, pues entonces no hay este problema. Es igual que yo, valla a pedir el
cumplimiento de un contrato que ya ha sido cumplido. En todo caso se tiene que ir por
el 361 del CPC, alegando como defensa en la contestacin la falta de cualidad lo cual
examinara el juez en la sentencia, y de ser cierto tiene que declarar la demanda sin
lugar, por falta de cualidad simple y llanamente, porque el que esta proponiendo la
demanda no es el sujeto que la ley considera exactamente que debe de proponerlo, lo
cual no significa que el verdadero dueo no pueda despus reivindicar de manos del
que esta poseyendo ilegtimamente, por cuanto l no fue sujeto de la primera accin y
por lo tanto la cosa juzgada no lo abraza, porque si hay un nuevo codemandantes
aunque fuera la misma pretensin y por las mismas causas, no seria el mismo sujeto y
por lo tanto no habra la triple identidad de la cosa juzgada y esta no se extendera
hasta el nuevo caso.
Con esto hemos concluido con el anlisis de la sustancia de las cuestiones
previas, el que son.
Como se manejan procesalmente las cuestiones previas.
En la oposicin de cuestiones previas existe una regla que es la regla de
oposicin acumulativa y nica, esto quiere decir, que todas las cuestiones previas que
tenga que hacer valer frente al demandante las tengo que hacer valer todas de una
sola vez. Esto tiene 2 excepciones;
1. Los alegatos de incompetencia y falta de jurisdiccin salvo la incompetencia
por el territorio, fuera
pg.
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Pero aqu el
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demanda esta mal formulada, porque no se cumpli con el 340, y digamos que hay
una inepta acumulacin, haban dos pretensiones que se excluan entre si o colocaba
las dos a titulo principal, la contestacin de Mara se refiere a esa demanda
indeterminada, cuando la persona subsane voluntariamente o forzadamente por la
articulacin va a tener efectivamente una demanda distinta porque la demanda fue
modificada, entonces, le damos a Mara una segunda oportunidad de contestacin o
se queda con su contestacin original? Tendria que drsele la oportunidad de
contestar nuevamente, pero eta vez la demanda que va definitivamente a quedar. Pero
si la accin se modifica de alguna manera hay que darle opcin a quienes han
contestado de volver a contestar en la oportunidad que se fije, esta vez contestando la
accin que en definitiva quedo. Supongamos Mara Contesto Rosa opuso Cuestiones
previas y Juan s quedo en el aire en espera de lo que pasaba, una de las Cuestiones
previas que opuso Rosa fue la de cosa juzgada, si el tribunal la declara con lugar se
extingue el proceso. Pero se extingue solo para Rosa o tambin para los otros? O
sea lo que obtuvo Rosa va a beneficiar a los dems. Vamos a complicar esto, Jos ya
haba demandado a Rosa y existe una sentencia definitivamente firme en donde la dio
sin lugar. Luego Jos intenta la misma pretensin y sobre las mismas causas, contra
Rosa, Mara y Juan, Mara contesta la demanda, Rosa opone cuestiones previas
especificamente la del 9 del 346 y Juan se queda tranquilo. Cmo resolveran
ustedes esa cuestin previa? Que se continua con los otros menos con Rosa, la otra
posicin es que se termina para todo el mundo.
Esto obedece a un enfoque terico segn el cual esto es un proceso nico y no
a 3 procesos acumulados, se tiene que partir de que la demanda es una sola, un
nico proceso y tiene 3 destinatarios la pretensin, por lo tanto yo no lo puedo
fraccionar, sobre esta va la cuestin previa se declara sin lugar y lo que podramos
revisar al fondo despus es la situacin sustantiva especifica de la que fue liberada de
los efectos de esa accin por un juicio previo y si por casualidad fuera el ejemplo
como yo lo plantee, y Rosa era la de la obligacin principal y los otros meros
garantistas, habra que declarar la demanda sin lugar, porque lo accesorio sigue la
suerte de lo principal. El otro enfoque es que yo estoy demandando a 3 sujetos por
cuestiones diferentes, por lo tanto podra separar las causas, porque estoy
demandando a 2 sujetos por obligaciones de garantas y a 1 por una obligacin
principal y la obligacin principal ya fue declarada sin lugar con fuerza de cosa
juzgada y tendria que extinguir esa y a las otras 2 ms, porque esa cosa juzgada hara
pg.
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efecto sobre las dems, un efecto impropio, porque aquellas no fueron litigantes pero
al haberse descartado la obligacin principal, las obligaciones de garanta
substantivamente se extinguen porque si no hay nada que garantizar la garanta no
tiene nada que garantizar. Son dos enfoques totalmente distintos. Si ha mi me tocare
como demandado yo no opondra la cuestin previa, yo examinara eso como un
motivo de fondo, porque estoy casi seguro que el juez se volvera una galleta, porque
en realidad el punto es muy complicado. Estamos trabajando con 1 nico proceso con
3 demandados o estamos trabajando con 3 procesos acumulados, por una accin
compleja. Habra que verlo con mucho detenimiento, para el punto que nos interesa,
tomamos la regla del 346 ltimo aparte, si algunos de los codemandados opone
cuestiones previas la contestacin no se le puede admitir a los dems si no en la
oportunidad en que quede fijada despus de resuelta la incidencia, si aun no han
contestado los dems podran oponer cuestiones previas, pero siempre con mucho
detalle, cada caso en particular haber si la contestacin originalmente hecha quedara
subsistente o habra que darle nueva oportunidad, porque dependiendo del tipo de
cuestin previa que se hayan planteado, es ms puede que esta contestacin no surta
ningn efecto si por Ej. El proceso se extinguiera en forma uniforme para todos los
codemandados. Esta es teora de las partes.
Mi tesis es que se le debe de dar una nueva oportunidad de contestacin a
quienes han contestado la demanda y esta se modifica, porque habra contestado lo
que ya no es definitivamente la demanda porque se modifico a posterior. Ahora si
efectivamente la demanda no se cambio, pero l ya contesto y viene con una
contestacin totalmente distinta yo no tomara esta sino la original, porque esa es la
que contesto efectivamente, y contesto dentro de su lapso legal.
Opuestas las cuestiones previas el resto del lapso del emplazamiento no tiene
ninguna funcin lo cual no indica que no van a ver el expediente, tienen que verlo ms
todava, pero no tiene funcin prevista dispuesta en la ley.
Cundo comienza la substanciacin de las Cuestiones previas? Vencido el
emplazamiento y varia segn el tipo de Cuestiones previas que se hayan opuesto, yo
divido esto en cuatro grupos; Grupo 1, ordinal 1. Grupo 2, ordinales 2 al 6. Grupo 3,
ordinales del 7 y 8. Grupo 4, ordinales 9 al 11.
Grupo 1. Ordinal 1.
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resolver, estamos
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Vamos a simplificarlo dijimos que esa decisin poda ser declarada la cuestin
previa con lugar o sin lugar. Si la declara sin lugar dijimos que eso no tenia recurso,
por lo tanto, lo que vendra despus es la contestacin a la demanda, siempre
partiendo de la base de que se opuso esta cuestin previa sola. Si el tribunal la
declara con lugar eso no tiene apelacin sino que inmediatamente se le confiere al
demandante un lapso de 5 das para que l haga la subsanacin que ya no es
voluntaria, sino que es forzosa porque es impuesta por el tribunal, el tribunal dice la
accin tiene un defecto y por lo tanto tiene que corregirlo y yo te ordeno que lo hagas.
Las consecuencias de subsanar o no subsanar. Si el demandante subsana vamos
entonces a lo que viene a continuacin que es la contestacin de la demanda. Si el
demandante no subsana la cuestin previa, se produce un efecto de extincin del
proceso, este proceso extinguido nunca fue juzgado, o sea all no se declaro la
demanda ni con lugar, ni sin lugar, ni parcialmente con lugar, no hubo juzgamiento
sobre el fondo de la causa o lo que es lo mismo sobre el mrito, por consiguiente no
hay cosa juzgada y la demanda se puede proponer nuevamente, pero se le impone al
demandante una sancin por haber sido rebelde al l se le ordeno subsanar he
incumpli con un mandato judicial, la sancin es que no puede proponer la demanda
sino hasta que pasen 90 das continuos, esos 3 meses pueden ser mucho si por ej. En
ese lapso se le vence la prescripcin del credito, porque ustedes no podran
demandar y si demandan le van a decir esa demanda es inamisible por causa legal, y
all si puede el demandado decir me opongo a esa demanda porque tengo una
sentencia que dice que esa demanda no se poda proponer en 90 das y el
demandante lo esta haciendo. Esto es una tpica sancin pero con una circunstancia
muy especial esto no le produce cosa juzgada a ninguna de las partes salvo por lo
que se refiere a la prohibicin de proponer la demanda, porque no hubo juzgamiento
sobre el fondo, lo nico que hubo fue una extincin del proceso con una sancin de
prohibicin proponer la demanda hasta que no hayan pasado los 90 das.
Las cuestiones previas se oponen en cualquiera de los 20 das del
emplazamiento, opuestas en
pg.
62
subsana no pasa nada, no hay necesidad de que el tribunal emita ninguna decisin
porque directamente nos vamos ala contestacin de la demanda porque ya se saneo
el vicio que se hizo valer. Si el demandante no subsana puede tomar 2 posturas;
simplemente no decir nada durante estos 5 das y ese silencio se interpreta como una
contradiccin presunta o puede que no subsane, pero que decida oponerse
expresamente y decir yo no voy a subsanar el defecto invocado porque tal defecto no
existe, por esta razn, y presenta un escrito. En cualquiera de estos dos casos se va a
abrir inmediatamente despus de este da una articulacin probatoria de 8 das, para
promover y evacuar pruebas que sustenten la posicin de cada una de las partes,
terminada esta articulacin probatoria en 8 das, nace un termino de 10 para decidir la
cuestin previa que es el termino decisorio de 10 das, fjense que aqu sin necesidad
de una decisin judicial. Esta decisin puede ser declarando la cuestin previa con
lugar si el tribunal considera que el defecto invocado existe o puede ser una
declaratoria sin lugar, si el tribunal estima que el defecto no era fundamental. Si la
decisin es sin lugar o con lugar igualmente no tiene recurso de ninguna especie es
decir que queda firme de inmediato, si el tribunal dice que el defecto invocado no
existe pasamos directamente a la contestacin a menos que hubiera otras Cuestiones
previas. Si el tribunal considera que el defecto si existe, inmediatamente despus de
dictada la decisin o de notificada si sale fuera de lapso se le abre un lapso al
demandado de 5 das para subsanar el defecto que el tribunal dice que existe. Pero
esta subsanacin a diferencia de la anterior no es voluntaria, es forzosa porque si no
subsana en el plazo indicado el proceso se va a extinguir sin cosa juzgada pero con
un efecto muy grave que es que la demanda no se puede proponer sino hasta que
pase 90 das contados a partir de esta decisin. Si por el contrario el demandante
subsana no pasa ms nada, sino que subsanado como fue el problema vamos a la
contestacin de la demanda.
Las aparentes subsanaciones; puede ocurrir que yo como demandante proceda
a dizque subsanar
pg.
63
tanto por mora, yo me puedo defender efectivamente de eso, pero tendria que hacerlo
de una manera muy genrica, porque no se desde cuando dice el demandante que yo
estoy en mora, no dice cuanto es la tasa de la mora, y no me explica cual fue el dao
que yo le cause, eso configura un defecto de la demanda, porque segn el artculo
340 cuando se reclamen daos y perjuicios se deben especificar estos, el monto, su
causa y su extensin. Yo le digo entonces a mi demandante te oponga la cuestin
previa del 346 en su ordinal 6, por incurrir tu demanda en un defecto de forma al
violar el ordinal tal del artculo 340, puesto que me reclamas unos daos y perjuicios
que no me especificaste en causa, monto, y extensin. El demandante con eso puede
subsanar voluntariamente o puede no subsanarlo es decir de jugar una trampa, y es
decir yo voy a subsanar esta demanda, pero la voy a dejar igualita, es decir vamos a
hacer una tcnica gato pardiana a cambiar para dejar exactamente igual como estaba,
a l le conviene dejarlo oscuro esa es su intencin. Y digo en el presente acto y por
medio del presente escrito procedo a subsanar los defectos invocados por el
demandado a la demanda que le fuera presentada lo cual lo hago en los siguientes
trminos: y la demanda la vuelvo a dejar igualita, no se subsano, pero hubo una
apariencia de subsanacin, la apariencia bastara para que de aqu nos furamos de
cuestiones previas amen de que por haberse subsanado no hay necesidad de peticin
del tribunal, entonces yo me quedo un poco en el aire como demandado, es all donde
no existe ninguna solucin prevista en el procedimiento de las Cuestiones previas,
entonces lo que hay que hacer es acudir a una incidencia, una incidencia es algo que
no es el recorrido normal del juicio, algo que es extraordinario. Esto se llama
incidencia, incidencia innominada porque es una necesidad del procedimiento que se
me presenta a m en forma excepcional, entonces la ley procesal civil me da m un
recurso, cuando yo tengo una necesidad procesal que no encuentro salida en el
procedimiento previsto y esa salida esta prevista en el artculo 607 del CPC. ... o por
alguna necesidad del proceso yo como demandado tengo la necesidad de demostrar
y de que se corrija una aparente subsanacin que me esta causando perjuicio, una de
las partes reclamara alguna providencia, yo como demando digo juez quiero que te
pronuncies acerca de esta subsanacin que hizo el demandante entre comillas,
porque el dice que subsana y no lo hace, esta dejando las cosas tal como estaban, el
juez deber de ordenar en el mismo da que la otra parte (el demandante) conteste en
el siguiente da, la otra parte dir yo si subsane a las pruebas me remito, se plantea
un contradictorio, respetando el derecho a la defensa y la bilateralidad, y agalo esta o
pg.
64
capacidad,
pg.
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proceso, si las partes no cumplen con su carga de instancia, durante un periodo x que
es de 1 ao que es la perencin ordinaria, entonces la ley las castiga a ambas, porque
tienen que ser ambas que cometen el vicio con una sancin les voy a extinguir el
proceso no lo voy a decidir, por lo tanto no hay cosa juzgada, pero les voy a prohibir
que vuelvan a interponer esta accin hasta despus de los 90 das.
Si se da el elemento A subsanacin voluntaria serian 5 mas contestacin.
Si se da el elemento B serian 5 ms 8 ms 10 y aqu la decisin que pudiera
ser 5 mas contestacin, 5 mas subsanacin. La regla aqu es que tienen 5 para
subsanar 8 para articular y 10 para decidir.
Grupo 3 ordinales 7 y 8,
El 7 se refiere a la condicin o plazo pendiente y el 8 se refiere a
prejudicialidad, igualmente alegadas en algn momento del emplazamiento el resto
del emplazamiento se considera sin efecto, o sea sin actos procesales previstos, pero
hay que dejarlo correr, igualmente vencido el emplazamiento se abre un lapso de 5
das, fjense ustedes que siempre son 5 das. En el grupo 1 son 5 das el termino para
decidir las Cuestiones previas. En el grupo 2 son 5 das en lapso para decidir el actor
si subsana voluntariamente, si guarda silencio o si contradice expresamente.
En el grupo 3 el actor solo tiene dos opciones A. Contradecir la cuestin previa.
B. Convenir en la cuestin previa. Que pasara si inventamos una alternativa? C.
Guardar silencio. En el grupo 2 guardar silencio es una contradiccin tcita o
presunta. En el grupo 3 guardar silencio es un convenimiento tcito o presunto, es al
revs, o sea es una caracterstica del procedimiento ordinario, en donde cada vez que
usted guarde silencio lo que le vienen son efectos negativos.
Si hay convenimiento de alguna especie nos vamos directo a contestacin. Aqu
no hay subsanacin, porque si hay una condicin o plazo al igual que una
prejudicialidad eso no se puede subsanar como en el grupo 2.
El artculo 355, 351, 357 y 358 del CPC. En el caso de convenimiento o del
silencio de los ordinales 7 y 8 la sistemtica del cdigo al hablarme de una decisin
me pareciera a m que me obliga a mi a decidir como juez si las Cuestiones previas
existen o no existen, esa es mi lgica y como no hay lapso para ello se debera de
hacer al 3 da, esa es mi tesis muy particular sobre el punto. Por ej. Yo presento mi
demanda con un documento fundamental y dice que la obligacin debe de pagarse tal
da, mi contraparte me alega que esa obligacin esta condicionada suspensivamente,
yo no digo nada respecto de ella que la obligacin se convierte en condicionada por
pg.
66
convenimiento, el tribunal tiene que decidir en vista del convenimiento que hizo la
parte demandada en forma tcita por no haber contradicho en forma expresa las
cuestiones previas interpuestas por el demandado, el tribunal lo declara con lugar y
por consiguiente se ordena la contestacin de la demanda y se ordena que el proceso
contine hasta el estado de sentencia, porque si no, no vamos a saber nunca cuando
vamos a contestar, porque el 358 que es el que me regula cuando se debe de
contestar es el que me dice a m que la contestacin se tendr lugar dentro de los 5
das siguientes a la resolucin del tribunal, sino hay resolucin. Cundo
contestamos? Esa es mi tesis, desde aqu si se conviene o no se conviene nos vamos
a contestacin, el tribunal decidir al tercer da la cuestin previa y despus de aqu,
cuento 5 das para contestar la demanda, ese es mi punto. Y mi alegato fundamental
es que el 358 al regularme la contestacin me dice, en el caso de estas Cuestiones
previas del 7 y del 8 la contestacin tendr lugar dentro de los 5 das siguientes a la
resolucin del tribunal. En estos casos el tribunal no me dice que debe resolver, pero
si me obrare una resolucin del 358 debe de tener una decisin, ese es mi punto, hay
quienes piensan en contrario y dicen que al haber un convenimiento expreso o tcito
no se requiere decisin del tribunal y de aqu contamos 5 das y contestamos. Yo
como litigante si se me plantea la circunstancia, yo soy el demandado yo opongo
exclusivamente la cuestin previa de condicin o plazo pendiente, el demandante en
los 5 das siguientes al vencimiento del lapso del emplazamiento no dice nada, qu
ha pasado? Tengo un convenimiento tcito, y me nace a mi una duda, cuento 5 para
contestar opcin A. O pienso en una segunda opcin leo el 358 y digo aqu hay una
decisin, y cuento 3 para el tribunal me decida al 3 da y la nica decisin que puede
tomar declarar la cuestin previa con lugar, y de aqu entonces cuento 5 das, opcin
ingenua le pregunto al tribunal, opcin lgica e inteligente, busco la zona comn y
contesto all, de esa manera no hay forma de que me equivoque. Si despus que sale
una decisin digo como yo no sabia que esta decisin me iba a salir y como se sale
tarde contesto, o me olvido de que conteste anteriormente y vuelvo a contestar, nunca
diciendo ratifico la contestacin, por si consideran que la anterior era nula, estando
entre los 5 das siguientes a aquel en que el tribunal decidi la cuestin previa
interpuesta por m procedo a contestar la demanda. Yo siempre buscara esta zona
que es la zona comn en donde yo tendria 2 das en donde no hay manera de pelarse
al contestarse all.
pg.
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pg.
68
pg.
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debera de esperar la decisin del tribunal, que debera de producirse en los 3 das
siguientes, adems porque no es una decisin difcil, una decisin en la cual la motiva
se limitara a decir que visto que la parte actora dentro de los 5 das siguientes al
vencimiento al lapso de emplazamiento no hizo ninguna actuacin de conformidad con
el artculo tal se entiende que ha convenido tcitamente las Cuestiones previas por lo
tanto este tribunal as lo establece y en consecuencia declara las Cuestiones previas
interpuestas por el demandado con lugar. Entonces, opciones; A. Esperar los 3 das y
despus de la decisin, contar 5. B. No hace falta decisin y directamente despus de
pasar los 5 das cuento 5 para contestar. La opcin que consideramos ms lgica es
sobreponer los lapsos ver donde es que esta la zona comn y contestar en esa zona
comn.
Como paralice para esperar, si es un lapso lo que tengo que esperar, lo nico
que tengo que hacer cuando termine el lapso es que me dirijo al tribunal mediante una
diligencia y digo; pido al tribunal que deje constancia que el lapso al cual estaba
sometida la obligacin ya ha espirado, el termino o plazo ya a espirado y es cuando
puede proceder a dictar sentencia. Si se trata de una condicin en el momento en que
se cumpla la condicin prueba el cumplimiento de la condicin en el expediente y esto
lo tiene que probar el demandante y si se trataba de una cuestin prejudicial lo que
hago es que consigo la decisin de la cuestin prejudicial en copias certificadas y las
traigo al expediente para que este proceda a sentenciar. Reitero ninguna decisin en
este caso tiene ningn tipo de recurso, con lugar o sin lugar.
Grupo 4 ordinales 9, 10 y 11.
Aqu tenemos que hacer una precisin, estas Cuestiones previas el
demandante tiene que hacer una primera eleccin, las voy a oponer junto con las
dems cuestiones previas en el emplazamiento o las voy a oponer despus en la
contestacin, esa es la primera decisin que tiene que tomar, si por casualidad se le
olvido todava le queda el repele de oponerlas en la contestacin.
La diferencia entre una y otra es que si las opone como cuestiones previas se
le resuelven de inmediato, si las opone en la contestacin se le resuelven en la
sentencia, esa es la diferencia fundamental.
Las opongo conjuntamente con todas las dems y el resto del lapso del
emplazamiento no tiene ninguna actuacin procesal para el demandante o para el
demandado. Termina el emplazamiento me nace el lapso de 5 das en que el actor
puede hacer lo mismo que puede hacer en el grupo 4. A. Contradecir expresamente.
pg.
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pg.
71
pg.
72
estaramos logrando lo que queremos que es que otro juez la revise. Hay algunas
apelaciones que en particular la ley procesal dispone que en virtud de la gravedad de
los decidido si esto se ejecutara podra causar un dao irreparable a la parte afectada,
entonces para evitar ese dao lo que se hace es que se suspende la ejecucin de la
decisin en el curso del proceso mientras que el superior decide, un caso clsico es la
sentencia definitiva, si celeste me debe 100 millones de Bs. y yo tengo una sentencia
firme lo que vendra seria la ejecucin de la sentencia, y en Vzla la ejecucin esta
gobernada por 2 momentos, 1 primer momento en que se le dara a celeste la
posibilidad de que ella voluntariamente me pagara los 100 millones, si ella
voluntariamente no hace eso, pasaramos a la 2 fase que se llamara la ejecucin
forzosa de la sentencia y eso consiste en que yo como ejecutante le pido al tribunal
que se apodere de bienes de ella, que la desposea. Si eso es lo que viene despus
de la sentencia y ella apela y la apelacin se le oyera en un solo efecto yo tendria
derecho a desposeerla, y si despus el superior llega y dice la sentencia estaba mala
y haba que revocarla, muy bien mala quedara, y la transferencia de bienes quedan
hechos y no hay manera de devolvrselos, eso es lo que se denomina gravamen
irreparable, entonces la apelacin de la definitiva por eso es que es a doble efecto,
para evitar que el ganancioso pueda ejecutar su sentencia con deprimento irreparable
para la persona perdidosa. La apelacin tiene doble efecto cuando la ley dice que
tiene doble efecto, cuando la ley no dice nada se entiende que tiene un solo efecto el
que se denomina devolutivo o de transferencia.
Cuando la decisin de las Cuestiones previas del 9, 10 y 11, se declara con
lugar, el efecto es muy grave, el de extinguir el proceso para siempre con efecto
definitivo, es decir, con efecto de cosa juzgada. Por lo tanto la apelacin se tiene que
or a doble efecto. Mientras que cuando la decisin se declara sin lugar, no hay ningn
problema por lo tanto se apela a un solo efecto, y si el superior dice que hay cosa
juzgada el extinguir el proceso y ya esta, pero no es lo mismo que me lo extinga aqu
porque a mi se me puede desaparecer pruebas que no se pueden conseguir, o a mi se
me pueden consumar hechos que se me pueden ir en contra, y por lo tanto no es
igual. Entonces cuando la sentencia es con lugar la apelacin es a doble efecto o
tambin como se le dice apelacin libre o apelacin a ambos efectos. Cuando la
decisin es sin lugar la apelacin es sencilla o apelacin restringida o apelacin a un
solo efecto o al solo efecto devolutivo. A la parte se le dan 5 das para que pueda
apelar, puede apelar nicamente la persona que se ve perjudicada o agraviada por el
pg.
73
pg.
74
tribunal oye a doble efecto no hay necesidad de decirle al A quo que copie nada,
porque no hay necesidad de l se quede con nada, porque va a pegarle al expediente
el auto donde oye la apelacin a doble efecto y lo manda al superior, esa es la
diferencia.
Es importante para el apelante saber que va a decidir el A quo, si me va a or la
apelacin o no me la va a or, y si me la va a or a un efecto o a dos efectos.
Supongamos que segn la ley yo tengo derecho a apelar, es decir hay apelacin y
que la apelacin tiene que ser oda a doble efecto, supongamos que el tribunal me
niega la apelacin, no te oigo la apelacin, o me dice la voy a or pero en vez de doble
efecto, a un solo efecto, el tribunal me esta causando a m un nuevo agravio, me esta
negando un recurso en el primer supuesto, o me esta dando un recurso chucuto en el
segundo supuesto. En este caso cuando el tribunal niega una apelacin que debi de
or o la oye a un solo efecto debiendo or a dos la parte perjudicada es decir el
apelante al que no le oyeron la apelacin o se la oyeron a un solo efecto, tiene un
nuevo recurso y ese nuevo recurso se llama recurso de hecho, los recursos de hecho
en materia de apelacin se plantean directamente ante el tribunal superior, yo le pido
copias certificadas al A quo del auto por el cual me dio el palo y de los dems autos
que me interesen y me voy derecho al superior y le digo que voy ante ti con un
recurso de hecho porque el A quo me hecho una broma porque no me oy un recurso
o me lo oy mal, decide tu este saperoco, el Ad quem no me va a decidir si la
sentencia que yo apele la confirma o la revoca, lo nico que va a decir es que si la
apelacin la tiene que or o no la tiene que or, o si la tiene que or a uno o a dos
efectos, entonces el Ad quem si esta de acuerdo conmigo le jala las orejas al A quo, y
le dice oye la apelacin y cuando este la oye y sube esta vez si sube en apelacin
ordinaria. Mientras el A quo no diga nada respecto de la apelacin, es decir, mientras
no la haya odo o dejado de or, mientras este en silencio y no haya decidido, no se
puede recurrir de hecho porque todo recurso se intenta contra una decisin, la
apelacin se intenta contra la sentencia y el recurso de hecho contra la negativa del
recurso, si no hay negativa del recurso, usted no puede recurrir de hecho.
Las Cuestiones previas a que se refieren los ordinales 9, 10 y 11, del artculo
346 la demanda quedara desechada y extinguido el proceso,
esto no es verdad
100%, esto pasa si la sentencia queda firme porque si no queda firme no pasa esto,
nosotros sabemos que la sentencia queda firme; A. Cuando no la apelamos, porque
cuando no lo hacemos queda definitivamente firme. B. Cuando la apelamos y el
pg.
75
superior nos la confirma y no hay casacin, porque all muere la va. C. Cuando la
apelamos y el superior dicta una decisin y se la recurren en casacin, y esta la deja
como estaba es decir como la realizo 1 Instancia, la dejo igualita. Solamente as
queda firme, una vez que la decisin quede firme es cuando el proceso se extingue y
la demanda queda desechada, el que la demanda quede desechada es lo que le
indica a ustedes que hay efecto de cosa juzgada. Artculo 356 y 357 del CPC.
Artculo 358. El Cdigo esta partiendo de la base que se opuso una cuestin
previa y se la desecho, nos estamos moviendo en el grupo 4 y en una declaracin sin
lugar, cuento en este caso 5 das y nadie apelo, y tengo 5 das posteriores al lapso de
la apelacin para contestar la demanda, si no hubo apelacin, adems esta apelacin
es a un solo efecto si se hace, si no hubo apelacin la decisin quedo firme,
definitivamente ni hay cosa juzgada, ni hay caducidad, ni hay prohibicin, como eso ya
paso cuento 5 das y ese es mi lapso para contestar. Si hubiere apelacin la cosa es
distinta, porque hay que esperar que el tribunal me oiga la apelacin, artculo 293 del
CPC, el tribunal tiene para or la apelacin 5 das, el tribunal me tiene que decidir
siempre al da siguiente en que termina el lapso para apelar, y aqu me tiene que decir
oigo la apelacin o no la oigo. Si el tribunal no me oye la apelacin ese da, yo no
tengo lapso para contestar hasta que el tribunal me diga si la oye o no la oye. Aqu lo
que puede pasar es que yo apele, el tribunal puede tener dos decisiones oye la
apelacin o no oye la apelacin, el cdigo me dice que contestare si hubiere
apelacin la contestacin se verificara dentro de los 5 das siguientes a aquel en que
se haya odo la apelacin en un solo efecto conforme al articulo 357, me oye la
apelacin y aqu es a un solo efecto, porque es sin lugar por lo tanto el juicio continua
desde aqu cuento 5 y este es mi lapso para contestar la demanda, porque suben al
superior las copias pero en el tribunal sigue el proceso, por eso es que no tiene efecto
suspensivo. El tribunal hace una cosa distinta y dice que no oye la apelacin, en
principio esta violando el cdigo, porque el cdigo dice que eso tiene apelacin y esa
apelacin tiene 1 solo efecto, yo que soy el demandado que opuse mi cuestin previa
me la declararon sin lugar, apele porque me causaron un gravamen, no estoy de
acuerdo con eso y apelo, el juez dndoselas de arbitrario, me dice que no me oye la
apelacin, y ante esto yo tengo que recurrir de hecho y nos vamos para recursos para
ver cuando se sustancia el recurso de hecho, artculo 305, negada la apelacin, o
admitida en un solo efecto, la parte podr recurrir de hecho dentro de los 5 das ms
el termino de la distancia al tribunal de alzada solicitando que se ordene abrir la
pg.
76
pg.
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resuelva, si el tribunal superior dice hay que or la apelacin entonces le dir al A quo
yela a doble efecto y mndame el expediente. Y abra que or que es lo que dice
despus el Ad quem, si l llega y dice aqu no haba cosa juzgada, hay que tomar esta
decisin y revocarla, entonces declara la apelacin con lugar y revocara la decisin y
abra que bajar y seguir el proceso ordinario. Si el Superior dice que la apelacin no
precede y confirma la decisin, puede pasar dos cosas si la cuanta es mayor de 5
millones tiene casacin, si es menor muri all.
Y des de la decisin nace un lapso de 10 das para anunciar recurso de
casacin, si la parte demandante anuncia recurso ira a la corte y abra que ver lo que
dice la corte, si l parte demandante no anuncia recurso, la sentencia queda firme se
muere la demanda y se enva a archivo.
Caracas, 25.05.2002
La combinatoria de las cuestiones previas y la oportunidad de contestacin.
Habamos examinado en la clase del sbado u modelos de procedimiento de
cuestiones previas, dando por cierto en el lapso de emplazamiento segn el tipo de
cuestin previa que se haya opuesto los 5 das subsiguientes al emplazamiento, sern
en el grupo 1 para decidir. En el grupo 2 para contradecir, subsanar, callar con efecto
contradictorio. En el grupo 3 y 4 para contradecir, para convenir entendindose que el
silencio tiene efecto de convenimiento. Eventualmente si en los grupos 2, 3 y 4 si hay
contradicciones bien sean expresas o tcitas debera abrirse una articulacin
probatoria de 8 das a cuyo termino se cuenta 10 das para que se emita la decisin, y
la decisin puede ser con lugar o sin lugar y los efectos son notablemente distintos,
cuando se trate de uno u otro tipo de cuestin previa. Si de declara con lugar una
cuestin previa en el grupo 2 se impone una subsanacin forzosa que si se cumple se
va a la contestacin de la demanda, que si no se cumple se extingue el proceso, sin
cosa juzgada. Si estuviramos hablando del grupo 3 no pasa nada sino que vamos
directamente a la contestacin de la demanda en el entendido de que se va llevar el
juicio hasta el estado de sentencia el cual se detendr esperando que la condicin o
plazo se cumpla o que resuelva la cuestin prejudicial. Y si se declarase con lugar en
el grupo 4, lo que ocurre es que saldr una decisin que de quedar firme extinguira el
proceso, decisin que es apelable a ambos efectos, si no se apela la sentencia queda
firme y se extingue el proceso, si se apela veremos que resuelve el superior en el
entendido de que hay paralizacin del proceso. Si se declara sin lugar en el grupo 2
vamos directamente a contestacin porque no tiene recurso, igualmente pasa con el
pg.
78
grupo 3 porque tampoco tiene recurso y igualmente pasa con el grupo 4 aun cuando
esta decisin es apelable pero la apelacin es a un solo efecto, si se apela y se la
declara con lugar lo que se va es a extinguir el proceso, se apela y se declaro sin
lugar no pasa nada, porque el juicio abajo sigui su curso, porque la apelacin era a
un solo efecto.
Vamos a poner un ejemplo donde combinemos todo esto de una sola vez a ver
que pasa. Y despus que salgamos de esto analizamos la oportunidad de
contestacin teniendo presente que la oportunidad de contestacin del grupo 4 ya la
vimos.
Mara demanda a Jos por cobro de Bs. fundamentada en una letra de cambio,
y ella propone esa demanda ante un tribunal laboral, porque dice que el soporte de
esa letra de cambio en realidad es un sueldo, y no especifica ni discrimina los montos
de las obligaciones, a su vez lo hace 5 aos despus de la fecha de exigibilidad de la
misma, con el detalle de que el beneficiario es espaol residente de Espaa y no tiene
bienes en el pas. Por lo tanto aqu se le puede oponer n cantidad de cuestiones
previas. 1. - Se le podra oponer la del grupo 2, 5 por ser demandante extranjero
domiciliado en el extranjero y que no tiene bienes de fortuna en el pas como para
responder de las resultas del juicio. 2. La caducidad de la letra de cambio que es de 3
aos, esto es del grupo 4, 10, si esto es un problema de prescripcin de la accin
esto se opone como prescripcin al fondo, no se puede manejar como cuestin previa,
se opone por cuestin previa lo relativo a la caducidad de la accin, ms no ha
prescripcin del derecho. 3. Amen que hay un problema de incompetencia, porque la
letra por si es un acto objetivo de comercio y que por lo tanto esto corresponde a la
competencia mercantil y no laboral, esto es del grupo 1.
Por lo tanto aqu tendramos 2 cuestiones previas incompetencia por la materia,
y la caucin. Vamos a poner otro grupito para inventarles complicaciones, vamos a
suponer que esta letra esta falsificada y segn las reglas del CP los instrumentos
cambiarios valen a los efectos de la ley penal como documentos pblicos por lo que
se esta manejando fuera del juicio un problema penal acerca de la falsedad del
instrumento, razn por la cual podramos oponer una prejudicialidad del instrumento
grupo 3, porque no podramos determinar de que si la letra produce efectos contra el
demandado hasta tanto no sepamos si el instrumento es falso o verdadero porque se
esta dilucidando en un proceso penal. Y vamos a poner otro detalle que este juicio ya
se resolvi por sentencia anterior para poner cosa juzgada.
pg.
79
Las cuestiones previas que tiene este problema son: Artculo 346 ordinales, 1,
5, 8 y 9. Lo primero que hay que hacer es resolver la cuestin previa del ordinal 1,
lo que tengo que hacer es que despus de presentadas las cuestiones previas y
despus del lapso del emplazamiento tengo 5 das como demandante para
contradecir, o convenir o quedarme callado.
Yeny en cuanto al ordinal 5 conviene y le pide al tribunal que le fije la caucin,
el cuanto al ordinal 8 y 9 las contradice. Esta contradiccin no tiene porque ser
motivada basta que se contradiga pura y simplemente, no hace falta que se contradiga
motivadamente porque basta que se contradiga pura y simple para que se abra la
articulacin probatoria, pero yo tengo que calcular como litigante si me conviene
sustentar mi motivacin en algunos alegatos, porque despus de que entremos en
articulacin no puedo hacerlo, porque despus lo que puedo hacer es concluir,
presentar conclusiones, pero no puedo fundamentar la contradiccin que he hecho, lo
puedo hacer en la articulacin probatoria especificamente. Y podra decir que aqu
hubo un juicio previo que aparentemente es el que esta utilizando la demandada, pero
ese juicio no esta en triple identidad con este, no tiene los mismos sujetos, ni los
mismos roles, no tiene la misma pretensin, no tiene la misma causa petendi, y tiene
las siguientes diferencias y las comienzo a analizar, y puedo sealar que no hay
prejudicialidad porque yo pudiera decir que no me hace falta la prejudicialidad en este
caso porque tranquilamente dentro del juicio civil se puede decidir la falsedad del
instrumento, aun cuando no tiene efectos de penales, mediante una simple experticia,
entonces la experticia pudiera declarar la falsedad del documento y prejuzgar acerca
de la culpabilidad, eso pudiera ser un motivo de defensa que yo opusiese en una
cuestin previa. Para poder empezar a revisar las cuestiones previas tengo que
empezar por el ordinal1 porque este es excluyente de todos los dems, porque
depende de lo que diga el tribunal en la cuestin previa del 1, si el tribunal laboral
resulta incompetente, resulta incompetente para conocer de la demanda y de toda la
substanciacin que viene aqu abajo, razn por la cual yo no puedo abrir una
articulacin as directa, hay que ver que pasa artculo 352, artculo 349, ya sabemos
que con relacin a esto, me va aparecer al 5 da una decisin que me va a decir si el
tribunal es competente o no es competente. Artculos 350, 351, el cdigo esta
partiendo de la cuestin previa del ordinal 1 tiene cuatro supuestos falta de
jurisdiccin, incompetencia, acumulacin, y litispendencia. Porque en el entender del
legislador que no de la corte suprema toda la decisin sobre la jurisdiccin se consulta
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oficiosamente por la corte, ese es el sistema que esta en el cdigo, segn el diseo
del CPC esa decisin cualquiera que fuere debe de subir a la SPA en regulacin
oficiosa de la jurisdiccin o que es lo mismo en consulta, pero la jurisprudencia de la
propia corte ha cambiado esto y dice que sube en consulta obligatoria cuando se
decline la jurisdiccin ms no cuando se afirme, es decir, la corte inventando como
suele hacerlo, cambio el cdigo porque l deca que suba siempre oficiosamente, la
corte dice que sube solo en 1 caso cuando se niega la jurisdiccin y no cuando se la
otorga, por eso, cuando usted opuso falta de jurisdiccin con cualquier otra cosa, y
hay que abrir una articulacin probatoria, esa articulacin se va a abrir despus que el
expediente baje de la corte, si la corte dice que hay jurisdiccin, y dice baja el
expediente hay 3 das muertos y despus de esos 3 das se empiezan a contar los 8
de articulacin. Pero no se opuso falta de jurisdiccin se opuso incompetencia y hay
que ver como sale esa decisin de incompetencia, el tribunal dir que es competente
o dir que se incompetente, porque no tiene otras opciones. Vamos a tomar a aqu por
materia analgica porque aqu el cdigo no me dice mucho al respecto, cuando nos
vamos a las reglas de contestacin, me dice el artculo especifico sino se hubieren
alegado las cuestiones previas a las que se refieren el artculo 346 proceder el
demandado a la contestacin de la demanda en caso contrario. Artculo 358. Este me
quiere decir que segn la ley si esto no es necesario y aqu esta mi decisin yo ira
para contestacin directo en 5 das, pero me dice que esto es as si no se solicita la
regulacin, por inferencia legal si aqu esta la decisin que puede ser con lugar o sin
lugar, ambas decisiones son regulables por va de la regulacin de la competencia, yo
5 tengo para proponer la regulacin de la competencia. Artculos 67, 68, 69, 70. Yo
tengo 5 das para regular la competencia, en jurisdiccin sabemos que es de oficio si
se niega la jurisdiccin y a instancia de parte si se la afirman, esta articulacin
probatoria es de 8 das, estos 5 das que tengo para regular la competencia se
intercalan entre esto y esto o se sobreponen sobre los 8 das de la articulacin. El
artculo 71, ultimo aparte, este artculo. quiere decir que si yo intento la regulacin de
la competencia como medida de impugnacin de una decisin de cuestiones previas,
se me suspende el curso de la causa, igualita que si fuera una regulacin de
jurisdiccin. En la regulacin de competencia sube a un tribunal Superior Comn si
hay tribunales superiores comunes, sino sube a la Sala de Casacin Civil de la corte,
no hay un tribunal superior Comn entre un tribunal laboral y un tribunal mercantil, al
menos en Caracas en el interior si lo hay, Los laborales tienen superiores laborales y
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los civiles o mercantiles tienen un superior CMT (civil, mercantil, y transito) por lo tanto
si esto es aqu en Caracas yo no voy a encontrar un superior comn que tenga
competencia en estas dos materias (mercantil y laboral) por lo tanto la regulacin
tiene que subir a la sala de casacin civil de la Corte Suprema de Justicia.
Espero el resumen en la proxima clase no me calo ms esta desgrabacin del
da de hoy no se entiende y l no llega a ninguna conclusin y la ltima pregunta la
hare luego chao.
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