UNIVERSIDAD PRIVADA TELESUP

DERECHO CORPORATIVO

TRABAJO GRUPAL

EL PROCESO DE HABEAS DATA TIPOS Y

SUBTIPOS
Curso

DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL

Ciclo

Quinto ciclo

Tutor

CARBAJAL MENDOZA, Merln Josu.

Alumno

:
Angulo Mndez Oscar Manuel

Lima Per
2014
1

EPIGRAFE
Para triunfar en la vida no es importante llegar primero. Para triunfar. simplemente
hay que llegar levantndose cada vez que se cae en el camino.

DEDICATORIA
Este

trabajo

est

dedicado

mi

hermano Fernando quien con su apoyo

hace posible que estas lneas sean
escritas, y a la memoria de mi padre...

AGRADECIMIENTO

A mis padres, por mi existencia.

A mi esposa, por su apoyo desmedido.
A mi hija, por su comprensin.

INDICE

INTRODUCCIN

CAPITULO I: PROCEDENCIA DE LA ACCIN

1.1

MARCO GENERAL

1.2

TITULARIZACION O LEGITIMACION ACTIVA

1.2.1 Las

Personas

Jurdicas

como

titulares

de

los

Derechos

Fundamentales.
1.2.2 La Representacin De Intereses Colectivos En El Habeas Data.

CAPITULO I: PROCEDENCIA DE LA ACCIN

1.1

MARCO GENERAL

1.2.

TITULARIZACION O LEGITIMACION ACTIVA

1.2.1 LAS PERSONAS JURDICAS COMO TITULARES DE LOS
DERECHOS FUNDAMENTALES.
1.2.2.- LA REPRESENTACIN DE INTERESES COLECTIVOS EN EL
HABEAS DATA.
1.2.3 LA REPRESENTACIN DE INTERESES DIFUSOS EN EL
HABEAS

DATA

CAPITULO II MARCO LEGAL

2.1

LEGITIMACION PASIVA
2.1.1.- EN EL HABEAS DATA PROPIO
2.1.2 EN EL HABEAS DATA IMPROPIO

2.4

EL

CONTROL

DIFUSO

EN

LA

DETERMINACION

DE

LA

INFORMACION SENSIBLE.
CAPITULO III: MODALIDADES Y SUB TIPOS DE HABEAS DATA
3.1

MODALIDADES DE HABEAS DATA:

3.2

SUB TIPOS DE HABEAS DATA

3.2.1 HABEAS DATA INFORMATIVO
3.2.2 Exhibitorio
5

3.2.3 Finalista
3.2.4 Autoral
3.3 HABEAS DATA ADITIVO.
3.4 HABEAS DATA RECTIFICADOR o CORRECTIVO:
3.5 HABEAS DATA RESERVADOR o CONFIDENCIAL
3.5

HABEAS DATA EXCLUSORIO o CANCELATORIO:

CONCLUSIONES
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

INTRODUCCIN

Nuestra Constitucin actual incluy por primera vez en nuestro sistema

jurdico positivo como uno de los procesos constitucionales, al de Habeas Data,
no obstante en su redaccin originaria se comprendi dentro de los derechos
objeto de proteccin del referido instrumento de garanta, tambin al derecho
de supresin o de suprimir informaciones personales y de rectificacin contra
los medios periodsticos, derechos previstos en el inciso stimo del artculo
segundo de la Constitucin1, ello a pesar que sobre este mbito de extensin
del Habeas Data, en la Asamblea Constituyente se gener encontrado debate,
extensin que tambin fue objeto de cuestionamiento en la doctrina nacional.2

Tal extensin del habeas data gener el reclamo de los medios de

comunicacin en el sentido de que su utilizacin para ejercitar los derechos
regulados en el inciso siete del artculo segundo de la Constitucin, esto es
para suprimir o rectificar informacin periodstica, comportara coactar o limitar
la libertad de prensa.

En ese escenario la primera Accin de Habeas Data que se plante fue

la instaurada por Vladimir Paz de la Barra , quien recurri ante el Poder

Constitucin del Per artculo 2 inciso 7: Al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar as como a la voz y a
la imagen propia.
Toda persona afectada por afirmaciones inexactas o agraviadas en cualquier medio de comunicacin social tiene derecho a que
ste se rectifique en forma gratuita, inmediata y proporcional, sin perjuicio de las responsabilidades de ley.
2
En tal sentido Garca Belaunde, Domingo, en Garantas Constitucionales en la Constitucin Peruana de 1,993, Serie Lecturas
sobre Temas Constitucionales Nro. 10 Comisin Andina de Juristas, Lima 1994, pg. 259-260, sostiene que constituye una
desnaturalizacin del Habeas Data, el extender su mbito de proteccin al derecho de rectificacin, a la par de una peligrosa
proclividad hacia la eventual censura de los medios de comunicacin.

Judicial contra Nicols Lucar y Roxana Cueva ante la difusin de una noticia
por Canal 4 en el Noticiero La Revista Dominical del 30 de Enero de l,994, por
la que se le vinculaba segn el refera errneamente, como si fuera asesor de
la persona que fue responsable de la gran estafa financiera a miles de
ahorristas de CLAE ,

difusin periodstica

en la que tambin apareca

involucrndosele en la presunta compra fraudulenta de bonos alemanes que

perjudicaron los intereses de las personas que confiaron sus ahorros en
aquella entidad; accin en la que peticion que se rectifique la informacin en
el citado medio periodstico , as como que se abstengan de continuar
difundiendo noticias que lo

vinculen al citado caso , o al patrocinio del

estafador, por haberse daado su prestigio personal y profesional , solicitando

igualmente se disponga el inicio de accin penal contra los emplazados y se le
reconozca el pago de una reparacin civil . Tal demanda, ante la indefinicin
normativa existente en aquel entonces acerca del citado instrumento de
garanta constitucional, se plante ante el Juzgado Penal, asimilando su
tratamiento al habeas corpus , no obstante , el Juzgado Penal ante el que se
present la accin, la declar inadmisible en la consideracin de que la va
idnea para conocer del caso era el Amparo, por lo que una vez que fue
elevada la causa a la Corte Suprema se resolvi remitir la demanda al Juez
especializado en lo Civil de Lima determinando que la competencia le
corresponda a esa instancia y que en tanto no existan

reglas procesales

definidas para este proceso, corresponda al Amparo la tutela de tales

derechos invocados por el accionante.

En este contexto es que la redaccin original contenida en la norma

constitucional del artculo 200 inciso 3ro, se modifica por la Ley 26470 (la
primera reforma constitucional que se hizo a la Constitucin) dada por el
entonces Congreso Constituyente Democrtico, que fue promulgada con fecha
nueve de Junio de l,995, y publicada en el diario oficial con fecha 12 de Junio
de l,995, por la que se suprime dentro de los derechos objeto de tutela por el
Habeas Data los regulados en el inciso 7 del artculo segundo de la
Constitucin.
La primera Ley que regul el procedimiento del habeas data, fue la Ley
26301 promulgada el 2 de Mayo del ao dos mil cuatro , conjuntamente con
las normas que regularon el proceso constitucional de cumplimiento, la que fu
posteriormente objeto de derogacin por la Primera disposicin transitoria y
derogatoria del Cdigo Procesal Constitucional .

CAPITULO I: PROCEDENCIA DE LA ACCIN

1.1

MARCO GENERAL
El marco general de los casos de procedencia de la interposicin de la

accin de habeas data, se rige por lo normado en el artculo segundo del

Cdigo Procesal Constitucional, norma que a su vez debe ser concordada con
lo contemplado por el artculo

sesenta y uno del citado ordenamiento

procesal3 .

Art. 2 CPC: Los procesos constitucionales de hbeas corpus,

amparo y hbeas data proceden cuando se amenace o viole los
derechos constitucionales por accin u omisin de actos de
cumplimiento obligatorio, por parte de cualquier autoridad,
funcionario o persona. Cuando se invoque la amenaza de
violacin, sta debe ser cierta y de inminente realizacin

Debe considerarse, que la interposicin de la accin del habeas data, sea

que se produzca por la vulneracin o por la amenaza de violacin de los
derechos fundamentales que son objeto de su mbito de proteccin, debe
darse siempre teniendo como presupuesto la existencia de un fichero, esto es
una

base de datos, registro o archivo manual o computarizado y por

Artculo 61.- Derechos protegidos

El hbeas data procede en defensa de los derechos constitucionales reconocidos por los incisos 5) y 6) del artculo 2 de la
Constitucin. En consecuencia, toda persona puede acudir a dicho proceso para:
1) Acceder a informacin que obre en poder de cualquier entidad pblica, ya se trate de la que generen, produzcan, procesen o
posean, incluida la que obra en expedientes terminados o en trmite, estudios, dictmenes, opiniones, datos estadsticos,
informes tcnicos y cualquier otro documento que la administracin pblica tenga en su poder, cualquiera que sea la forma de
expresin, ya sea grfica, sonora, visual, electromagntica o que obre en cualquier otro tipo de soporte material.
2) Conocer, actualizar, incluir y suprimir o rectificar la informacin o datos referidos a su persona que se encuentren almacenados
o registrados en forma manual, mecnica o informtica, en archivos, bancos de datos o registros de entidades pblicas o de
instituciones privadas que brinden servicio o acceso a terceros. Asimismo, a hacer suprimir o impedir que se suministren datos o
informaciones de carcter sensible o privado que afecten derechos constitucionales.

10

consiguiente la existencia de un responsable del fichero de esos datos; esto

conlleva a afirmar que no puede existir habeas data sin la previa existencia del
fichero de datos, en tanto que la afectacin o amenaza inminente del perjuicio
de vulneracin de tales derechos solamente puede concebirse bajo la idea de
una accin u omisin que implique un tratamiento ilegal de los datos de la
persona contenido en ese fichero (habeas data propio); o en su caso por la
injustificada negacin del derecho de acceso a la informacin respecto de los
datos que contiene el fichero (habeas data impropio); en ambos casos del
habeas data concebiremos siempre la idea de la preexistencia de un fichero o
registro manual o informtico.

Los supuestos de vulneracin del derecho puede adquirir diversos

matices, desde la ilegal o injustificada calificacin de una persona o empresa
en el registro por una central de riesgos financiera como sujeto peligroso de
riesgo crediticio, a pesar que pudiere tratarse de deudas que fueron objeto de
oportuna cancelacin o satisfechas por el deudor; o darse por la difusin en la
red del cibernauta de un video que presente a una persona realizando actos de
intimidad sexual o se la presente sin su consentimiento semi desnuda caso por
ejemplo de la Seorita Joana Nakano elegida Miss Lambayeque; tambin
puede tener lugar ante la difusin pblica de datos relacionados con la historia
clnica

de una persona que por ejemplo padezca del virus del VIH u otra

enfermedad contagiosa ; o la difusin de datos de las personas que integren

una sociedad de gays que son datos sensibles relacionados con la opcin
sexual, etc..; en todos estos casos resulta indiscutible y clara la necesidad de
acudir a la accin del habeas data, sea para la cancelacin y/o supresin de

11

tales datos, o para cualquiera otra forma de proteccin por la va del habeas
data, sea informativo, aditivo, reservativo, cancelatorio, pretensin que segn
el caso amerite adoptarse.

La hiptesis de amenaza de vulneracin del derecho, tambin puede

presentarse en algunos casos excepcionales, por ejemplo, el interesado que
tenga que recurrir al habeas data para impedir una inminente transferencia de
sus datos personales contra su voluntad, de una base informtica o manual, a
otra base o registro, situacin que podra darse con el habeas data reservativo
o confidencial , en el que el trabajador ha sido diagnosticado con el sndrome
del VIH detectado en un control mdico realizado por su propio centro de
trabajo, en este caso el trabajador puede optar por dicho mecanismo para
que ello se mantenga en confidencialidad, a fin de impedir que tal informacin
pudiera ser objeto de transferencia a otras empresas o agencias de empleo o
ante la probabilidad cierta de que pueda ser objeto de cualquier otra difusin
indiscriminada;
vulneracin

sin embargo para

la configuracin de la amenaza de

del derecho debe considerarse siempre que se trate de una

amenaza cierta , actual, concreta cuya probabilidad de realizacin surge con

carcter de inminente.

Con respecto a la vulneracin de los derechos fundamentales objeto de

proteccin por el habeas data, por omisin de actos de cumplimiento
obligatorio, ello puede tener lugar por ejemplo en aquellos supuestos en que
la autoridad se abstiene de proporcionar la informacin pblica objeto de
requerimiento, o cuando el responsable del fichero se abstiene de retirar del

12

registro la informacin de una deuda privada comercial a pesar de que se trate

de una deuda cuya antigedad

hubiere superado los cinco aos,

contraviniendo con ello la normatividad interna, concretamente el inciso d) del

artculo 10 de la Ley 27489 que determina que transcurrido tal plazo opera lo
que en doctrina se denomina el derecho al olvido, esto es el derecho del
deudor a que se le borre del registro la deuda respecto de la que ha
transcurrido el tiempo fijado por la ley para que proceda su retiro, lo que no
debe entenderse claro est en el sentido que ello pueda dar lugar tambin a la
extincin de la deuda en s

misma, puesto que el derecho al olvido opera

solamente en funcin al registro de la deuda la que ya no seguir apareciendo

en la base de datos del sistema crediticio.

Empero cabe puntualizar conforme lo anotado anteriormente , que tanto

para el caso del habeas data en la proyeccin de proteccin de los datos
personales , o en la proyeccin del acceso a la informacin pblica , en ambos
casos,

la vulneracin o amenaza de vulneracin de los derechos

fundamentales debe configurarse a partir de la existencia de una base o

archivo

manual o informtico, por ello es que no resulta procedente por

ejemplo recurrir a la accin de habeas data como derecho de acceso a la

informacin

para solicitar por ejemplo un informe sobre la opinin personal

(que no conste en un archivo o registro) , de una autoridad o funcionario sobre

los beneficios o desventajas que por ejemplo traeran al pas la suscripcin del
Tratado de Libre Comercio.

13

En la misma lnea expuesta en el prrafo precedente, nuestro Tribunal

Constitucional en el Exp. 1262-2007-HD/TC ha sentado criterio al sealar con
respecto al alcance del derecho de acceso a la informacin garantizado por el
artculo 2, inciso 5, de la Constitucin, lo siguiente:
El derecho fundamental de acceso a la informacin, tiene como objeto
el acceso a la informacin pblica, lo cual supone que tal informacin ya
existe o se halla en poder del requerido, siendo obligacin de ste el
proveerla de manera oportuna, incondicional y completa. Por el contrario no es
objeto de este derecho que el requerido evacue o elabore un informe o emita
algn tipo de declaracin.

1.2.- TITULARIZACION O LEGITIMACION ACTIVA

1.2.1 Las

Personas

Jurdicas

como

titulares

de

los

Derechos

Fundamentales.
En este tema la doctrina

y legislacin en materia de derechos

fundamentales no han asumido posicin uniforme , sino que se advierten dos

tendencias

con respecto al tema

referidas por un lado a la posicin que

reconoce la titularidad directa que en ejercicio de sus propios derechos

fundamentales pueda realizar una persona jurdica, mientras que la otra
tendencia le niega tal posibilidad;

es a partir de tales posiciones encontradas

Vase por ejemplo la posicin de Fabin Novak quien nicamente admite la posibilidad de titularizacin indirecta de Derechos
Fundamentales por la persona jurdica, no la directa; as seala: la persona jurdica no es titular de los derechos humanos y por
tanto no puede como tal demandar por estos Derechos. Esto no debe confundirse con lo sostenido por la Corte Interamericana
de Derechos Humanos en el sentido de que, bajo determinados supuestos, los individuos que componen dicha figura jurdica
pueden acudir al sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos, con la finalidad de hacer valer sus propios
derechos, pues de lo contrario se creara un vaco legal que desprotegera a estas personas en su calidad de accionistas. Obra
Derecho Internacional de los Derechos Humanos Fabin Novak / Sandra Namihas Editado por la Academia de la Magistratura, 1ra
Edicin 2004, pg. 41.

14

que

se plantea el tema relacionado, a si la persona jurdica podra o no

titularizar la pretensin en un proceso de hbeas data.

Nuestra toma de posicin se alinea dentro de la tesis positiva en el

sentido de que s se puede titularizar por una persona legal en el ejercicio de
determinados derechos fundamentales, este mecanismo de garanta procesal
constitucional.
Como

argumentos a

favor, puede citarse

inclusive

a la

propia

Convencin Europea de los Derechos Humanos , que constituye instrumento

marco para Europa en materia de derechos humanos , como lo es para el
sistema interamericano

la Convencin Americana de Derechos Humanos,

dicho instrumento fundamental Europeo seala en el Protocolo N 1 de su

artculo 1:

Toda persona fsica o legal tiene derecho al respeto de sus

bienes. Nadie podr ser privado de su propiedad ms que por
causa de utilidad pblica y en las condiciones previstas por la
Ley.

Si bien se aprecia del texto trascrito que tal reconocimiento

viene

restringido al mbito patrimonial o de la propiedad de las personas ideales, sin

embargo tal norma es ya un avance en la tendencia internacional que se
proyecta en el sentido de reconocer titularidad directa en materia de derechos
fundamentales a las personas jurdicas.

15

Con respecto al tema analizado, nuestro Tribunal Constitucional se ha

pronunciado uniformemente

a favor de la tesis del reconocimiento

de la

titularidad directa de los derechos fundamentales por las personas jurdicas, en

tal sentido cabe destacar por ejemplo la Sentencia recada en el Expediente
N 0905 del 14 de Agosto de 2002,

que pone nfasis en el

derecho

fundamental a la buena imagen o buena reputacin, como derecho que puede

ser susceptible de vulneracin en el caso de las personas jurdicas , as seala
:

Sin embargo, aunque la buena reputacin se refiera, en

principio, a los seres humanos, ste no es un derecho que ellos
con carcter exclusivo puedan titularizar, sino tambin las
personas jurdicas de derecho privado, pues, de otro modo, el
desconocimiento hacia estos ltimos podra ocasionar que se deje
en una situacin de indefensin constitucional ataques contra la
imagen que tienen frente a los dems o ante el descrdito ante
terceros de toda organizacin creada por los individuos. En
consecuencia, el Tribunal Constitucional considera que las
personas jurdicas de derecho privado tambin son titulares del
derecho a la buena reputacin y, por tanto, pueden promover su
proteccin a travs del proceso de amparo.

La posicin adoptada en este sentido por el Tribunal Constitucional

Peruano, ha sido ampliada y afianzada con el pronunciamiento recado en el
EXP. N. 03868-2007-PA/TC en la demanda presentada por Eximport

16

Distribuidores del Per S.A., y el EXP. N. 01407-2007-PA/TC en la demanda

presentada por Intendencia de Aduana de Tacna; siendo que en el primer
Expediente se refiri a la titularidad de derechos fundamentales de las
personas jurdicas privadas y en el segundo a la titularidad de las personas
jurdicas pblicas, si bien en ambos casos referidos a acciones de amparo, sin
embargo aquellos fundamentos por los que se reconoce a tales entidades la
posibilidad de titularizar derechos fundamentales es aplicable tambin a los
caso de titularizacin de derechos fundamentales en habeas data, por
ejemplo en el hipottico caso que alguna organizacin particular de gua al
turista publique en su pgina web como supuesto patrimonio cultural del
Per, algn lugar que no tiene esa connotacin, en tal caso el Ministerio de
Educacin puede accionar va habeas data para que se cancele tal dato de la
pgina web.

Igualmente asumimos que la Defensora del Pueblo podra promover en

aplicacin del ltimo prrafo del artculo

40 del Cdigo

Procesal

Constitucional, en concordancia con lo previsto en su artculo 65 la accin de

habeas data , no obstante es muy eventual la posibilidad de su intervencin
como demandante, en la medida

que de acuerdo con el artculo 18 del

Decreto Supremo 043.2003-PCM, las excepciones o restricciones en los

derechos de acceso a la informacin de carcter sensible , no le alcanzan
al Congreso de la Repblica, el Poder Judicial, el Contralor General de la
Repblica y el Defensor del Pueblo.

17

Igualmente la Corte Constitucional de Colombia se ha pronunciado a

favor de la titularidad de las personas jurdicas, en el Expediente Sentencia No.
C-003-93 del 14 de enero de 1993.

PERSONA JURIDICA-Titularidad de derechos fundamentales

Las personas jurdicas poseen derechos constitucionales fundamentales
por dos vas:
a)

Indirectamente: cuando la esencialidad de la proteccin gira alrededor

de la tutela de los derechos constitucionales fundamentales de las personas

naturales asociadas;
b)

Directamente: cuando las personas jurdicas son Titulares de derechos

fundamentales no porque actan en sustitucin de sus miembros, sino

que

lo son por s mismas, siempre, claro est, que esos derechos por su
naturaleza sean ejercitables por ellas mismas..

La doctrina a favor de la extensin del campo de aplicacin del derecho

a la autodeterminacin informativa a las personas jurdicas sostiene:
1. En ambos casos las personas fsicas como las jurdicas pueden tener
inters en ejercitar el derecho de acceso, de rectificacin o de cancelacin
de datos inexactos, falsos, desfasados, o la actualizacin de los mismos,
etc.
2. Cuando se habla de libertad de empresa tal libertad debe predicarse no solo
en relacin de las personas jurdicas sino tambin respecto de las personas
fsicas que realizan actividades empresariales, por lo tanto en ambos
supuestos debe de ser extensiva la proteccin de datos.

18

3. El derecho de autodeterminacin informativa es un derecho relacional, es

decir acta como derecho garanta de otros derechos fundamentales, entre
los que si bien algunos solo son atributivos de las personas fsicas como la
intimidad por ejemplo sin embargo las personas jurdicas tambin podran
titularizar otros derechos, relacionados por ejemplo con el habeas data
correctivo o rectificador, tambin el habeas data actualizador e inclusive el
cancelatorio, puesto que en la medida que la informacin

correcta,

completa, veraz y actual puede evitar en ambos casos el perjuicio de un

inters parecido como puede ser la denegacin de un crdito.

Puccineli5, refiere comentando el inciso 3 del artculo 200 de la

Constitucin Peruana que la norma con relacin al sujeto activo no impone
limitaciones con lo cual puede ser articulada por personas fsicas y jurdicas; de
igual manera lo sostiene Eloy Espinoza Saldaa.

1.2.2.- LA REPRESENTACIN DE INTERESES COLECTIVOS EN EL

HABEAS DATA
Por otra parte, somos de la posicin que la accin de Habeas Data no
solamente podra ser articulable por el afectado6 ( persona individual titular de
los datos personales o, por su representante cuando se

tratare de un

incapaz,), sino que tambin se pueden generar situaciones de titularizacin

colectiva en pretensiones propuestas en Hbeas Data, por ejemplo as sucedi
en la Sentencia de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial Sala E

PUCCINELLI, Oscar; El Habeas Data en Indo Iberoamrica; Editorial Temis; 1999; Pg. 19

No obstante es claro que hay casos en los que atendiendo a la naturaleza de la reclamacin planteada mediante el Habeas Data
, solamente podra articularse la accin por el titular de los datos personales , por ejemplo un habeas data de carcter reservativo
o confidencial , o un habeas data correctivo .

19

de fecha 12 de mayo de 2006 en Buenos Aires Argentina; en la demanda

presentada por la Unin de Usuarios y Consumidores contra CITIBANK en el
caso de la demanda que se gener con motivo de que la referida entidad
bancaria, por medio de una Circular que difundi notificndola a todos a sus
clientes, les inform que de no oponerse en forma expresa por escrito dentro
de determinado plazo, la entidad tena derecho a ceder o transferir los datos
personales a terceras personas, transferencia que quedaba en cualquier
momento para lo sucesivo facultada a realizar de no mediar oposicin en el
plazo fijado en la notificacin de la circular, por cualquiera de los miembros del
Citi Group.

Al respecto es importante puntualizar que existen dos orientaciones

distintas en EEUU y Europa en relacin a la autorizacin de los titulares para la
cesin de sus datos personales; los Europeos adoptan el sistema POSITIVE
OPTION, es decir la necesidad de autorizacin expresa de los titulares para
ceder sus datos personales, sistema con el que se identifica nuestra
legislacin; sin embargo en EEUU la posicin es contraria, o sea la
NEGATIVE OPTION, por el que la regla es el permiso de uso de los datos
personales de los usuarios, salvo cuando el titular se manifiesta en contrario,
caso del ejemplo de la circular que remiti Citibank a sus clientes en el
sentido que de no formularse oposicin a la recepcin de la citada circular , el
Banco quedaba autorizado ad infinitud para transferir segn su albedro los
datos personales de sus clientes .
En nuestro medio existen mltiples situaciones en las que el Tribunal
Constitucional ha aceptado a trmite procesos de habeas data iniciados por

20

entidades que actan en ejercicio de la defensa de derechos colectivos, se

puede citar por ejemplo el caso de EXP. N. 7084-2005-PHD en la demanda
promovida por SINDICATO UNIFICADO DE TRABAJADORES DEL SECTOR
SALUD DE TARMA BASE FENUTSSA contra la Unidad Territorial de Salud
(UTES) de Tarma de fecha 7 de febrero del ao 2007.

1.2.3 LA REPRESENTACIN DE INTERESES DIFUSOS EN EL HABEAS

DATA
Igualmente consideramos que la interposicin del Habeas Data puede
responder a la defensa de intereses difusos, en tal caso entonces la accin
podra plantearla cualquier ciudadano o entidad de defensa de tales intereses
un antecedente de este tipo lo podemos encontrar en la demanda que
promovi la Sociedad Peruana de Derecho Ambiental contra el Ministerio de
Energa y Minas ante la negativa de este a entregarle la informacin sobre la
cancha de relaves de la Empresa Minera Aurfera Retama.

En tal caso la Asociacin sin fines de lucro dedicada a la defensa del

Medio Ambiente aleg tener conocimiento del grave dao ambiental causado
por la Empresa por contaminacin de aguas y destruccin de cultivos y solicit
la informacin del expediente tcnico del otorgamiento de la concesin minera;
en tal proceso la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema
mediante sentencia del 19 de Junio de 1996 declar FUNDADA la demanda,
sealando que:
La Asociacin accionante se encuentra legitimada por el Cdigo
del Medio Ambiente para obtener informacin sobre actividades

21

que pueda afectar la salud de las personas, la conservacin del

medio ambiente o la integridad de los recursos naturales.

Por lo que ordeno que el Ministerio proporcione la informacin solicitada.

Como lo hemos sealado anteriormente la Defensora del Pueblo tambin se
encuentra legitimada para actuar en este tipo de acciones.

22

CAPITULO II MARCO LEGAL

2.1

LEGITIMACION PASIVA
En tal sentido el artculo 200 inciso 3 de la Constitucin seala:
Artculo 200.- Acciones de Garanta Constitucional

Son garantas constitucionales:

La Accin de Hbeas Data, que procede contra el hecho u omisin,
por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o
amenaza los derechos a que se refiere el artculo 2, incisos 5 y 6 de la
Constitucin.
Esto ltimo tiene una gran relevancia, toda vez que ampla el marco de
proteccin y supera as la tradicional concepcin en cuanto a considerar como
nico infractor de los derechos fundamentales al Estado o a sus funcionarios
en el ejercicio de sus funciones, puesto que tambin se extiende la proteccin
contra cualquier persona privada titular de un registro de datos.

Responde tal criterio, a la posibilidad de que el proceso constitucional de

tutela de derechos fundamentales puede promoverse tambin con carcter
horizontal esto es

ante la vulneracin del derecho ejercitada ya no por el

Estado, sino por actuaciones de particulares.

En relacin a la diferenciacin que existira entre lo que se denomina

autoridad o funcionario, existe la tendencia de sealar que la autoridad, es

23

aquella elegida en las urnas, es decir por eleccin popular, mientras que el
funcionario es una persona que desempea un cargo de confianza que esta
vinculada a la administracin pblica por un contrato o nombramiento, en
ambos casos el habeas data puede ejercitarse contra cualquiera de ellos,
respecto de cualquier hecho u omisin, la omisin o abstencin puede consistir
por ejemplo en una falta intencionada de actualizacin de los datos del registro,
y la afectacin por accin puede derivarse de algn registro que se hubiere
efectuado ilegalmente con respecto a un dato concerniente a una persona.

2.1.1.- EN EL HABEAS DATA PROPIO

En lo relacionado al funcionario o persona contra la cual se puede
promover la demanda de garanta constitucional del Hbeas Data, la
misma normalmente, cuando se trate de habeas data vinculado con el
ejercicio del derecho a la autodeterminacin informativa consideramos
que la responsabilidad puede recaer tanto contra la persona responsable de
dominio de la pgina web ( persona a nombre de quien se apertura la pgina )
conocido tambin como el titular o responsable del registro, el operador de
datos del archivo o banco de datos pblico o privado en el que obra registrado
el dato personal al que accede el usuario, o tanto respecto de la persona o
entidad que suministra o ingresa en la pgina web la informacin afectatoria a
la intimidad, la que puede ser diferente del responsable de dominio de la
pgina , suele denominarse a esta como la fuente es decir aqul que luego de
haber recibido la informacin (producto de una relacin comercial o de servicio
por ejemplo un Colegio que recibe los datos de los padres de familia), o luego

24

de haberla captado por sus propios medios suministra o ingresa el dato a un

operador de informacin.

Es del caso sealar que con respecto a la responsabilidad del Operador

de datos, la Corte Constitucional de Colombia en la SENTENCIA C-1011/2008,
del

16 de Octubre del 2008 recada en el Expediente PE-029, declar

Inconstitucional

o Inexequible el Proyecto de ley Estatutaria n 27/2006

Senado 221/2007 Cmara, que regula

hbeas data y

las disposiciones generales del

el manejo de la informacin contenida en bases de datos

personales, en lo contenido en su artculo 3ro inciso C, que deca: Salvo

que el operador sea la misma fuente de la informacin, este no tiene relacin
comercial o de servicio con el titular y por ende no es responsable por la
calidad de los datos que le sean suministrados por la fuente; de lo que se
desprende que con el citado proyecto de Ley, se intent eximir de
responsabilidad

al titular de dominio de la pgina

cuando la informacin

hubiere sido suministrada por persona distinta es decir por la fuente , lo que no
fue aceptado por la Corte al declarar inconstitucional tal extremo.

Asimismo
obligadas a

las

personas

titulares

de las bases de

datos, estn

adoptar todas las medidas necesarias para garantizar la

seguridad de los datos personales e impedir cualquier alteracin, prdida,

tratamiento o acceso no autorizado. En esa medida queda claro
responsable de la base

informtica

tiene la obligacin

de

que

el

adoptar las

tcnicas informticas que garanticen la reserva e intangibilidad de los datos

que se guardan en el registro, teniendo la obligacin de proveer a la base de

25

datos la mayor proteccin contra los hackers, es decir contra las personas
que se dedican a invadir

o vulnerar

las barreras de seguridad

informticas, accediendo ilegalmente a las bases vulnerables.

En el tema de la responsabilidad por afectacin a la intimidad en las

bases informticas, cabe sealar que el mbito internacional se debate

en

cuanto a si es que debera o no alcanzar responsabilidad a los intermediarios

de Internet esto es a los buscadores o direccionadores de Internet, caso por
ejemplo de Google y de Yahoo.

En Argentina se ha venido delineando uniforme corriente jurisprudencial

en el sentido que tambin resultan

pasibles de responsabilidad por

afectaciones a la intimidad, puesto que si bien

ellas no determinan los

contenidos de las pginas web, sin embargo si cuentan con mecanismos que
pueden bloquear determinados nombres o palabras una vez consignados en
el buscador, dado que sus herramientas les permiten incluso bloquear o poner
filtros para no accesar determinadas pginas en el buscador .

Puede citarse por ejemplo el caso de la modelo Pitra Melina Marisol

presento demanda que dio lugar al Exp: 60116/2006, la que dirigi contra los
ordenadores informticos Yahoo, y Google,
responsables de las pginas

as como tambin contra

de Internet

los

www.directoriossexitos.net,

www.rosario.com y otros sitios de Internet, por el hecho que sus fotografas y

su nombre estaban siendo

indebidamente (sin su consentimiento) utilizadas

en sitios web de contenido sexual y actividades vinculadas con la prostitucin,

26

dando la impresin al navegante de aquellas pginas de la red, que dicha

modelo estara involucrada con ese tipo de actividades de prostitucin, hecho
que vulneraba su derecho a la intimidad.

En tal sentido tambin se promovi por aquella, la solicitud de Medida

Cautelar Innovativa, a fin de que sean retiradas sus imgenes de dichas
pginas, as como para que los ordenadores Yahoo y Google, no
direccionen a esas

pginas cuando el cibernauta realice cualquier

actividad de bsqueda

con el nombre de la afectada,

en dichos

servidores.

Pretensin cautelar que se declar Fundada ordenando a los responsables

de las pginas web eliminar el nombre y fotografas de la accionante, y a
Yahoo y Google adoptar medidas para eliminar de sus patrones toda
referencia que permita hallar informacin que vincule la accionante con
paginas sexuales.

Al elevarse la causa en grado de apelacin , la Cmara Federal de

Argentina Sala I, confirmo en el Expediente 10.411/2006 , la medida
dictada contra Yahoo y Google y los dems sitios de Internet, sosteniendo
la resolucin de la instancia superior

que tambin les alcanzaba

responsabilidad a los ordenadores de Google y Yahoo, puesto que por

ejemplo en algunos casos la pgina Yahoo Argentina se guarda el derecho
a elegir los sitios que incluyen su directorio, por lo que en consecuencia
ello permite inferir que el sistema de tales servidores u ordenadores de la
Red, si tiene posibilidades tcnicas de retirar, bloquear o filtrar de su
directorio algunos sitios de pginas web.

27

Igualmente otras modelos argentinas

afectacin

del

derecho

la

con el mismo fundamento de

intimidad,

por

haberse

dispuesto

inconsentidamente de sus imgenes al utilizarlas en pginas de contenido

pornogrfico, promovieron demandas contra Yahoo y Google a fin de que se
bloquee el direccionamiento del buscador a estas pginas, demandas que
fueron acompaadas de pretensiones cautelares

con la misma finalidad

contenida en la pretensin de fondo, pronuncindose la jurisdiccin argentina

favorablemente a dichas pretensiones cautelares, entre los que puede citarse
los casos del Expediente C 3042/2006 I seguido por Unteruberbacher Nicole
contra Yahoo Argentina, resuelto por la Cmara de Apelaciones de Buenos
Aires con fecha 15 de Marzo del 20077; as como del Expediente 10-411/2006
seguido por Zamolo Sofa Karina contra Yahoo Argentina, resuelto por la
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal Sala I, con
fecha 14 de Noviembre del 20068.

De la misma manera la justicia Argentina resolvi el caso de la modelo

Mara Pigazzi quien obtuvo un reconocimiento de 86,400 pesos, la

que

adems le orden a Yahoo que se abstuviera de direccionar su imagen

pginas pornogrficas por resultar afectatorias a la intimidad de la modelo.

No obstante tal

toma de postura

de la Jurisdiccin Argentina de

responsabilizar a los buscadores de Internet por la vulneracin del derecho de

afectacin a la intimidad, no siempre es la que se ha seguido en el mbito de
la legislacin comparada, as en Estados Unidos la seccin 230 (c) (1) de la
Communications.

7
8

Decency Act (Ley de Decencia en las Comunicaciones) del

Ver sitio web www.habeasdata.org/node/274

Ver sitio web http://itv.iusseek.eu/visual.php?num=39770

28

ao 1996 estableci que los proveedores de servicios informticos interactivos

(entre los cuales se encuentran incluidos los buscadores) son inmunes a los
reclamos de responsabilidad por informacin publicada por terceros.

La misma proyeccin en el sentido de eximir de responsabilidad a los

servidores o buscadores

de Internet, es por la que se ha orientado la

legislacin Europea, as la Ley de Servicios de la Sociedad de la Informacin y

de

Comercio

2000/31/CE,

Electrnico

(LSSICE) ,

mediante

la

Directiva

Europea

considera a los servidores o buscadores de internet, como

Servicio de la Sociedad de la Informacin (SSI), exonerando a aquellos de

responsabilidad que los relacione a los link que ofrece. Tal directiva
Europea que sostiene la irresponsabilidad de los buscadores se basa en que
los mismos son simples prestadores de servicios de transmisin de
informacin, exonerndolos de la obligacin general de supervisin de cada
contenido de las pginas a las que ellos direccionan.

Otra manera en que la informtica viene invadiendo nuestra privacidad,

es mediante el spam, as el veintisis de abril del dos mil seis se public el
primer fallo a nivel de Latinoamrica por el que la Jurisdiccin de Buenos Aires
resolvi que los correos basura (Spam) enviados por Internet son ilegales e
invaden la esfera de la intimidad ordenado retirar el nombre de los
denunciantes de esa bases de datos.

En nuestro Pas no existe antecedente en el que por la va del habeas

data; se hubiere ordenado que el nombre del titular de determinado correo

29

electrnico, sea retirado de las bases de datos utilizadas por los remitentes de
los correos basura; sin embargo en sede

administrativa se tiene como

antecedente lo resuelto por la Comisin de Proteccin al Consumidor de

Indecopi que por Resolucin final N 1601-2007/CPC, que recayera

en el

Expediente N 0415-2007/CPC, por el que se impuso a la entidad Escuela

de

Empresa S.A.C. la sancin de

multa ascendente a 5 Unidades

Impositivas Tributarias (UIT) por el envo de correos electrnicos

comerciales no solicitados spams.

2.1.2 EN EL HABEAS DATA IMPROPIO

En el caso de habeas data que se promueve en ejercicio del derecho
de acceso a la informacin pblica, como medio de controlar los actos
gubernamentales, es conocido como el derecho que tiene toda persona para
solicitar y recibir informacin veraz y oportuna, en poder de las autoridades
gubernamentales y de cualquier institucin, ante el incumplimiento de
proporcionar sta o cuando se haya suministrado de manera insuficiente o de
forma inexacta.

Este derecho concretizado en nuestro contexto constitucional en el

inciso 5 del artculo 2, ha sido objeto de desarrollo interno mediante el Decreto
Supremo 043-2003-PCM, que aprueba el Texto nico Ordenado de la Ley N
27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica; as como por
el Decreto Supremo 072-2003-PCM por el que se aprueba el Reglamento de la
Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, Publicado en el Diario
Oficial el 07 de Agosto del ao 2003.

30

As su artculo 10.seala con relacin a la Informacin de acceso pblico lo

siguiente:
Las entidades de la Administracin Pblica tienen la obligacin
de proveer la informacin requerida si se refiere a la contenida en
documentos escritos, fotografas, grabaciones, soporte magntico
o digital, o en cualquier otro formato, siempre que haya sido
creada u obtenida por ella o que se encuentre en su posesin o
bajo su control.
Asimismo, para los efectos de esta Ley, se considera como
informacin pblica cualquier tipo de documentacin financiada
por el presupuesto pblico que sirva de base a una decisin de
naturaleza administrativa, as como las actas de reuniones
oficiales.

Cabe puntualizar que el Tribunal Constitucional en la sentencia recada

en el Expedientes 2579-2003-HD/TC se ha pronunciado con respecto a los
alcances del segundo prrafo de la norma en comento, que establece que la
determinacin de lo que debe considerarse como informacin pblica, est
dada por el hecho de que se trate de informacin

financiada por el

presupuesto pblico, sealando el mximo tribunal que ello constituye una

irrazonable restriccin, porque el carcter de informacin pblica no puede
condicionarse a su financiamiento, sino a que la posesin de aquella , o el uso
, de tal informacin est a cargo de cualquier organismo pblico o entidad
privada que

realice servicios pblicos, as

puntualiza

nuestro Tribunal

Constitucional lo siguiente :

31

La exigencia de que la documentacin se encuentre financiada

por el presupuesto pblico es irrazonablemente restrictiva de
aquello que debe considerarse como informacin pblica. Lo
realmente trascendental, a efectos de lo que pueda considerase
como informacin pblica, no es su

financiacin, sino la

posesin y el uso que le imponen los rganos pblicos en la

adopcin de decisiones administrativas, salvo, claro est, que la
informacin haya sido declarada por ley como sujeta a reserva.

La demanda debe estar dirigida

contra el funcionario que es el

responsable de suministrar o permitir el acceso a la informacin o dato

personal, este funcionario lo podemos individualizar en cada institucin pblica,
la que tiene

designado el funcionario especfico encargado de brindar la

informacin, en su defecto debe tenerse como funcionario administrativo

responsable al secretario general de la institucin, tal como as lo establece la
Ley 27806 (Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica) cuyo
Texto nico Ordenado fue aprobado por D.S. 043-2003-PCM, que en su
artculo 8 seala:

Artculo 8.- Entidades obligadas a informar

Las entidades obligadas a brindar informacin son las sealadas en el
artculo 2 de la presente Ley.
Dichas entidades identificarn, bajo responsabilidad de su mximo
representante, al funcionario responsable de brindar informacin solicitada en
virtud de la presente Ley. En caso de que ste no hubiera sido designado las

32

responsabilidades administrativas y penales recaern en el secretario general

de la institucin o quien haga sus veces.

Para definir que debemos comprender por entidades consideradas como

de la administracin pblica,

cabe precisar que el artculo I del Ttulo

Preliminar de la Ley N. 27444, del Procedimiento Administrativo General,

seala que para los fines de la presente ley, (lo que concuerda con la Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, y por ende, para los fines de
lo que regula el artculo 2, inciso 5, de la Constitucin):
(...) se entender por entidad o entidades de la Administracin Pblica,
a:

1. El Poder Ejecutivo, incluyendo Ministerios y Organismos Pblicos

Descentralizados;
2. El Poder Legislativo;
3. El Poder Judicial;
4. Los Gobiernos Regionales;
5. Los Gobiernos Locales;
6. Los Organismos a los que la Constitucin Poltica del Per y las leyes
confieren autonoma.
7. Las dems entidades y organismos, proyectos y programas del Estado,
cuyas actividades se realizan en virtud de potestades administrativas y, por
tanto se consideran sujetas a las normas comunes de derecho pblico,
salvo mandato expreso de ley que las refiera a otro rgimen; y

33

8. Las personas jurdicas bajo el rgimen privado que prestan servicios

pblicos o ejercen funcin administrativa, en virtud de concesin,
delegacin o autorizacin del Estado, conforme a la normativa de la
materia.
9. Todas estas entidades son las que asumen el carcter pblico, a fin de ser
las responsables de brindar la informacin exigida constitucionalmente y,
por tanto, posibles de ser demandadas en un proceso de hbeas data.

Debemos puntualizar sin embargo que con respecto a las entidades

jurdicas de Derecho Privado a que se refiere el ultimo inciso de la Ley antes
transcrita, la obligacin de informacin pblica que a ellas atae est
enmarcada dentro de la previsin contenida en el Artculo 9 de la ley de
transparencia y acceso a la informacin9, esto es que el acceso a la
informacin pblica respecto de aquellas entidades privadas, solamente puede
estar referida a la informacin relacionada con las caractersticas de los
servicios pblicos que presta, costo de las tarifas o ingresos provenientes de
este concepto

y sobre las funciones administrativas que ejerce tal entidad

jurdica.

Al respecto el Tribunal Constitucional se ha pronunciado con respecto al

derecho de acceso a la informacin y la obligacin de brindar informacin por
los entes privados , que el suministro de informacin a los ciudadanos alcanza
tambin a aquella informacin que tiene que ver con el ejercicio de las

D.S. 043-2003-PCM Art 9.- Personas jurdicas sujetas al rgimen privado que prestan servicios pblicos
Las personas jurdicas sujetas al rgimen privado descritas en el inciso 8) del Artculo I del Ttulo Preliminar de la Ley N
27444 que gestionen servicios pblicos o ejerzan funciones administrativas del sector pblico bajo cualquier modalidad estn
obligadas a informar sobre las caractersticas de los servicios pblicos que presta, sus tarifas y sobre las funciones administrativas
que ejerce.

34

funciones administrativas de aquellos entes; en tal sentido en el Expediente

N00390-2007-PHD/TC seguido contra la Empresa Regional de Servicio
Pblico de Electricidad del Sur - ELECTRO SUR ESTE S.A10., se le solicito a
dicha persona jurdica la exhibicin del contrato y de los documentos
relacionados con la

transferencia de un bien inmueble que haba vendido

dicha empresa ; la defensa de la persona jurdica se centr en el argumento de

que ellos no estaban obligados a

proporcionar tal informacin por que

sostenan que el derecho de acceso a la informacin en el caso de aquella

persona jurdica ,est restringido solamente
personas de solicitarle informacin

a la facultad que tienen las

relacionada con las tarifas del servicio

pblico que realizan por encargo o concesin del estado ; sin embargo el
Tribunal determin que tal venta del inmueble respecto del que se solicitaba la
informacin, comporta un acto de administracin de la persona jurdica, por lo
tanto determino que ella estaba obligada a suministrar dicha informacin al
solicitante.

Otro ejemplo de persona jurdica privada que realiza servicio pblico y

por lo tanto que se encuentra

tambin obligada

a brindar la informacin

solicitada por los ciudadanos, es la Caja de Beneficios y Seguridad Social del

Pescador, al respecto el Tribunal Constitucional se ha pronunciado en el
Expediente N 3619-2005-HD/TC de fecha 21 de julio del ao dos mil cinco, en
la accin promovida por don Hctor Flaviano Chvez lvarez, contra dicha
entidad, determin lo siguiente:

10

Empresa que presta un servicio pblico, organizada bajo el rgimen de persona jurdica de derecho privado, pero con
participacin mayoritaria del Estado. Por esta razn esta empresa forma parte de las empresas del Estado, bajo el Fondo Nacional
de Financiamiento de la Actividad Empresarial del Estado FONAFE

35

A pesar de esta aparente reduccin del mbito de proteccin del

derecho fundamental (parecera que slo se aplica a entidades
pertenecientes a los gobiernos nacional, regionales o locales), ste se ve
complementado con la necesidad del Estado, tal como lo prev el
artculo 44 de la Norma Fundamental, de garantizar todo derecho de la
persona y de promover su bienestar general, fundamentado en la justicia
y el desarrollo integral de la nacin, y que, por lo tanto, ampla su
extensin permitiendo que en cualquier supuesto que est en juego un
derecho fundamental, la persona pueda acceder a la informacin que se
considere necesaria para el ejercicio real de tal derecho.

Slo entendiendo de esta manera la informacin pblica, se podr dar

fiel cumplimiento a lo que la Constitucin busca proteger: todo tipo de dato o
informe que constituya parte de las funciones esenciales del Estado, pero que
por alguna circunstancia habilitante se encuentre en manos de l mismo o de
entidades particulares. Slo teniendo acceso a esta informacin, la persona
podr tomar decisiones correctas en su vida diaria y llegar a controlar la
actuacin de aquellos entes que merecen el escrutinio popular, ya sea porque
conocen o manejan informacin econmica, poltica o administrativa del
Estado.

Es as como el inciso 8 del artculo I del Ttulo Preliminar de la Ley del

Procedimiento Administrativo General debe ser entendido de la manera ms

36

amplia posible, todo con el fin de posibilitar la mejor comprensin del artculo
2, inciso 5, de la Constitucin.

2.4

EL

CONTROL

INFORMACION

DIFUSO

EN

LA

DETERMINACION

DE

LA

SENSIBLE.

Es importante sealar el concepto que sobre el dato sensible brinda la

Asamblea General de las Naciones Unidas, adoptado en la cuadragsima
quinta sesin ordinaria en la declaracin sobre Directrices para la regulacin
de ficheros automticos de datos personales, en la que seala que los datos
sensibles son ciertos tipos de datos personales cuya utilizacin puede dar lugar
a discriminaciones arbitrarias e ilegales.

As se menciona entre los datos que no pueden ser recogidos para su

incorporacin a los ficheros, los que hacen referencia a la raza, origen tnico,
color, vida sexual, opinin poltica, religin, filosofa u otra ideologa personal,
as como la afiliacin sindical.
En

nuestro ordenamiento interno existen algunas

normas

que

determinan que informacin tiene o no el carcter de sensible, en tal caso es la

ley la que le ha asignado a la informacin determinada condicin de sensible o
accesible al pblico, siendo los artculos 15, 16 y 17 los que regulan ello
clasificando la informacin sensible en :
a) Secreta.- se refiere a aquella informacin que se sustenta en razones de
seguridad nacional, en el mbito externo y la que tenga como base
fundamental garantizar la seguridad de las personas cuya revelacin pudiera
generar riesgo para la integridad territorial o la subsistencia del sistema

37

democrtico, as como respecto de las actividades de

inteligencia y

contrainteligencia del CNI.

b) Reservada.-

se refiere

a la informacin sustentada en razones de

seguridad nacional en el mbito del orden interno cuya revelacin pudiera

generar riesgo para la integridad territorial o la subsistencia del sistema
democrtico en el mbito de la prevencin y represin de la criminalidad en el
pas , y
c) Confidencial.-

se refiere a la informacin que contenga

recomendaciones u opiniones

consejos,

para una toma de decisin del gobierno,

siempre que tal informacin no tenga carcter pblico; la relativa al secreto

bancario, tributario, comercial, industrial, tecnolgico y burstil ;las referidas al
ejercicio de la potestad sancionatoria dentro del procedimiento administrativo
sancionador, las referidas al secreto profesional o a la estrategia a adoptarse
en un procedimiento administrativo o judicial asumido por el Estado; la
concerniente a los datos personales cuyo acceso pueda implicar invasin de la
intimidad personal o familiar; las dems exceptuadas por la Constitucin o por
ley del Congreso.
Sin embargo independientemente que la Ley pueda asignarle carcter de
sensible a determinada informacin, lgicamente que ello no vincula al Juez
quien finalmente ser quien determine evaluando la naturaleza del contenido
de la informacin si es que ella puede o n tener carcter sensible. En tal
sentido es fundamental el pronunciamiento que brinda la Corte Interamericana
de Derechos Humanos, en la Sentencia del 19 Septiembre 2006, Caso Claude
Reyes vs. Chile, donde seala:

38

la reserva de la informacin no se determina por que el acto

jurdico as lo diga, o porque la ley as lo establezca, sino que para
determinar ello, debemos remitirnos a criterios de razonabilidad
Se entiende bajo la denominacin, de datos sensibles, informacin prohibida,
o dato confidencial

a aquellos datos referidos a la ideologa, creencias,

religin, afiliacin sindical, salud, origen racial o vida sexual de las personas,
los que no pueden ser tratados, ni transferidos, ni almacenados en ficheros o
bases de datos de manera que resulta necesario que solamente puedan ser
objeto de tratamiento con el consentimiento expreso y por escrito del afectado.
Tal informacin relacionada al origen racial, a la salud y a la vida sexual slo
podrn ser recogidos, tratados y cedidos, si alguna Ley as lo dispone por
razones de inters general, o en caso de que el afectado haya consentido
expresamente.
En Espaa, los datos sensibles pueden ser objeto de tratamiento, sin que
resulte necesario el consentimiento expreso del titular, cuando tenga finalidad
la prevencin o para el diagnstico mdico, para la prestacin de asistencia
sanitaria o de un tratamiento mdico o para la gestin de servicios sanitarios,
siempre que dicho tratamiento de datos se realice por un profesional sanitario.
As mismo puede realizarse el tratamiento de datos sin intervencin del titular,
cuando sea necesario para salvaguardar el inters vital del afectado o de otra
persona, en el supuesto de que el titular de la informacin contenida en el
buzn, es decir el afectado est fsica o jurdicamente incapacitado para prestar
su consentimiento.

39

Otro instrumento normativo que regula sobre el tema de datos sensibles es el

artculo octavo de la directiva europea sobre proteccin de datos 95/46, la que
seala:
Constituyen datos reservados los relacionados con las opiniones
polticas y de afiliacin sindical.

De manera que no puede darse ningn tipo de discriminacin sobre la base de

informacin de esta naturaleza.
Otra excepcin generalmente aceptada, es en materia de salud cuando se trate
de evaluar los antecedentes de un paciente, en este caso el mdico tratante
podr acceder a la Historia Clnica, y al tratamiento de los datos de carcter
personal relativos a la salud de las personas que acuden a los centros
sanitarios pblicos o privados, de acuerdo con la legislacin sanitaria, y
guardando el deber de secreto profesional, obligacin que subsistir an
despus de finalizar su relacin mdico-paciente.

De manera que con respecto al ejercicio del control difuso, la existencia de

determinada norma, por la que se califique de reservada o prohibida
determinada informacin, consideramos que no debe ser impedimento para
que el Juez que conozca el proceso de hbeas data, resuelva de oficio declarar
inaplicable tal disposicin, cuando no se justifique por razn de la naturaleza
de la informacin que la ley le asigne carcter sensible,

en consideracin

adems a que de acuerdo con el principio de mxima divulgacin, toda

informacin debe considerarse de dominio pblico, y la excepcin a la

40

regla siempre que est debidamente justificada, debe de serlo la

informacin sensible.
Precisamente nuestro Tribunal Constitucional se ha pronunciado en variadas
ocasiones, declarando la inaplicabilidad de la norma prohibitiva de acceso a la
informacin, por tratarse de datos que por su naturaleza deben tener carcter
pblico. As lo pronunci en el Expediente N 950-00-HD/TC de fecha 13 de
diciembre del 2000, en el que declar inaplicable la Resolucin de
Comandancia General de la Marina N 0706-95 que califica de documento
reservado al Reglamento de Prestaciones de Servicio de Salud para el
Personal Militar de la Marina de Guerra y familiares.

Igual pronunciamiento recay en el expediente 915-2000-HD/TC de fecha 15

de octubre de 2001, en el que se declar inaplicable la Resolucin Suprema N
224-97-JUS en sus artculos 14 y 17 que determinaban el carcter confidencial
y de estricta reserva del currculo y examen escrito para cubrir las plazas
notariales.
Los datos de la Historia Clnica constituyen informacin secreta e
inaccesible a terceros, por ser reservada del titular de los datos contenidos en
la Historia Clnica, as adems lo tiene establecido nuestro Tribunal
Constitucional en el pronunciamiento del expediente Exp. 1480-2003-HD/TC
15 Julio 2003 que determino que la Historia Clnica de un paciente del Hospital
constituye datos reservados que conciernen del mbito del derecho a la
intimidad.

41

En los antecedentes del referido caso, en fecha 28 de octubre del 2002, el

recurrente interpuso accin de hbeas data contra el Jefe del Centro de Salud
Miraflores de la DISA V del Ministerio de Salud, con objeto de que se le
proporcione copia certificada de la Historia Clnica N. 04523, perteneciente a
D.N.A.S, alegando que dicha informacin no afecta la intimidad personal ni
familiar de la titular de la historia, y que sta es importante por encontrarse
inmerso en un proceso penal, en el que eventualmente se le puede privar de
su libertad hasta por cinco aos, agregando que la historia clnica contiene
informacin sobre una enfermedad que viene padeciendo su titular y que es
relevante para demostrar su inocencia.

La informacin relativa a la salud de una persona, como se establece en el

inciso 5) del artculo 17 del Texto nico Ordenado de la Ley N. 27806, Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, se encuentra comprendida
dentro del derecho a la intimidad personal.

Sin embargo, lo anterior no

impide que el recurrente pueda solicitar que

esa informacin le sea proporcionada a travs del juez penal, en la

medida, desde luego, en que dicha informacin se considere relevante para la
dilucidacin de la controversia penal que se le viene siguiendo.

Con relacin al secreto bancario nuestra legislacin contenida en la Carta

Fundamental fija los parmetros en los que debe regirse la reserva y las
excepciones al principio de reserva, en tal sentido debe de tenerse en cuenta
que el proceso constitucional de hbeas data tiene por objeto, entre otros

42

derechos, la proteccin del derecho reconocido en el inciso 5) de la

Constitucin Poltica del Per. Este reconoce el derecho de toda persona a
solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla de
cualquier entidad pblica en el plazo legal, con el costo que suponga su pedido.
Se exceptan las informaciones que afectan a la intimidad personal y las que
expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional. El
secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del
juez, del Fiscal de la Nacin, o de una comisin investigadora del
Congreso con arreglo a ley y siempre que se refieran al caso investigado.

En base a dicho parmetro constitucional es que nuestro Tribunal

Constitucional ha reafirmado el carcter reservado de la informacin o datos
contenidos en una entidad financiera, sealando que se encuentran protegidos
por el secreto bancario, as se ha pronunciado en el Exp. 1219-2003-HD/TC
del 21 Enero del ao 2004, sealando:

Sobre el particular, el Tribunal Constitucional ha de precisar que la

proteccin constitucional que se dispensa con el secreto bancario busca
asegurar la reserva o confidencialidad trminos ambos que aqu se
utilizan como sinnimos de una esfera de la vida privada de los
individuos o de las personas jurdicas de derecho privado. En concreto,
la necesaria confidencialidad de las operaciones bancarias de cualquiera
de los sujetos descritos que pudieran realizar con cualquier ente, pblico
o privado, perteneciente al sistema bancario o financiero.

43

En ese sentido, el secreto bancario forma parte del contenido

constitucionalmente protegido del derecho a la intimidad, y su titular es
siempre el individuo o la persona jurdica de derecho privado que realiza
tales operaciones bancarias o financieras. En la medida en que tales
operaciones bancarias y financieras forman parte de la vida privada, su
conocimiento y acceso slo pueden levantarse a pedido del juez, del
Fiscal de la Nacin o de una Comisin Investigadora del Congreso con
arreglo a ley y siempre que se refiera al caso investigado. A diferencia
de lo que sucede con la informacin pblica, en la que la regla es su
publicidad y transparencia, y la excepcin es el secreto, tratndose del
conocimiento de informacin vinculada a la vida privada de una persona,
la regla es siempre el secreto o su confidencialidad, en tanto que su
publicidad, sujeta a un control intenso bajo el test de razonabilidad y
proporcionalidad, la excepcin.
No es, pues, la SBS la titular del derecho a la intimidad bancaria y
financiera. Tampoco los bancos o entes financieros con los cuales se
suscriben tal clase particular de actos jurdicos, sino el individuo o la
persona jurdica que confa y celebra actos jurdicos con ellos. De ah
que su levantamiento, cuando no sea autorizado por su propio titular,
slo pueda ser autorizado por mandato judicial, el Fiscal de la Nacin o
por una Comisin Investigadora del Congreso de la Repblica, y siempre
que la informacin solicitada se refiera al caso investigado.

Resulta interesante anotar

otro pronunciamiento del Tribunal

Constitucional en cuanto se refiere a que no constituye secreto bancario

44

o informacin reservada aquella relacionada con los cobros de cheques que

realizan terceras personas respecto de una cuenta bancaria, as en el Exp. N.
1170-2005-HD/TC, seguido por Felipe Teodoro Ali Otazu contra Banco de
Crdito del Per (Oficina de Arequipa) de fecha 1 de abril de 2005 seal:
Que, aun cuando este Colegiado ha considerado, en la
sentencia recada en el Expediente N. 1219-2003-HD/TC, que no toda
informacin bancaria se encuentra sujeta al rgimen de proteccin del
secreto, sino nicamente aquella que busca asegurar la reserva o
confidencialidad de una esfera de la vida privada de los individuos o de
las personas jurdicas de derecho privado, en el caso de autos se
aprecia que lo que se solicita esencialmente, previo levantamiento del
secreto, es informacin sobre determinadas operaciones bancarias
realizadas por terceros, aspecto que no puede considerarse ni como
informacin pblica ni tampoco como informacin bancaria genrica
susceptible por su relevancia de transmitirse a terceros.

En 1964, en el caso New York Times v. Sullivan, el Tribunal Supremo de

Estados Unidos estableci que las public figures gozan de una tutela de su
privacidad ms atenuada que la que corresponde a las personas comunes.
Esto no significa que pierdan todo derecho a la tutela de su privacidad e
intimidad. Como ha sealado el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en el
reciente caso de Carolina de Mnaco, la divulgacin de noticias que se refieren
a personas pblicas es legtima slo si existe un inters pblico en su
conocimiento. De esta manera se determin, uno de los criterios para el

45

ejercicio del derecho de informar y ser informados y el papel de las

informaciones personales en el proceso democrtico.
La difusin de informaciones personales delicadas, en efecto, ha de ser
considerada legtima si contribuye de manera importante a hacer posible el
control por la opinin pblica, y especficamente por los electores, sobre los
comportamientos de hombres polticos y, ms en general, de quienes
desarrollan cargos pblicos.

46

CAPITULO III
MODALIDADES Y SUB TIPOS DE HABEAS DATA

3.1.

MODALIDADES DE HABEAS DATA:

La accin de Habeas Data como mecanismo procesal, la doctrina

reconoce que puede ser utilizada bajo dos modalidades segn los derechos
objeto de proteccin, en tal sentido, podemos establecer el Habeas Data
Propio o Tradicional y el Habeas Data Impropio o No Tradicional, al
respecto Oscar Puccinelli seala11:
Por medio del Hbeas Data tradicional o propio, se busca mitigar
los efectos perniciosos del poder informtico sobre los derechos de las
personas y la otra modalidad lo sera el Hbeas Data no tradicional o
impropio, que tal como precisa el autor, se relaciona con la pretensin
de tutelar la libertad de recabar y transmitir informacin (...), cuya misin
es la de funcionar como mecanismo corrector de los abusos de quienes
pretenden retacear indebidamente el acceso a las fuentes de
informacin (generalmente el Estado).

En suma entonces cabe sealar que el Habeas Data Propio se refiere a

la proteccin de los datos personales y su tratamiento, es decir opera para
accionar por la defensa de cualquiera de los derechos que corresponden a la
auto determinacin informativa; mientras que en Habeas Data Impropio el
inters est dirigido concretamente a acceder a fuente de informacin estatal,
como una forma de controlar la gestin pblica.
11

PUCCINELLI, Oscar; El Habeas Data en Indoiberoamerica; Editorial Temis; 1999; Pg. 22.

47

3.2

SUB TIPOS DE HABEAS DATA

Existen diversas clasificaciones en relacin a los Subtipos de habeas

data como instrumento procesal que puede ejercitarse en la defensa de los

derechos de la autodeterminacin informativa, no obstante en este tema ha
predominado en la doctrina la clasificacin de los modelos de habeas data que
distingue Nstor Prez Sagues12, en su artculo el Habeas Data en Argentina
publicada en la Gaceta Jurdica, clasificacin que viene siendo asumida por la
corriente doctrinaria preponderante, por ejemplo Oscar Ral Puccinelli13, por lo
que partiendo del modelo clasificatorio del citado autor, desarrollo lo que sigue
a continuacin:

3.2.1 HABEAS DATA INFORMATIVO: Es aquel que procura solamente

recabar informacin, accediendo a los datos incorporados en la base
informtica computarizada o no. En relacin a este tipo de habeas data
informativo, lo podemos encontrar regulado expresamente en las diferentes
Constituciones como la de Argentina en su artculo 43; Colombia en su
artculo 15; Guatemala en su artculo 31; Paraguay en su artculo 135.

De la misma forma

otro instrumento normativo internacional que tiene

relacin con el derecho que tienen las personas a acceder a las bases de
datos que registran informacin personal que a ella concierne, es el Convenio

12

SAGUES, Nstor Pedro; el Habeas Data en Argentina (orden nacional) en Gaceta Jurdica Tomo 57; Lima; Agosto de 1998; Pg. 58
y S.S.
13
Oscar Ral Puccinelli; Tipos y Sub tipos de habeas data en el derecho Constitucional Latinoamericano (a propsito del Habeas
Data Peruano para acceder a informacin pblica). En Habeas Data: aportes para una eventual reglamentacin.

48

81 del Consejo de Europa que contempla el derecho de acceso como la

posibilidad que tiene cualquier persona de:
"Art. 8: b) obtener a intervalos razonables y sin demora o gastos
excesivos la confirmacin de la existencia o no en el fichero
automatizado de datos de carcter personal que conciernen a
dicha persona, as como la comunicacin de dichos datos en
forma inteligente".
Esta modalidad de Habeas Data informativo, a la vez se sub clasifica en
las siguientes modalidades:

3.2.2 Exhibitorio: Se ejercita con la finalidad

que el titular

de los

datos, pueda tener conocimiento integral acerca de los datos que se almacena
en determinado registro , de manera que por este medio la persona tiene
derecho a controlar que datos acerca de ella estn contenidos o incorporados a
un registro o base de datos, podra utilizarse por ejemplo por un Magistrado
que invoque

el derecho a conocer que datos acerca de su persona se

encuentran contenidos en el registro de la base de datos del Consejo de la

Magistratura; igualmente podra solicitarse a Infocorp o a la Superintendencia
de Banca y Seguros cumpla con exhibir los datos que sobre mi imagen
crediticia en general se encuentran anotados en ese registro.
En la prctica, esta

modalidad de habeas data

pudiera presentar

situaciones de conflicto en el caso en que por ejemplo el titular de los datos

alegue que el responsable de la base no hubiere cumplido con poner a
disposicin del Juzgado la totalidad de la informacin que maneja la entidad ,
situacin que podra dar lugar segn el caso a que eventualmente el Juez

49

tenga que autorizar al interesado a que ante la presencia del mismo , se

realice por el responsable

la exhibicin al solicitada, ello le permitira al

interesado con el apoyo de la asistencia tcnica determinar si es que

efectivamente la parte obligada est proporcionndole toda la informacin con
la que cuenta a su disposicin.

En tal sentido opina Ekmekdjian y Pizzolo,

14

con respecto a si ese

derecho involucra la facultad de ingresar fsica y personalmente a esa base,

consideran

que en ciertos casos

ello es necesario, para corroborar la

exactitud de lo que debe informarse. De lo contrario el xito del habeas data

quedara a merced del informante.

3.2.3 Finalista: Nos permite saber con qu finalidad nuestro datos se

encuentran

archivados

en determinada

base y para qu entidad o que

persona o personas se registran nuestros datos, en tal supuesto la persona

titular de los datos puede accionar contra el responsable de la base de datos a
fin de exigirle una respuesta del motivo por el que en la base de datos de una
entidad determinada se ha registrado informacin relativa a mi persona, por
ejemplo el titular toma conocimiento que la Municipalidad de su distrito tiene en
su registro una base de datos concerniente a su persona, en tal caso puede
solicitar se le explique para que o con que objeto se ha realizado dicho registro;
otro ejemplo seria en el caso en que en el Centro Educativo donde cursan
estudios los hijos del titular de los datos, se hubiere creado una base de
informacin amplia de la actividad laboral, de los ingresos econmicos y de los

14

Miguel A Ekmekdjian y Calogero Pizzolo, Habeas Data. El derecho a la intimidad frente a la revolucin informtica , Buenos
Aires 1996, Ed Depalma pg. 68

50

antecedentes financieros de los padres, en tal sentido el titular podra solicitar

se le explique la razn de aquel registro.

3.2.4 Autoral: Sirve para saber quin fue el agente que actu como
autor o la fuente de la que provino la captacin de los datos insertados o
contenidos en el registro, en tal sentido se persigue establecer la fuente o
origen, es decir quin es la persona que recopilo, capto, o acopi la
informacin que ingres al registro; por lo que por ejemplo el interesado
podra recurrir a este tipo de habeas data a fin de determinar quien fue la
persona que proporcion los datos financieros o de conducta, que se
encuentran alojados en el registro de la base de datos que se trate, sea del
Colegio, de la Municipalidad o del Consejo de la Magistratura, o cualquiera otra
base privada .

3.3 HABEAS DATA ADITIVO.

Mediante este tipo de habeas data el interesado reclama

ante el

responsable del fichero, por alguna omisin , de manera que su pretensin

tiene por finalidad el que se agregue otros datos adicionales a los que
ya figuran en el registro respectivo, por ejemplo si un banco de datos puede
colectar y proporcionar a terceros datos sobre las personas que han obtenido
crditos comerciales y han tenido atrasos en el pago, quien figure como deudor
est facultado para obligar al banco de datos a colocar que su carcter no era
de deudor principal sino de garante. Este tipo de habeas data se sub divide en:

51

a) Actualizador: Cuando se utiliza para

actualizar datos

vetustos o

antiguos.
b) Inclusorio: Se emplea con la finalidad de que se incluya o inserte en un
registro a quien no fue considerado en determinada base , por ejemplo la
solicitud de incorporacin

de

una cadena de restaurantes

de

nivel

internacional en comida peruana , en la pgina turstica oficial del Estado

Peruano que informa a los turistas de los sitios recomendables en comida
peruana ; asimismo por esta va se podra solicitar a la Comisin de
Concurso de personal que en un legajo determinado de personal, se
incorpore o se incluya determinada informacin relacionada

con algn

antecedente de la persona que concursa.

Asimismo es importante destacar que en Argentina existe jurisprudencia

constante que se ha pronunciado en el sentido que es procedente que se
incluya en el registro el carcter litigioso de la deuda materia de registro en
la central de riesgos ; en tal sentido considero que no obstante nuestra ley
de centrales de riesgo no contempla tal posibilidad , sin embargo es
necesario que la casustica aclare sobre este aspecto , en tal sentido
asumo que resulta razonable
adicional a la deuda

tal pretensin de

registrar

como dato

que aparece en el registro, lo concerniente a su

carcter litigioso , ello mas aun cuando en nuestra realidad es practica

constante

que en las

cadenas de tiendas de electrodomsticos (que

otorgan crdito con determinada entidad financiera )

situaciones en las que

se generan

existe reclamo por la facturacin, sin embargo

independientemente que tal reclamo no es solucionado se reporta al cliente

52

como moroso , entonces en tal caso se justifica que ante la existencia de

un trmite pendiente de resolver por la misma entidad financiera , o por un
conflicto de carcter judicial pendiente que verse sobre el cuestionamiento
de la obligacin reportada como deuda de riesgo, se registre el carcter
litigioso de la deuda.

Sobre este tema la Corte Suprema de Bs. As. en la Causa D.325 seguida
por don Daniel F. Di Nunzio, declar fundada la demanda en la que fue
objeto del reclamo, el que en el

registro de la deuda atribuida por la

entidad bancaria, deba tambin inscribirse que tal deuda tena carcter
litigioso al encontrarse en giro un proceso penal por delito de Estafa en el
otorgamiento del prstamo, disponiendo la justicia argentina que se registre
la existencia de tal proceso penal, porque los hechos materia de
investigacin penal se relacionan de manera directa e inmediata con sus
datos personales de carcter patrimonial relativos a la solvencia econmica
y al crdito.

En aquel caso,

la Corte Suprema de Buenos Aires, de fecha 21 de

noviembre del 2006, resolvi la causa seguida por Di Nunzio, Daniel F.

contra The First National Bank of Boston y otros sobre hbeas data", donde
expres:

Es verdad, como ya se seal, que no corresponde dilucidar en estas

actuaciones si ella reviste, efectivamente, la calidad de deudora o si se
perpetr una estafa en su perjuicio. Pero es evidente que la ampliacin en

53

los datos referentes a la actora para reflejar el estado de litigiosidad del

crdito necesariamente deben hacer referencia a su situacin con ese
banco, en la medida en que ste es el supuesto acreedor y ha sido su
relacin comercial con la actora la que dio lugar al registro de la
informacin.

3.4 HABEAS DATA RECTIFICADOR o CORRECTIVO:

Se encuentra dirigido a la correccin de

los errores, as como

las

inexactitudes que existen almacenadas en los registros, archivos, bancos o

base de datos pblicos o privados. En suma puede decirse que mediante esta
modalidad se sanean los datos falsos; este tipo de habeas data tambin se
encuentran regulado en las Constituciones de Argentina, Colombia, Paraguay y
la de Portugal.

Dentro de esta modalidad de habeas data cabe enunciar como ejemplo

la posibilidad que a determinada persona se le hubiere asignado en el registro
por la central de riesgos una condicin de capacidad crediticia o financiera de
mxima peligrosidad , cuando tal calificacin no le correspondera , teniendo en
cuenta que dio cumplimiento al pago de sus obligaciones, y en todo caso la
calificacin que le correspondera a su condicin crediticia sera la de deudor
con capacidad de riesgo leve y por lo tanto la calificacin de su condicin
debera ser rectificada en tal supuesto .
3.5

HABEAS DATA RESERVADOR o CONFIDENCIAL

Se interpone por el interesado

con la

finalidad de mantener en

reserva los datos de la persona que se encuentran registrados en la

54

base, o banco de datos; la finalidad que se persigue en esta modalidad a

diferencia de las otras, es que no sirve para adicionar, incluir, ni para rectificar
errores; sino para mantener la privacidad, el secreto y la reserva de nuestros
datos.
Segn Puccinelli, se trata de una modalidad cuyo fin es asegurar que un
dato legtimamente registrado sea proporcionado solo a quien se encuentran
legalmente autorizado para ello; esta clase de habeas data tambin se
encuentra normado en las Constituciones de Argentina, Portugal y Per.

Como ejemplo podra citarse el caso de que una persona se afilie a un

seguro de vida privado en caso de muerte o invalidez , en el que hubiere
optado por designar como beneficiaria del seguro a tercera persona ajena a
su entorno familiar , en tal caso probablemente sea de inters del recurrente
que mientras el viva, el acceso a dicha informacin de la beneficiaria se
encuentra completamente restringido
plantear la demanda

en tal aseguradora , por ende puede

con la finalidad de que tal acceso

sea solamente

permitido a una persona determinada quien sera la encargada o designada

por el Juez del caso como la confidente o la nica autorizada para accesar a
dicha informacin.
En la practica la exigencia de la proteccin de la intimidad en esta
modalidad de habeas data , exigir que el Juez adopte u ordene a la entidad
adoptar una clave de encriptacin que garantice la confidencialidad del dato
registrado, clave que segn las circunstancias

debiera estar solamente de

conocimiento del demandante y de la persona designada por el Juez, a fin de

que se responsabilice de conservar la confidencialidad del dato que solamente

55

dicho responsable podr accesarlo en la organizacin por ser el autorizado

judicialmente para preservar la clave de encriptacin.

Considero

sin embargo que para la eficacia del ejercicio de esta

modalidad de habeas data urge implementar reformas en el tratamiento del

proceso, por ejemplo en lo relacionado con el trmite de su presentacin ,
creemos que debe designarse a una persona especfica que puede ser el
asistente de Juez, para los fines que se encargue de recepcionar la demanda
y dar cuenta de manera personal y reservada de su trmite al Juez, puesto que
el actual sistema tradicional en el que, la demanda recorre todo un trmite
engorroso desde que es presentada a la Mesa de Partes Central de recepcin
de demandas

(donde hay gran cantidad de personal ) hasta que se traslada

la misma por otro auxiliar

a la Mesa de Partes

del Juzgado respectivo de

turno, para luego a su vez esta ltima Mesa de Partes derive al Secretario
quien tambin trabaja con otro grupo de personal de apoyo , para el trmite del
citado proceso de habeas data, comporta todo un itinerario pblico que
desincentiva la interposicin de este tipo de demandas qu persona puede
sentirse alentada

de presentar una demanda de tal naturaleza

al Poder

Judicial, cuando con tanto trnsito en el iter del expediente, una demanda en
que el interesado busca del rgano jurisdiccional se mantenga con carcter de
top secret confidencial, o de dato reservado , paradjicamente recorre una
serie de oficinas exponindose al riesgo del conocimiento de una serie de
personas ? de qu secreto se puede hablar entonces ?.

56

Por lo expuesto pienso que

debe darse una regulacin especial para el

tipo de demandas de habeas data confidencial, en el que

despacho del Juez

debera ser la persona responsable

el asistente de
de recepcionar y

tramitar directamente tales demandas para evitar el riesgo de la dispersin del

dato confidencial del demandante en las diferentes oficinas por las que recorre
el iter del expediente.

3.5

HABEAS DATA EXCLUSORIO o CANCELATORIO:

Este tipo de habeas data tiene por misin eliminar la informacin del

registro y se refiere en general a la denominada informacin sensible cuando

ella se mantiene injustificadamente en el registro.
Por su parte Sagues limita tal posibilidad del habeas data exclusorio,
solamente

a los casos en que se trate de datos de carcter sensible y

menciona que no existe una regla fija acerca de cundo es procedente un

habeas data para reservar y cuando el contenido peligroso de esta informacin
es tan grande que corresponda borrarla y que el criterio delimitante vara segn
cada pueblo y momento histrico, pues datos que otrora no eran vistos como
nocivos, asumen hoy en ciertas sociedades rasgos altamente negativos que
parece indispensable eliminarlos.
Este modelo se encuentra regulado expresamente en las Constituciones
de Argentina, Colombia, Paraguay y tambin lo prev expresamente la
Constitucin de Portugal pero est limitado en el caso del dato informtico.
Asimismo puede emplearse con la finalidad de erradicar del registro
alguna informacin que se considere lesiva al derecho a la intimidad, porque
probablemente se trate de un dato sensible, o secreto.

57

En este caso es importante tener en cuenta que el Juez debe disponer

al expedir la sentencia o en ejecucin de sentencia , las medidas tendientes a
asegurarse que efectivamente el sentenciado de cabal cumplimiento a la orden
del Juzgado de cancelar o erradicar la informacin , puesto que no puede
descartarse la posibilidad de que el responsable del fichero alegue haber
cumplido con la orden cancelatoria, pero que sin embargo todava la mantenga
en el fichero, en tal supuesto es recomendable que se designe a un perito de
sistemas informticos a fin de que sea el quien verifique si es que en la base
fue efectivamente cancelado el dato

58

CONCLUSIONES

Tony Torres
Frente al surgimiento de los bancos de datos, que nacen en igual medida, o en
consecuencia directa que las leyes de acceso a la informacin pblica (esto es
en cada pas donde han surgido), nace la necesidad de proteger aquella
informacin, que estando

recopilada en esos bancos de datos, puede ser

distorsionada, alterada, distribuida, y an manejada, de tal manera que afecte a

los individuos particulares; por ello, mana la necesidad cada vez ms
apremiante, de permitir que todo individuo pueda conocer la informacin que
sobre l, sus bienes, y posesiones, forman parte de los registros pblicos y
privados, para, en caso necesario, se pueda actualizar la informacin,
corregirla, aumentarla e inclusive destruirla. El recurso idneo, para alcanzar
esta meta, es el de Hbeas Data ya que ste, como dicen Ekmekdjian y Pizzolo
tiene por objeto garantizar la facultad de las personas para conocer y acceder a
la informacin que les concierne, archivada en bancos de datos.

Oscar Manuel
La utilidad prctica del Hbeas Data, consiste en limpiar la imagen de los
individuos cuando por cualquier motivo, la informacin relativa a su persona
que se encuentre almacenada en los bancos de datos pblicos, sea errnea,
omita ciertos datos, disponga datos excesivos que puedan afectar el status o
prestigio

de estos ciudadanos, y los pueda afectar. Por lo que con este

recurso, como ya lo coment, puede modificarse esa informacin, adicionarse,

59

y hasta eliminarse, dejando intocada la imagen y el prestigio que socialmente,

tenga una persona.

ngel Oswaldo
El Hbeas Data, pretende evitar una especie de discriminacin, -si se puede
llamar as-, en contra de las personas, por cierta informacin que sobre s, se
tenga en los almacenes de informacin pblica. El Hbeas Data, a similitud
de otros pases, se deber incluir, en la Constitucin Poltica, las Acciones de
Inconstitucionalidad y las Controversias Constitucionales, pues al igual que
estos, es una accin encaminada a proteger o garantizar la inviolabilidad de la
Constitucin. El modo de ejercer el Hbeas Data, debe ser sencillo, para que
cualquier persona que se sienta desdeada por motivo de ciertos datos
malos, pueda tener un status aceptable, una vida digna y no ser segregado
por razn de esos datos contenidos en almacenes de informacin, ya sean
pblicos o privados.

60

Referencia Bibliogrfica
Constitucin del Per artculo 2 inciso 7: Al honor y a la buena reputacin, a la
intimidad personal y familiar as como a la voz y a la imagen propia.
Constitucin Peruana de 1,993, Serie Lecturas sobre Temas Constitucionales Nro. 10
Comisin Andina de Juristas, Lima 1994, pg. 259-260,
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Magistratura, 1ra Edicin 2004, pg. 41.
Bazn, Vctor. El Hbeas Data, El derecho a la autodeterminacin informativa y la
superacin del concepto pre informtico de la intimidad. Boletn de Derecho
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Falcn, Enrique M., Hbeas Data. Concepto y Procedimiento. Abeledo Perrot, Buenos
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Bidart Campos, Germn J., Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino,

tomo VI, La reforma constitucional de 1994, Editar, Buenos Aires, 1995, p. 321.

Puccinelli, Oscar Ral, en la ponencia intitulada Tipos y Subtipos de Hbeas Data en el

Derecho Constitucional Latinoamericano (A Propsito del Hbeas Data Peruano
para

acceder

la

informacin

pblica),

http://ulpiano.com/Recursos_Privacidad_pucinelli.doc.

PUCCINELLI, Oscar; El Habeas Data en Indo Iberoamrica; Editorial Temis; 1999; Pg.22
D.S. 043-2003-PCM Art 9.- Personas jurdicas sujetas al rgimen privado que prestan
servicios pblicos del Artculo I del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444.
SAGUES, Nstor Pedro; el Habeas Data en Argentina (orden nacional) en Gaceta
Jurdica Tomo 57; Lima; Agosto de 1998; Pg. 58 y S.S.
Miguel A Ekmekdjian y Calogero Pizzolo, Habeas Data. El derecho a la intimidad
frente a la revolucin informtica, Buenos Aires 1996, Ed Depalma pg. 68
Sags, Nestor Pedro. El Hbeas data en Argentina (Orden Nacional). Chile: Red Ius et
Praxis, 2005. p 141.
61

www.habeasdata.org/node/274
http://itv.iusseek.eu/visual.php?num=39770
http://site.ebrary.com/lib/bibliotecapucpsp/Doc?id=10148116&ppg=6

62