LE NOUVEAU CODE DE LA FAMILLE MAROCAIN

RAPPORT ETABLI PAR DES MAGISTRATS FRANAIS

A LISSUE DUN VOYAGE DETUDE (du 19 au 29 juin 2007) SUR LAPPLICATION DE
CETTE LEGISLATION
Voyage organis conjointement par le Ministre de la Justice du Royaume du Maroc et lAmbassade
de France, avec le concours de lEcole Nationale de la Magistrature.
composition du groupe :
- Joseph Taillefer, prsident de chambre la Cour dAppel de Rennes,
- Jean-Paul Eichler, prsident de chambre la Cour dAppel de Colmar,
- Marie-Christine Leroy, conseillre la Cour dAppel dAix en Provence,
- Dominique Nolet, conseillre la Cour dAppel de Pau,
- Martine Escolano, premire vice-prsident du tribunal de grande instance de Nancy
- Dominique Avon, conseillre la Cour dAppel de Montpellier,
- Alfred Birgert, vice-prsident du tribunal de grande instance de Nancy,
- Chantal Giraud, vice-prsidente du tribunal de grande instance de Besanon,
- Michel Blanc, prsident du tribunal de grande instance de Blois,
- Dominique Martin Saint Lon, prsident du tribunal de grande instance de Bonneville.
INTRODUCTION
Le nouveau Code de la Famille marocain est entr en vigueur le 5 fvrier 2004.
Selon la convention bilatrale du 10 aot 1981 relative au droit de la famille, il est applicable aux
marocains rsidant en France, devant les juridictions franaises.
Il s'agit d'une oeuvre considrable, qui englobe tous les aspects du Droit des personnes: le mariage, la
filiation, la capacit, les testaments et les successions.
Il a t labor, sous l'impulsion du Roi Mohammed VI, avec le souci de se conformer aux traits
internationaux signs par le Maroc, dans le respect des traditions culturelles marocaines fondes sur
lIslam. Il dispose d'ailleurs dans son 400me et dernier article, que pour tout ce qui n'a pas t
expressment prvu par le prsent code, il y a lieu de se rfrer au rite Malkite et sa jurisprudence
fonde sur les valeurs de l'Islam en matire de Justice, d'galit et des bons rapports de la vie
commune.
Des rformes substantielles ont t ainsi adoptes avec des formulations modernes consacrant l'galit
entre l'homme et la femme.
Entre autres exemples significatifs, l'ge du mariage a t fix au plus tt 18 ans pour les deux
sexes; la polygamie a t rendue quasiment impossible : place sous un strict contrle judiciaire, pour
des situations exceptionnelles, elle implique l'accord de la premire pouse; le divorce est un droit
reconnu aux deux poux, sous le contrle judiciaire.
La nouvelle lgislation s'attache galement protger les enfants en toutes circonstances.
Conscientes que le succs de la rforme passait par la disposition des moyens matriels adapts, les
autorits marocaines ont dot les juridictions de la Famille des locaux ncessaires, allant jusqu'
construire de nouveaux btiments, comme Kelaat- Sraghana.
Des cadres qualifis ont t spcialement recruts, dont 161 juges de la famille.
Nous avons pu constater la prsence constante du Ministre Public qui intervient tout au long des
procdures portant sur le Droit de la Famille.

Notre mission, compose de 10 magistrats praticiens du Droit des personnes, 5 hommes et 5 femmes,
exerant en premire instance et en appel, a eu pour objectif d'observer les conditions pratiques de
l'application du nouveau Code et les orientations jurisprudentielles.
Nous avons t reus par les magistrats des tribunaux de Casablanca, Marrakech, Kelaat-Sraghna,
Rabat, Fez et Mekns, o nous avons constat l'implication de tous pour la russite de la rforme.
Nous avons aussi rencontr des universitaires de Marrakech, en charge d'tudes sur la mise en oeuvre
du nouveau code.
Notre sjour s'est achev par un sminaire bilatral organis au Ministre de la Justice Rabat qui a
permis des rflexions croises sur le Droit de la Famille.
Au terme de l'tude des textes du Code, des exposs des magistrats marocains qui ont consacr
beaucoup de temps rpondre nos interrogations, des statistiques qu'ils nous ont fournies, des
indications des universitaires et . des magistrats de liaison, M. Jaouad Idrissi Qaitoni, en poste Paris,
et M. Yves Rabineau, en poste Rabat, nous avons travaill en groupe pour laborer ce rapport, tant
prcis que certaines difficults d'interprtation demeurent dans l'attente de dcisions de la Cour
Suprme qui na pas encore eu loccasion de se prononcer.
PREMIRE PARTIE :
LE NOUVEAU CODE DE LA FAMILLE
Il s'applique tous les Marocains, l'exception des Marocains de confession juive qui restent soumis
au statut personnel hbraque. Les trangers se voient appliquer le code dans leurs relations avec une
personne de nationalit marocaine, mais ils ne peuvent pas s'en prvaloir dans d'autres circonstances,
mme s'ils revendiquent leur appartenance l'Islam.
-I- LES FIANAILLES ET LE MARIAGE
A - LES FIANAILLES ( articles 5 9 de la Moudawana)
a) Conditions
Les fianailles constituent un contrat entre un homme et une femme, c'est une promesse mutuelle de
mariage.
La preuve de cet engagement obit aux rgles de preuve du droit de la famille.
Chaque partie peut rompre unilatralement ce contrat sauf la partie qui cause un prjudice l'autre
le rparer. Cette rupture peut entraner la restitution des prsents. Toutefois l'auteur de la rupture ne
peut prtendre la restitution des cadeaux.
b) Effets
Le nouveau code de la famille introduit une innovation fondamentale en permettant de donner une
filiation paternelle l'enfant n de la grossesse pendant les fianailles: le fianc est prsum tre le
pre de l'enfant sous certaines conditions (article 156) et la constatation de ces conditions s'effectue
par dcision judiciaire non susceptible de recours. Il sagit en fait de la reconnaissance lgislative dun
concept prexistant, le rapport sexuel par erreur: il y a eu conception la suite de rapports par
erreur en ce sens que l'acte de mariage n'avait pas encore t dress et que le mariage n'tait pas
contract, mais par suite de circonstances indpendantes de la volont du couple.
Une seconde innovation est introduite: si le fianc nie que la grossesse lui est imputable, on peut
recourir tous moyens de preuve lgaux pour tablir la filiation paternelle, dont l'expertise judiciaire.

B- LE MARIAGE (articles 10 39)

La nouvelle Moudawana a cr un formalisme de lacte de mariage qui nexistait pas
prcdemment, notamment en imposant la production de divers documents qui ne sont plus laisss
la discrtion des Adoul (un adel, des adoul) et lintervention du juge de la famille qui dlivre
dornavant lautorisation pralable de mariage. Il a t institu un vritable service de ltat civil
auprs des sections de la justice de la famille des tribunaux de premire instance. Lobjectif de cette
rforme est dviter les fraudes et de faire de lacte de mariage un outil garantissant la scurit de
toute la famille (droits de lpouse, des enfants, pension alimentaire, hritage, partage des biens).
1) RGIME LGAL :
a. Conditions de forme
* Le mariage est un contrat crit. Il peut tre conclu par procuration (article 17).
* Le mariage est fait sous le contrle du juge.
- le juge dlivre lautorisation du mariage aprs vrification des conditions lgales requises.
- lacte est dress par deux Adoul (hommes de loi intervenant dans le droit de la famille) dsigns par
le juge
- il doit tre sign des poux, des deux Adoul,
- il est ensuite ratifi par le Cadi (le juge notarial).
- enfin il est transcrit sur les registres de la section de la justice de la famille qui en adresse un extrait
au service de ltat civil du lieu de naissance des poux pour mention en marge.
Loriginal de lacte de mariage est remis lpouse et une copie certifie conforme est
destine lpoux.
Pour les mariages clbrs antrieurement lentre en vigueur de la nouvelle Moudawana et
nayant pas fait lobjet de contrat, les conjoints peuvent rgulariser leur situation par une action en
reconnaissance de mariage dans les cinq annes de la date dentre en vigueur du code de la famille
(article 16 ).
Le mariage des marocains ltranger peut tre dsormais conclu selon les formes du droit
local, mais sa validation ultrieure au Maroc, prvue par larticle 14 de la Moudawana impose
notamment la prsence de deux tmoins musulmans. Pour la France, il n'appartient pas lofficier
dtat civil de s'assurer du respect de cette obligation; les ressortissants marocains sont invits
produire un acte additionnel mentionnant lidentit de deux tmoins musulmans et dobtenir la
reconnaissance de leur mariage par les autorits marocaines.
b. Conditions de fond
La nouvelle Moudawana a rendu facultative une condition jusqualors essentielle : la tutelle
matrimoniale pour la femme exerce par le wali (tuteur) et a donn la femme majeure la pleine
capacit pour dcider de se marier. Elle conserve la possibilit d'tre assiste par un wali, mais elle
est dsormais libre de faire ou non usage de cette facult.
Prs de 25% des femmes majeures se sont dispenses d'un wali en 2006, ce qui est un rsultat
trs encourageant, seulement deux ans aprs l'entre en vigueur du code.

La Marocaine musulmane n'est autorise pouser qu'un Musulman.

Lhomme quant lui peut pouser une femme non musulmane condition quelle appartienne
l'une des religions bibliques.
Outre la capacit, le consentement et labsence dempchements lgaux au mariage, le mariage
suppose pour sa validit :
* Lge
les futurs poux doivent lun et lautre tre gs de 18 ans. Toutefois il existe une possibilit
de drogation pour les mineurs. Aucun ge minimum nest requis mais le mariage du mineur quel que
soit son sexe est subordonn une autorisation judiciaire qui nest en pratique donne qu partir de
16 ans et trs exceptionnellement avant pour la jeune femme enceinte.
Le consentement de la mineure est recueilli par le juge en prsence de ses deux parents ou
de son reprsentant lgal (article 20). Dune manire gnrale, les juges marocains estiment que le
mineur ne peut pas tre entendu en labsence de son reprsentant lgal, mais ils tentent de vrifier le
consentement du mineur. Il y a des mineurs qui gardent le silence ce que le juge peut interprter
comme un refus implicite du mineur de consentir au mariage.
Lautorisation du juge est dlivre aprs une expertise mdicale (en fait un certificat dun
mdecin), une enqute sociale et constat personnel du juge. Les reprsentants lgaux doivent
galement consentir au mariage du mineur.
En 2006, le mariage de mineurs reprsentait moins de 10 % des mariages ( 26520 mariages
sur 273 000 mariages). En 2006, 9% des mineurs avaient moins de 15 ans, et les cas de refus de
lautorisation du mariage reprsentaient 10% de la saisine des juges.
* La dot (sadaq)
La dot est une condition obligatoire pour la validit du mariage. Son absence vicie lacte de
mariage. Elle est offerte par lpoux lpouse et demeurera sa proprit. Elle en a la libre
disposition.
Le montant de la dot est dfini dans lacte de mariage. Il peut tre symbolique, ce qui est de
plus en plus le cas, compte tenu du niveau de vie des familles marocaines.
Le sadaq peut tre pay davance ou terme, en tout ou en partie. En cas de divorce, le juge
doit vrifier leffectivit du paiement du sadaq, et statuer, sil y a lieu, sur le paiement de son solde.
2) LE RGIME CONSENSUEL
La nouvelle Moudawana a prvu la possibilit pour les poux de droger au rgime lgal
du mariage en individualisant leurs relations matrimoniales tant extra-patrimoniales que
patrimoniales.
1- les conditions extra-patrimoniales
a le refus de la polygamie (articles 39 et suivants)
Le rgime lgal ne prohibe pas la polygamie : le Coran prvoit la possibilit d'avoir
quatre pouses; le nouveau code de la famille semble ne prvoir implicitement que le cas de la
bigamie.

Le recours une autorisation judiciaire pour souscrire un deuxime mariage est

obligatoire pour le mari. Le juge doit alors vrifier (article 40) :
"que le mari peut entretenir galement deux familles ;
"qu'il existe un motif objectif exceptionnel justifiant le recours une deuxime pouse ( strilit,
maladie physique ou mentale de longue dure ... de l'pouse) ;
"que l'pouse accepte la polygamie ( convocation de la premire pouse au tribunal pour recueillir son
consentement, avec possibilit pour le juge de passer outre son refus si les conditions de la polygamie
sont remplies. Dans cette hypothse, l'pouse est autorise demander le divorce, et si elle le refuse,
le tribunal applique d'office la procdure de divorce pour discorde. La jurisprudence sur cet article de
la Moudawana n'est pas encore fixe et les juges rencontrs n'ont pas le recul suffisant pour dfinir ses
modalits d'application.)
"l'autorisation de la polygamie est une dcision qui relve de la formation collgiale du tribunal.
Le rgime drogatoire a prvu la possibilit pour l'pouse de refuser par contrat la
polygamie. Cette clause s'impose au mari et au juge.
Au plan national, en 2006, seuls 0,3% des mariages correspondaient un mariage
polygame ( soit 811 mariages sur prs de 273 000 mariages)
b- le droit d'option de la femme (article 89)
L'poux peut , lors du mariage, par contrat autoriser son pouse demander un divorceconstat tout moment et sans motif. L'pouse se voit ainsi reconnatre le droit de divorcer par
dclaration et sans contrle du motif par le juge.
Au plan national, en 2006, ce type de divorce fond sur ce droit reprsente 0,47% des
divorces.
2 les conditions patrimoniales
a - le rgime de droit commun est celui de la sparation des biens.
Les patrimoines des poux sont spars. Ils ne peuvent pas en disposer en raison des
rgles successorales qui font toujours une place aux ascendants et aux collatraux qui viennent en
concours avec les enfants lors des hritages.
Ainsi, il n'est pas possible de crer une communaut de biens ou une indivision
communautaire.
La proprit des biens doit tre prouve par chaque poux. En l'absence de factures ou
d'actes de proprit, il existe une prsomption de proprit des acquts correspondant l'usage
traditionnel qui est fait du bien par l'homme ou par la femme (article 34).
b- par drogation, l'article 49 permet aux poux par contrat, de se mettre d'accord sur le
mode de fructification et de rpartition des acquts.
Cet accord est ncessairement un crit qui est diffrent de l'acte de mariage et qui peut
tre conclu tout moment aprs le mariage.

***
En conclusion, il convient de souligner que le mariage est un contrat indpendant de la
fte runissant les deux familles, laquelle n'est pas obligatoire et peut intervenir longtemps aprs la
conclusion du mariage, au point qu'il existe une procdure spcifique de divorce avant consommation
du mariage. Ce type de procdure n'est pas anecdotique et reprsente MEKNES par exemple, plus
de 10% des divorces.
La consommation du mariage ou la non-consommation du mariage emporte des
consquences juridiques notamment vis vis de la dot (articles 31 et suivants), de la nullit du
mariage (article 58 ) et des conditions du divorce.
- II - LA FILIATION
Le droit marocain ne reconnat la filiation que dans le cadre du mariage. Il n'admet pas le
concubinage et la filiation qui pourrait en dcouler. Toutefois, le nouveau code de la famille prvoit la
rgularisation de la filiation d'enfants ns hors mariage en permettant le mariage des parents.
La filiation maternelle dcoule du lien biologique avec la mre et de l'accouchement
alors qu'il semble que la filiation paternelle ne puisse tre que lgitime et encadre par le mariage.
A - le principe
L'enfant n dans les liens du mariage est lgitime et rattach au pre et la mre jusqu'
preuve contraire (article 143).
L'enfant est galement rput lgitime l'gard du pre :
"s'il est n dans les six mois suivant la date de la conclusion de l'acte de mariage
"et s'il nat dans l'anne qui suit la date de sparation des poux (article 153).

B - les exceptions
1 - l'enfant est galement rput lgitime l'gard du pre du fait de son aveu,
condition que la mre ne soit pas marie ( article 161 ).
N.B. L'adultre est encore pnalement svrement rprim, les peines pouvant aller jusqu' un an
d'emprisonnement pour l'homme et la femme. Cette incrimination explique le grand nombre de
rgularisations des naissances illgitimes.
2 - l'enfant peut encore tre dclar lgitime la suite "d'un rapport par erreur"
( article 152 ).
a - article 156 : si des signes de grossesse apparaissent chez la fiance avant
le mariage et condition qu'il soit de notorit publique que l'homme et la femme avaient un projet de
mariage connu de leurs deux familles, l'enfant sera rput lgitime et enfant de l'homme et de la
femme fiancs.
b - en dehors des fianailles ( article 158 ) : si l'enfant est n des relations
de deux personnes non maries, celles-ci peuvent rgulariser la situation de l'enfant en faisant

constater " al firach" ( rapports conjugaux) selon diverses modalits :

" 12 tmoins devant les adouls ;
" tmoignages de deux adouls ;
" expertise devant le tribunal.
c - l'expertise gntique :
La nouvelle Moudawana a prcis que la filiation paternelle pouvait tre tablie par
l'expertise judiciaire (expertise gntique).
Ce point divise les magistrats marocains rencontrs. La plupart estime que le recours
l'expertise ne peut se faire qu'avec l'accord du prtendu pre. Certains, minoritaires ont une position
plus audacieuse et l'admettent en dehors de l'aveu et de l'accord du pre. Un sminaire s'est
rcemment tenu sur ce point RABAT. Il serait ressorti des dbats que certains magistrats tireraient
du refus d'expertise du pre une forme d'aveu de paternit.
L'enfant dpourvu de lien de filiation paternelle est un enfant illgitime l'gard de sa
mre.
C Consquences de la filiation
Le pre d'un enfant illgitime n'a aucune obligation son gard. En revanche, le pre
lgitime est seul redevable ( l'exclusion de la mre ) de la pension alimentaire pour l'enfant sauf cas
d'indigence.
1 - la garde
La garde de l'enfant est dvolue aux deux parents en cas de vie commune (article 164). A
dfaut, elle revient la mre.
A partir de l'ge de 15 ans et en cas de sparation des parents, l'enfant peut choisir le
parent chez lequel il vit (article 166). A dfaut de pre et de mre, il choisit le tiers gardien avec
l'accord de son reprsentant lgal. En cas de dsaccord entre l'enfant et le reprsentant lgal, le
tribunal tranche la contestation selon l'intrt de l'enfant.
En cas de divorce et de garde la mre, le pre bnficie de
d'hbergement ( article 169 ).

droits de visite et

Sous l'ancienne Moudawana, le remariage de la mre lui faisait perdre le bnfice de la

garde de l'enfant. Deux drogations ont t introduites par le nouveau texte (article 174) pour
permettre la mre de conserver la garde de l'enfant :
"si le nouvel poux est un parent de l'enfant ou si la mre est la reprsentante lgale de l'enfant;
"si l'enfant est g de moins de 7 ans ou s'il est handicap.
2 - la reprsentation lgale

Elle est dvolue au pre majeur (article 230 et suivants). A dfaut, l'article 231 dfinit
l'ordre de priorit de cet exercice :
" le pre majeur ;
" la mre majeure, dfaut du pre ou par suite de la perte de la capacit de ce dernier ;
" le tuteur testamentaire dsign par le pre ;
" le tuteur testamentaire dsign par la mre ;
" le juge ;
" le tuteur datif dsign par le juge.
Seul le reprsentant lgal peut autoriser le mineur voyager l'extrieur du Maroc. En
cas de refus du reprsentant lgal, le juge des rfrs peut donner cette autorisation ( article 179 ).
3 - la pension alimentaire
Elle est toujours due par le pre en cas de sparation. Elle recouvre une notion plus large
qu'en droit franais et concerne :
" la pension alimentaire proprement dite pour nourrir et soigner l'enfant ( article 189 ) ;
" les autres besoins de l'enfant doivent faire l'objet d'une action spcifique et dans ce cadre, le pre est
redevable : du droit au logement (article 168 ), du droit d pour la garde de l'enfant, du droit aux soins
exceptionnels, ventuellement d'une somme complmentaire pour permettre la mre d'assumer au
profit de l'enfant les ftes religieuses.
La pension alimentaire est due jusqu' 25 ans rvolus pour les enfants poursuivant leurs
tudes et pour la fille jusqu' ce qu'elle peroive des ressources propres ou se marie (article 189).

-III- LE DIVORCE
(Rappel : le rgime matrimonial est celui de la sparation de biens mais les poux peuvent prvoir
dautres modalits pour rgler le sort des acquts)
Le nouveau code de la famille a institu divers cas de divorce classs dans le code de la famille de la
faon suivante :
Titre IV du divorce judiciaire
1. Pour raison de discorde (94 97)
2. Pour dautres causes (98 113) la requte de lpouse
- manquement de lpoux lune des conditions
stipules dans lacte de mariage
- le prjudice
- le dfaut dentretien
- labsence
- le vice rdhibitoire
- le serment de continence ou le dlaissement

Titre V du divorce par consentement mutuel ou moyennant compensation (KHOL)

1. Divorce par consentement mutuel (114)
2. Divorce par KHOL (115 120)
Titre VI des catgories de divorce et de divorce judiciaire (122 128)
1. Du divorce rvocable (RIJII)
2. du divorce irrvocable (Ban).
La prsentation de ces procdures de divorce peut tre faite en considrant :
- dune part ceux pour lesquels le juge contrle la volont de divorcer de lpoux
requrant, procde une phase de conciliation et en cas dchec, autorise la transcription dun acte
adoulaire constatant le divorce,
- dautre part ceux prononcs par le juge dans le cadre dune procdure judiciaire
contentieuse classique.
Ainsi, selon cette classification entrent dans la catgorie :
Des divorces sous contrle judiciaire ( 28 000 cas en 2006):
- divorce rvocable (RIJII) (25,77% des divorces sous contrle judiciaire)
- divorce moyennant compensation (Khl) (32,52%)
- divorce avant consommation (16,81%)
- divorce par consentement mutuel (23,87%)
- divorce linitiative de lpouse exerant le droit doption (0,47%)
- divorce prononc suite deux prcdents divorces (0,56%) (donc ayant un caractre irrvocable)
Des divorces judiciaires ( 14 800 divorces prononcs en 2006):
- pour cause de discorde (72,72 %)
- pour manquements une condition de lacte de mariage ou pour prjudice (11,18%)
- pour dfaut dentretien (5,92 %)
- pour absence du conjoint (9,58%)
- pour vice rdhibitoire (0,23%)
- serment de continence ou de dlaissement (0,34%)
(statistiques nationales fondes sur les donnes de lanne 2006)
Dans un souci de simplification, il apparat possible de prsenter ces procdures en fonction de la
qualit de celui ou de celle qui a la facult de les engager puisquen effet certaines de ces procdures
sont rserves au mari et dautres la femme et dautres encore aux deux poux.
A - DIVORCES A LINITIATIVE DU MARI (TALAK) :
1. Du divorce rvocable (RIJII)

2. du divorce irrvocable (Ban)

Lancienne procdure de rpudiation a disparu (notification par le mari lpouse de lacte adoulaire
portant rpudiation et assignation devant le juge pour homologation sans pouvoir dapprciation pour
le juge).
Elle est remplace par une procdure qui rserve au juge un pouvoir de contrle du caractre
contradictoire de ce divorce et du respect des droits financiers de lpouse (avec obligation de
consignation par le mari des sommes dues la femme telles quvalues par le juge). Par ailleurs cette
procdure est soumise comme toutes les autres lobligation pour le juge de procder une phase de
conciliation.
Cette procdure se droule selon le protocole suivant : le mari dpose la requte. Les 2 poux sont
convoqus une audience de conciliation tenue par le juge qui vrifie la rgularit du dossier
(existence des pices obligatoires) et la prsence de lpouse lors du premier appel du dossier. En cas
dabsence, il doit vrifier la rgularit de la convocation et, le ministre public prsent laudience, a
lobligation deffectuer toutes les recherches pour localiser lpouse et la prvenir de la procdure en
cours et des consquences de son absence.
Le juge de la famille procde une premire tentative de conciliation en cabinet et huis clos. En cas
de non-conciliation et sil y a des enfants, le juge ordonne une seconde conciliation en dsignant 2
arbitres (choisis par chacun des poux dans leur entourage et le plus souvent dans leur famille
respective (a.82 du code de la famille, ce conformment au verset 35 de la Sourate des femmes). Les
arbitres reoivent les poux hors du tribunal et hors la prsence du juge, puis rendent compte de leur
mission par crit la formation collgiale.
En cas dchec, la situation conomique du mari est examine par cette formation collgiale qui fixe
les droits de la femme (a. 83 - 86 du code de la famille) et ordonne le versement par le mari dune
consignation au greffe du tribunal qui doit tre verse dans le dlai de 30 jours. Le non-versement
sanalyse comme une renonciation du mari au divorce.
Le montant consign comprend notamment la pension pour la femme (pension de retraite de viduit
IDDA) et ventuellement les enfants (a. 85 du code de la famille) leur permettant dassurer leur
subsistance pour une priode de 3 mois. Le mari doit galement assurer les frais de logement et verser
le don de consolation (MOUTA - allocation convenable due aux femmes divorces : cest une
obligation pour les pieux (Sourate de la vache / verset 241). Mme si le mari est indigent, il doit
consigner un montant minimum selon un barme fix par le tribunal (le minimum serait de lordre de
1.000 , pour le tribunal de la famille de Meknes par exemple).
Aprs consignation, la formation collgiale autorise la transcription du divorce par 2 adouls. Ce
document est authentifi par le juge notarial (cadi). Le tribunal rend ensuite une dcision motive
comportant le rsum des allgations et des demandes, les preuves et les exceptions prsentes, les
actes de procdure accomplis et les conclusions du ministre public. Il dsigne la personne charge de
la garde des enfants. Le droit de visite est organis et les droits financiers de lpouse sont fixes ainsi
que la rmunration de la garde des enfants aprs la retraite de viduit (3 mois environ). Il est
galement indiqu la date laquelle le divorce a t constat par les adouls et si lpouse est enceinte
ou non. (a. 88 du code de la famille).

Lacte de divorce est non susceptible de recours. En revanche, il peut tre relev appel de la dcision
du tribunal sur les consquences financires du divorce.
Lappel nest envisageable quen cas de rejet de la demande dautorisation de procder lacte
adoulaire de divorce.
Le dlai de rvocabilit de ce divorce par lpoux est de 3 mois environ (retraite de viduit
correspondant 3 cycles menstruels) (a. 124 du code de la famille).
B - DIVORCES A LINITIATIVE DE LEPOUSE :
1. Pour dautres causes (a. 98 113 du code de la famille) la requte de lpouse :
Ces causes sont :
- le prjudice ou le manquement de lpoux lune des conditions stipules dans lacte
de mariage
- le dfaut dentretien
- labsence
- le serment de continence ou le dlaissement
Sur les six causes de divorce prvues par larticle 98 du Code de la Famille, le divorce
pour prjudice est le seul qui soit utilis de manire significative :
a) Le divorce pour faute intitul divorce pour prjudice (article 100)
Proche de notre divorce pour faute, ce divorce est la seule initiative de lpouse, et nest pas ouvert
au mari.
Ce divorce peut tre demand pour tout manquement lune des conditions stipules dans lacte de
mariage, lequel est alors considr comme un prjudice justifiant la demande, et pour tout acte ou
comportement infamant et contraire aux bonnes moeurs manant de lpoux et rendant intolrable le
maintien des liens conjugaux.
Les faits constituant le prjudice sont tablis par tout moyen de preuve, y compris la dposition des
tmoins.
En ralit, cette cause de divorce est beaucoup moins utilise quen France, compte tenu de la
difficult pour les femmes marocaines de rassembler les preuves. Ainsi, il nous a t indiqu
plusieurs reprises quil tait difficile une pouse, par exemple, dtablir des faits de violence
conjugale, faute de prise de plainte par les services de police et en raison des pressions familiales dont
elle pouvait faire lobjet.
La question des violences conjugales est cependant une proccupation de nos collgues magistrats
marocains, comme cela nous a t indiqu plusieurs reprises, et comme nous avons pu le constater
lors de notre passage au Tribunal de la Famille de Fs, o une femme, manifestement victime de
violences (trace de coups sur le visage), venait porter plainte au tribunal. Cela dmontre que la femme

marocaine ose ce type de dmarche, mme si, et pour les mmes raisons complexes qui retiennent la
femme europenne, il lui est encore plus difficile de franchir le pas.
Le gouvernement marocain a dailleurs engag un plan de lutte contre les violences conjugales et
intrafamiliales, en coopration avec lEspagne. Ainsi, lors du voyage dtudes au Maroc, SAR la
Princesse Lalla Meyriem, Prsidente de lObservatoire des Droits de lEnfant, a sign Rabat le 20
juin 2007 le guide relatif la prise en charge des femmes et des enfants victimes de violence. Elle
avait inaugur en janvier 2005 Marrakech une unit rgionale daccueil et daccompagnement
mdical, psychologique et social des femmes et des enfants victimes de violence.
Le lgislateur a, par ailleurs, pris en compte les difficults de preuves rencontres par les femmes, en
prvoyant une passerelle vers le divorce pour discorde si lpouse ne parvient pas prouver le
prjudice (article 100), ce sans nouvelle requte et sans ouverture dun nouveau dossier.
Les divorces pour prjudice ne reprsentent en effet pas 10 % des divorces judiciaires prononcs en
2006 au plan national par les tribunaux de la famille (1361 divorces).
Ce chiffre est rapprocher des 14.791 divorces prononcs par les juges de la famille et des 28.239
actes de divorce sous contrle judiciaire. Le divorce pour faute ne reprsente donc que 2,5% de la
totalit des divorces intervenus en 2006 au Maroc (43.030 divorces au total).
On peut relever en outre que sur 2.674 affaires juges sur le fondement du divorce pour prjudice,
467 ont donn lieu un acte de conciliation ou une rconciliation (soit 17,46 % des affaires traites)
et 846 rejets, soit plus de 30 % de dbouts, en raison de la difficult dtablissement de la preuve.
Dans le cas o le divorce est prononc pour prjudice, le juge peut fixer dans le mme jugement,
conformment larticle 101 du Code de la Famille (ou ultrieurement dans un jugement distinct, sur
le fondement de la responsabilit civile pour faute selon les modalits prvues au Code civil), le
montant de lindemnisation due lpouse en rparation de son prjudice.
A cette indemnisation sajoutent, en application de larticle 113 du Code, les autres droits indemnit
de lpouse prvus par larticle 84 : le reliquat de la dot, la pension de retraite de viduit, le droit de
logement pendant la retraite de viduit, et le don de consolation dnomm Mout.
b) le divorce pour autres causes:
- pour dfaut dentretien : divorce prvu par les articles 102 et 103 , pour
manquement lobligation de paiement de la pension alimentaire ou lentretien de lpouse. Le juge
peut impartir un dlai de 30 jours lpoux pour sacquitter de la pension ainsi due. A dfaut, il
prononce le divorce. Ce cas de divorce reprsente 1.086 divorces prononcs au plan national en 2006.
Il est toutefois important de souligner que le divorce ne sera pas prononc si le tribunal qui procde
alors la fixation de la pension alimentaire, en dtermine les modalits dexcution force, par des
moyens tels que la saisie arrt sur salaire par exemple. Il convient en outre dappeler lattention des
magistrats franais sur le fait que, si le divorce pour dfaut dentretien est prononc, celui-ci est
rvocable ds lors que lpoux sacquitte de son obligation.

-pour absence du conjoint: si lpoux sabsente du foyer conjugal pour une priode
excdant une anne, lpouse peut demander le divorce. Le tribunal vrifie labsence de lpoux, la
dure de cette absence et le lieu o il rside. Il notifie la demande au mari, en lavisant des
consquences : dfaut de rintgrer le domicile conjugal ou de faire venir auprs de lui son pouse,
celui-ci sexpose au prononc du divorce. En cas dadresse inconnue, aprs recherches par le
ministre public, le tribunal peut dsigner au mari un curateur. A dfaut de comparution de lpoux, le
tribunal prononce le divorce.
Un des cas dabsence est constitu par la condamnation de lpoux une peine demprisonnement
suprieure 3 ans.
Les divorces pour absence reprsentent 1.943 divorces prononcs en 2006, soit davantage que de
divorces pour faute.
-pour vice rdhibitoire : ce divorce peut tre demand par lun ou lautre des poux, (
contrairement aux autres causes de divorce prcites), en cas de vices empchant les rapports
conjugaux, de maladies constituant un danger pour la vie ou la sant de lautre, et dont la gurison ne
peut tre espre au cours de lanne (le tribunal le vrifie par voie d expertise), sous rserve que ce
vice nait pas t connu lors du mariage, ou accept la suite de la connaissance de son caractre
incurable. Ce type de divorce est extrmement rare, puisque seulement 22 divorces ont t prononcs
en 2006 au Maroc pour cette cause.
-pour serment de continence du mari lgard de son pouse ou pour dlaissement :
(absence de relations sexuelles avec la femme) lpouse peut alors saisir le tribunal qui impartit au
mari un dlai de 4 mois pour venir rcipiscence. A dfaut, le divorce est prononc. Ce divorce est
rvocable, mais ne reprsente que 66 cas de divorce dans lanne de rfrence (2006.
2. Divorce rsultant de lexercice dun droit doption (tamlik) (a. 89 du code de la famille)
Ce droit doption doit tre prvu dans lacte de mariage (cf supra). Il permet la femme de divorcer
par dclaration unilatrale de sa part selon la mme procdure que celle dcrite pour le mari
engageant une procdure de divorce rvocable.
Le fondement de ce divorce repose donc sur ce droit consenti par lpoux dans lacte de mariage.
Ce cas de divorce est dusage trs marginal (134 divorces en 2006 au plan national) ; car il nous a t
indiqu quil tait trs rare que ce droit doption figure dans lacte de mariage. Selon les statistiques, il
reprsente 0,47 % des divorces par actes adoulaires.
3. Le divorce par compensation (Khl) (a. 115 120 du code de la famille) :
Dans ce cas de figure, lpouse qui entend divorcer doit sentendre avec son mari sur la contrepartie
financire quelle doit lui verser. Cest une forme de divorce par consentement mutuel qui obit
galement aux rgles dj dcrites de la conciliation. Si lpoux refuse dy consentir, la femme peut
recourir la procdure du divorce pour discorde.
Lpouse a droit restitution de cette compensation si elle tablit que son khl est le rsultat dune

contrainte ou la suite dun prjudice qui lui a t caus par son poux. Le divorce reste excutoire
dans tous les cas.
Les divorces moyennant compensation reprsentaient plus de 9000 divorces en 2006, soit un tiers des
actes adoulaires.

C - DIVORCES OUVERTS AUX DEUX EPOUX :

1. Divorce pour discorde (chiqqq) :
Ce cas de divorce est rgi par les articles 94 97 du code de la famille.
Cest le cas ou lun des poux ou les 2 saisissent le tribunal pour voir rgler un diffrend qui les
oppose et qui risque de dgnrer en discorde. Le tribunal doit alors tout entreprendre pour concilier
les poux conformment aux dispositions de larticle 82 du code de la famille.
Il est donc procd aux tentatives de conciliation selon le protocole dj dcrit. Pour ce faire le juge
(puis ventuellement les arbitres) est amen connatre les motifs de la msentente.
Toutefois, il n'est pas exig des parties qu'elles invoquent des griefs particuliers, la seule affirmation
que le maintien des liens conjugaux serait intolrable suffit, aux yeux de la loi, pour justifier la
dcision de divorce.
En cas de conciliation, il est dress un procs verbal de conciliation.
En cas de dsaccord des arbitres sur le contenu du rapport communiqu au tribunal ou sur la
dtermination de la part de responsabilit de chacun des poux ou sils nont pas dpos le rapport
dans le dlai imparti, le tribunal peut procder une enqute complmentaire (96).
Si la discorde persiste, le tribunal en dresse procs verbal et prononce le divorce dans le dlai de 6
mois compter de la demande. Mais avant cela, il impose au mari, uniquement lorsque celui-ci est
demandeur, le versement de la consignation dj voque. Lorsque la femme est en demande, elle
nest jamais tenue de consigner puisquen effet ce ne sont que ses droits qui sont en cause.
Ce divorce est lune des innovations majeures et emblmatiques du nouveau code. Dailleurs,
lanalyse des statistiques dmontre que cette procdure est de loin la plus choisie (26.000
divorces engags sur ce fondement en 2006) et quelle est majoritairement utilise par les
femmes (dans 77,7% des cas).
Cest une procdure qui rompt avec lancienne Moudawana et qui offre des avantages importants aux
femmes : en effet, la femme peut prsent prendre linitiative du divorce. Elle nest plus tributaire du
bon vouloir de son mari. Antrieurement, elle pouvait certes demander le divorce mais le rgime de
preuve trs strict qui lui tait impos tait dissuasif.
Le succs de ce type de divorce dpend de la conception que les juges de la famille ont du contrle
quils doivent exercer sur la pertinence des motifs invoqus au soutien de la demande. Il existe en
effet sur cette question des diffrences de pratiques entre les juges : certains considrent que le
prononc du divorce nest pas automatique ds lors que lpoux ou lpouse refuse toute conciliation,
par exemple lorsquil y a refus dindiquer le motif ou lorsque celui-ci ne parat pas pertinent ; dautres

magistrats considrent au contraire que mme dans cette hypothse, ils doivent faire droit la
demande.
Certains commentateurs stonnent que la loi permette aux maris dy recourir alors quils disposent
dautres moyens dobtenir le divorce. Ils craignent que le recours par les hommes cette procdure ne
soit quun moyen dviter le paiement des droits de la femme. Sagissant de la consignation, certains
juges ont trouv la parade en exigeant du mari demandeur la consignation pralable du montant des
droits de lpouse. Il reste qu la diffrence du divorce rvocable, le mari peut esprer une prise en
compte dune part de responsabilit de sa femme dans les motifs de la discorde pour rduire le
montant de la MOUTA.
On peut se demander si ce type de divorce na pas vocation terme faire perdre tout intrt aux
autres cas de divorce comme les chiffres semblent le confirmer.
Lensemble de ces lments dapprciation conduit penser quil existe dsormais un rel principe
dgalit de droits entre lhomme et la femme pour laccs au divorce. Une interrogation subsiste
toutefois tenant la pratique judiciaire, cest dire la conception que se font les magistrats de la
nature du contrle quils doivent exercer sur la ralit et le degr de gravit de la discorde allgue.
2. Divorce par consentement mutuel
La procdure est la mme que celle dcrite pour le divorce linitiative du mari. Le tribunal autorise
ltablissement de lacte de divorce par les adouls en cas dchec de la ou des conciliations. (Cf infra
en conclusion : possibilit pour le juge franais dutiliser cette procdure avec les amnagements
indiqus).
- IV - LES CONSEQUENCES DU DIVORCE
1. A lgard de lpouse
Les droits dus lpouse sont fixs larticle 84 du Code de la Famille, et comprennent :
- le reliquat de la dot (sadaq), le cas chant
-la pension de la retraite de viduit (idda), dont la dure varie selon les situations avec
tous les lments qui la composent , tels quils sont dfinis larticle 189 du Code de la Famille :
cette pension comprend lalimentation, lhabillement , les soins mdicaux et tout ce qui est
habituellement considr comme indispensable
- le logement gratuit au domicile conjugal dont doit bnficier lpouse divorce pendant
la priode de retraite de viduit , et dfaut le montant des frais de logement, fixs par le tribunal
pendant ce dlai,
- le don de consolation( ou Mout) : cette indemnit , qui se rapproche de notre
prestation compensatoire, est value en prenant en considration la dure du mariage, la situation
financire de lpoux, mais aussi les motifs du divorce .
Cette indemnit prsente en effet un caractre mixte :

- dune part, elle vise compenser les consquences de la dissolution du mariage pour lpouse, et
rsulte dune obligation prescrite par le Coran. Le verset 241 (connu sous le nom de Sourate de la
vache) prescrit en effet : une allocation convenable est due aux femmes divorces. Cest une
obligation pour les pieux. Quelle que soit la situation de lpoux, le don de consolation est d par le
mari, mme si celui-ci est dans une situation financire prcaire. Le montant de cette indemnit est
fonction de la situation financire respective des poux, mais elle est toujours due, mme si la femme
est dans une situation plus aise que son mari.
- dautre part, elle peut tre module selon les causes du divorce et selon le degr de responsabilit de
lpoux ou de lpouse dans la rupture du lien matrimonial. Dans ce dernier cas, il nous a t indiqu
plusieurs reprises que le don de consolation pouvait alors tre minor, mais jamais supprim.
Il convient de rappeler que si le mari est demandeur au divorce, il doit consigner au greffe du
tribunal, le montant de ces droits dus lpouse, comme aux enfants, tel quil a t fix par le
tribunal, dans un dlai maximum de 30 jours (article 83 du Code de la Famille). A dfaut, il est rput
renoncer son intention de divorcer, ce qui est alors constat par le tribunal (article 86). Cette
disposition est prsente par les magistrats marocains comme trs protectrice des droits de la femme
marie.
A ces droits sajoutent les dommages et intrts ventuels dus lpouse, en rparation du prjudice
rsultant de la faute commise par le mari, si elle a t tablie, comme il est prvu larticle 101 du
Code de la Famille.
Tous les divorces prononcs par le tribunal sont irrvocables lexception du divorce pour serment de
continence et pour dfaut dentretien ( art 122 du Code de la Famille).
-V- LA KAFALA
LE REGIME DE LA KAFALA AU MAROC ET SES CONSEQUENCES
AU REGARD DU DROIT FRANAIS
Pour une prsentation complte de lorigine et du cadre historique de la kafala, il est conseill de se
reporter lexcellente tude rdige par M. Yves RABINEAU et jointe en annexe, le prsent rapport
ne se limitant qu des extraits de cette tude et aux problmes voqus lors de notre runion de
synthse Rabat le 28 juin 2007 pour lapplication des Kafalas en France.
La Kafala qui permettait traditionnellement un mnage de recueillir un enfant mineur dans son foyer
a t progressivement rglemente pour viter les abus et ne concerne dsormais que les enfants
abandonns. Le cadre juridique de cette institution est rgi par le dahir du 13 juin 2002.
Le lgislateur marocain a dfinitivement mis un terme aux critiques exprimes par le secteur
associatif en charge de la protection de lenfance, proccup par de frquents abus consistant faire
usage de la kafala traditionnelle (engagement devant deux adouls dassurer la subsistance de lenfant)
pour justifier lemploi denfants en qualit de domestiques. Il a donc plac la procdure de kafala des
enfants abandonns dans un cadre strictement judiciaire.

La kafala dun enfant est lengagement dune personne (kafil) de prendre en charge la protection,
lducation et lentretien dun enfant abandonn au mme titre que le ferait un pre pour son enfant,
mais sans crer de lien de filiation ni de droit succession. Cette mesure concerne lenfant g de
moins de 18 ans qui est considr comme abandonn quand il se trouve dans lune des situations
suivantes :
- n de parents inconnus ou dune mre connue qui la abandonn de son plein gr,
- orphelin ou ayant des parents incapables de subvenir ses besoins ou ne disposant pas de
moyens lgaux de subsistance,
- n de parents dissolus, dvoys ou de mauvaise conduite, ou dchus de leur autorit parentale.
Pour recueillir un enfant sous kafala, il faut tre musulman, majeur et apte, matriellement,
moralement et physiquement, assurer lducation et subvenir aux besoins de lenfant. La kafala peut
tre accorde deux poux ou une femme seule.
Cette mesure est prise aprs que le Procureur du Roi ait fait procder une enqute en vue de la
dclaration dabandon prononce par le tribunal de la famille. La kafala est ensuite accorde par le
juge des tutelles dont la dcision est susceptible dappel. Son excution est confie la section de la
famille du tribunal de premire instance. La kafala est porte en marge de lacte de naissance de
lenfant, mais il est interdit de publier des extraits d'acte faisant tat de cette mention.
Le kafil bnficie des allocations sociales et est civilement responsable de lenfant.
Il est impossible au Maroc d'attribuer par jugement le nom du kafil l'enfant comme c'est le cas en
Algrie. Il faut ultrieurement entreprendre, le cas chant, une procdure administrative de
changement de nom.
Il appartient au juge des tutelles de vrifier quil respecte les obligations mises sa charge et
ventuellement de lautoriser quitter le territoire marocain avec lenfant.
La kafala cesse la majorit pour les garons ou au jour de leur mariage pour les filles, au dcs du
kafil ou en cas dannulation par le juge.
AU REGARD DU DROIT FRANAIS :
- Ladoption (tabbani) tant interdite au Maroc (seuls 3 pays de droit musulman, Indonsie, Turquie et
Tunisie, reconnaissent linstitution de la tabbani), la kafala nest pas assimilable cette mesure et la
Cour de Cassation, selon arrt rendu le 10 octobre 2006, a rappel que les tribunaux franais ntaient
pas fonds reconnatre dans la kafala une adoption simple. A noter aussi que la kafala est une
mesure temporaire, ce qui nest pas le cas de ladoption.
- les kafalas judiciaires prononces par le tribunal de la famille ( ne pas confondre avec les kafalas
adoulaires !) correspondent dans le code civil franais aux situations prvues pour la tutelle des
mineurs ou une dlgation dautorit parentale. Cette mesure nest pas contraire lordre public
franais et produit effet en France, sans exequatur, sauf si elle donne lieu des actes dexcution
matrielle ou de coercition sur les personnes.
- La preuve de la kafala se fait par la production du jugement rendu par le tribunal marocain de la
famille.

- Le kafil doit tre considr comme seul titulaire de la garde sur lenfant (notion conserve par le
code de la famille marocain) lorsque cet enfant se trouve sur le territoire franais. Il bnficiera des
prestations familiales sous rserve que le mineur, par dfinition de nationalit marocaine, soit entr et
sjourne de faon rgulire en France.
- La kafala nemporte pas droit particulier laccs du mineur sur le territoire franais si le kafil,
ressortissant marocain ou franais, rside en France . La procdure de regroupement familial est en
principe inapplicable aux enfants sous kafala. Lopportunit de dlivrer un visa ressort de la
comptence des autorits consulaires au regard des risques migratoires et en tenant compte de lintrt
suprieur de lenfant. Pour forcer la dcision des autorits consulaires, le juge franais est amen
rpondre des demandes de dlgation dautorit parentale prsentes par les kafils rsidant en
France et souhaitant faire venir lenfant en France. Or, le Juge aux Affaires Familiales n'a pas
comptence pour dcider d'une telle dlgation si l'enfant n'est pas dj rsidant dans son ressort.
- Sagissant de la kafala coutumire ou adoulaire, reue par deux adoul (tmoins asserments), elle est
assimilable un contrat ou mandat donn un tiers par les parents biologiques. Elle ne concerne pas
les enfants abandonns seuls viss par le texte du 13 juin 2002.
Mme si un jugement
dhomologation par le juge du notariat confre cet acte adoulaire un caractre authentique en
confirmant sa rgularit formelle, elle na pas les effets de la kafala judiciaire et ne peut produire
effet en France. Seul le juge est habilit vrifier le bien fond et lopportunit de transfrer certains
attributs de lautorit parentale sur un enfant et daccorder la kafala. Lexequatur dune kafala
adoulaire doit donc a priori tre refuse et il incombe au bnficiaire dune kafala adoulaire de
sadresser au tribunal de la famille pour obtenir une kafala judiciaire et lautorisation de sortie du
territoire marocain.
- Il existe nanmoins lhypothse o lenfant tranger se trouve dj sur le sol franais aprs y avoir
pntr avec ses parents et sous couvert dun visa touristique. Cet enfant est confi un kafil porteur
dune kafala adoulaire souvent de complaisance, lequel demande la rgularisation de la situation vis-vis de ladministration franaise. Dans cette hypothse, soit le juge franais renvoie le demandeur
obtenir du juge marocain une kafala judiciaire, soit il statue en opportunit, au vu de la kafala
adoulaire, sur une dlgation dautorit parentale, mais en prenant soin de faire entendre les parents
par commission rogatoire.
Cette situation peut tre rvlatrice dune fraude migratoire et doit tre envisage pour rpondre une
situation de fait et viter de laisser un mineur isol, sans rfrent juridique.
***
DEUXIEME PARTIE: LE DROIT DE LA FAMILLE A L'EPREUVE DES FAITS, DEUX ANS
APRS L'ADOPTION DE LA NOUVELLE MOUDAWANA
- A - DCOUVERTE DES TRIBUNAUX DE LA FAMILLE - COMPTERENDU DES VISITES AU SEIN DES JURIDICTIONS :
Le programme comportait la visite de six juridictions diffrentes par leur taille, leur implantation
gographique et la dominante des populations concernes. Il sagissait de Casablanca, Marrakech,
Kalaa Srghna, Rabat, Mekns et Fs.
1 / Laccueil dans les juridictions :

Nous avons t reus par les Prsidents des Tribunaux de premire instance, les Prsidents des
sections de la famille et, trs souvent, par les magistrats composant cette section, ainsi que par les
procureurs du Roi et les reprsentants du Ministre Public qui ont une part active dans le contentieux
de la famille.
Nous avons eu loccasion de visiter les btiments existant et ceux en construction rendus ncessaires
par laugmentation du contentieux familial. Nous y avons parfois retrouv cette ambiance des salles
de pas perdus. La scurit nous semblait bien assure, notamment Casablanca, vu le nombre
important de policiers dans les couloirs. Nous avons admir le superbe btiment dans lequel est loge
la Cour dAppel de Commerce de Casablanca.
Laccueil a t dans chaque juridiction remarquable de cordialit et de convivialit. Une rception
clturait presque toujours nos visites et nous permettait dchanger de faon plus personnelle et sans
rserve avec nos interlocuteurs et ceux qui navaient pu sexprimer. Les changes ont t riches et
facilits par la connaissance parfaite de la langue franaise de nos accompagnateurs mais aussi de
nombreux magistrats marocains.
Nous avons t impressionns par le courage de certains magistrats qui innovent et nhsitent pas
faire appel lesprit des conventions internationales quand le texte est imprcis, qui privilgient
lintrt suprme de lenfant, favorisent au maximum la conciliation et laspect humain.
Nous avons beaucoup apprci la disponibilit de nos homologues marocains, leur connaissance de la
matire, les explications concernant la grille de lecture indispensable que constitue le Coran pour
dcrypter la signification des mots et les replacer dans leur contexte culturel.
Certaines de nos questions ont provoqu des dbats trs anims entre nos htes qui en sont aussi la
phase o les problmes suscitent des rponses divergentes, comme lors de toute rforme.
2 / Lorganisation et la comptence de la section de la justice de la
famille :
La section de la justice de la famille dpend des Tribunaux de premire instance. Les recours sont
ports devant les Cours dAppel et en dernier ressort devant la Cour Suprme. (A noter que les
juridictions judiciaires et administratives appartiennent au mme ordre)

En annexe est joint lorganigramme de la juridiction de la famille de Meknes. On notera que cette
section est comptente pour autoriser les mariages, enregistrer les actes de mariage aprs procdure
adoulaire, pour statuer sur les demandes de divorce, pour tous les problmes dtat civil, de
succession et de tutelle des mineurs, dont les jugements de kafala.

3 / Les effectifs :

Il nous est difficile en si peu de temps davoir une vision globale prcise. On a not quau premier
abord, le nombre de magistrats charg du contentieux familial au sens large semble plus important
quen France mais il faut relativiser puisque la comptence est plus tendue. A Meknes par exemple, il
nous a t indiqu 10 magistrats pour 23 greffiers.

4 / Les enseignements tirs des diffrentes visites :

Nous avons trouv judicieux de donner la possibilit aux avocats de consulter ltat de chaque
procdure sur un cran informatique situ dans le hall du tribunal, ce qui vite dencombrer les
greffes.
A Casablanca lenregistrement des demandes initiales est effectu un guichet unique situ dans le
hall dentre (un guichet pour les hommes, un autre pour les femmes) puis le demandeur doit verser la
consignation et sadresser un huissier qui lui donne une date daudience laquelle il va convoquer le
dfendeur.
A Marrakech, les convocations internationales sont dites pour la France en franais, sans recours
un interprte.
Laide juridictionnelle peut tre accorde au demandeur ou au dfendeur, aprs instruction et enqute
par le Ministre Public qui dcide de cette aide selon les revenus des parties. Elle est pratiquement
toujours accorde aux femmes, sauf exception. Les avocats ne sont pas rmunrs par LEtat ce titre.
Lavocat nest pas obligatoire en toutes matires mais les parties y recourent souvent.
A Casablanca, nous avons t surpris par le caractre bruyant dune audience de premier appel des
causes qui est publique. Il nous a t prcis quil tait dusage que les parties se fassent accompagner
des enfants et des membres de la famille. Le divorce est un vnement familial au sens large du terme.

Nos questions ont rvl des divergences intressantes entre juges marocains, notamment sur les
points suivants :
la vrification ou non des motifs pour le divorce discorde,
la consignation du mari qui nest pas toujours exige,
la dsignation darbitres qui nest pas systmatique selon la probabilit ou non
dune conciliation,
lexequatur de dcisions franaises en matire de concubinage qui pose
problme puisque lhomme a reconnu son enfant mais quil ny a pas volont de se
marier, mme plus tard,
lexpertise gntique qui est ordonne dans un tribunal malgr lopposition du
pre prsum mais qui est refuse dans les autres juridictions,
la divergence dinterprtation de lordre public marocain dans le cadre des
filiations hors mariage.
A Rabat, comme le mariage par mandataire est possible, le divorce avec
possibilit de comparatre par mandataire est autoris dans des circonstances
exceptionnelles. Ce nest pas possible dans notre systme, mais, sauf erreur un tel
mcanisme existe dans certains tats amricains.

Le taux de conciliations est impressionnant : il se situe entre 15 et 30 % (moyenne nationale), ce qui

sexplique en partie par le fait que beaucoup de femmes ne sont pas indpendantes conomiquement
et que les prestations familiales sont beaucoup moins importantes quen France. Par exemple, Rabat,
le taux de conciliations est de 15 20% alors qu Casablanca, il est de 30 %. Certains magistrats
procdent une 3me tentative de conciliation sils lestiment ncessaire.
Le divorce discorde, qui est le plus novateur, est le plus frquemment utilis. Il a pour finalit
premire de rconcilier les poux, les magistrats tant unanimes sur cette priorit. Vient ensuite le
divorce par consentement mutuel puis le divorce par compensation.
Le principe de la collgialit est maintenu et le recours au juge unique moins frquent quen France. A
Rabat, les audiences de conciliation ont lieu devant un juge rapporteur.
A Marrakech, les juges nous ont prcis que leurs dlibrs taient fixs environ 15 jours.
A Mekns, une femme substitut est charge de travailler avec les associations en vue dinformer les
femmes victimes de violences des diffrentes procdures qui existent en la matire. A noter qu
linverse du rfr violences institu en France, larticle 53 du code de la famille marocain prvoit
lintervention du Parquet pour obliger le mari reprendre ou accueillir nouveau sa femme au
domicile conjugal.
* * *
Nous conservons un excellent souvenir de ces rencontres sur le terrain et de la libert avec
laquelle nous avons pu aborder les diffrents sujets, au risque parfois de surprendre nos interlocuteurs
par notre insistance motive par la volont de bien comprendre les rgles et leur interprtation.
-B- ECHANGES AVEC DES UNIVERSITAIRES
4 / Enqute partir de jugements et de publications :
Ltude a port sur 120 articles (dont 90% crits par des hommes ) et 22 ouvrages consacrs la
rforme du code de la famille. Il nest pas trouv trace dune rfrence aux conventions
internationales ratifies par le Maroc.
Il en ressort que la loi est un texte de compromis destin gommer certains aspects qui soulvent la
critique de certains pays. Le divorce discorde a t invent pour les femmes , notamment pour
contrebalancer le divorce sous contrle judiciaire (rpudiation) mais on la tendu aux hommes pour
respecter lgalit des sexes. Les hommes utilisent dailleurs ce divorce discorde pour obtenir une
conciliation puisque le premier objectif est la conciliation et non le divorce, mais aussi pour chapper
lobligation de consigner -ce qui, comme on la vu, ne russit pas devant tous les juges, notamment
ceux du tribunal de la famille de Marrakech- et obtenir un divorce plus rapidement.
Lexamen des jugements rendus fait ressortir des efforts de la part des juges pour sadapter aux
demandes des femmes et respecter lesprit du divorce discorde qui ne donne pas en principe pouvoir
au juge de porter une apprciation sur la pertinence des griefs allgus.
Il a toutefois t relev la condamnation dune femme indemniser le mari pour demande abusive
mais cest une exception.
Le montant de la pension alimentaire pour les enfants est fixe en se rfrant aux seuls revenus du
pre et non ceux de la mre. Elle inclut les frais lis aux ftes religieuses.
* * *

En fin de runion, un dbat sest instaur au cours duquel, notamment, on a tent de remdier aux
difficults de traduction. Le mot dot par exemple est mal choisi car il induit en erreur. Il vaudrait
peut-tre mieux conserver le mot arabe ( savoir sadaq) qui signifie don du mari pour prouver sa
volont de se marier. ( noter quen France, ctait la femme qui versait une dot !)
De mme la notion dhritier rservataire doit tre comprise dans un contexte o la loi dfinit trs
strictement les rgles de dvolution successorale. Il ny a pas de libert en la matire sauf recourir
au Tanzil, qui consiste confrer un tiers la qualit dhritier. Dans ce cas il faut respecter les droits
des hritiers rservataires (Fardh).

Le mot viduit ou lexpression retraite de viduit se rfre aux trois cycles menstruels de la
femme mentionns dans le Coran et na rien voir avec notre dlai de viduit en droit franais.
Enfin le don de consolationcorrespond une indemnisation de la rupture par le mari qui doit
protection la femme. Mais cette institution ne correspond pas parfaitement la prestation
compensatoire dans la mesure o, le principe est que toutes les femmes, quil y ait ou non disparit de
situation financire avec le mari, y ont droit.
Larticle 400 institue un principe de subsidiarit invitant le juge se rfrer la loi coranique en cas
de vide juridique.
Le groupe de chercheurs a prcis quil navait pas eu le temps de procder une enqute auprs des
avocats mais y songe pour complter ltude.
Cette rencontre passionnante devrait donner lieu la rdaction dun rapport.
***
CONCLUSION
Il ne fait aucun doute que ce nouveau code de la famille marocain sinscrit dans une volont de
modernisation et en tout cas de mise niveau sur les standards juridiques internationaux en matire
dgalit des droits de lhomme et de la femme et de reconnaissance de lintrt de lenfant.
Lobjet de ce rapport nest pas de porter un jugement de valeur sur cette volution lgislative, mais de
donner aux magistrats franais notamment ceux qui sont chargs dappliquer le droit de la famille,
plus largement aux juristes intresss, des outils leur permettant de mieux comprendre lesprit de ces
textes et la faon dont ils sont appliqus et compris par nos collgues marocains.
Le Juge aux Affaires Familiales ne peut mconnatre la convention franco-marocaine du 10 aot
1981 relative au statut des personnes et de la famille et la coopration judiciaire dont la Cour
de Cassation ne cesse de rpter depuis des annes quelle doit tre applique doffice par le
juge franais divorant 2 nationaux marocains, que ces derniers le veuillent ou non (Cour de
Cassation ch.1 20/06/2006). Le respect de cette exigence suppose une bonne connaissance et une
bonne comprhension de ces textes afin notamment de ne pas tomber dans la facilit consistant
considrer un peu rapidement quils contrarient la conception franaise de lordre public international.
Cela doit tre apprci au cas par cas, quil sagisse dappliquer ce droit ou de le reconnatre et de lui
donner ou reconnatre des effets en France.
Il faut tre bien conscient que cest galement la lumire de ces nouveaux concepts que le juge
marocain donnera effet ou non aux dcisions franaises et que lon ne peut, dans lintrt bien
compris des justiciables concerns, se dsintresser de cet aspect du problme.

Il ne sagit videmment pas non plus de renoncer ce qui constitue le fondement de nos principes
juridiques en matire dgalit des sexes et de dfense de lintrt suprieur de lenfant, mais le
respect de ces exigences nest pas incompatible avec une approche ouverte, accueillante dun systme
tranger qui a t modifi de faon importante, malgr des rsistances culturellement comprhensibles
dune partie de la population. Cette avance mrite dtre connue, reconnue mme en certaines de ces
dispositions, une attitude contraire risquant dalimenter ou de renforcer le discours de ceux qui ne
rvent que dun retour aux principes anciens.
Nous savons quaprs diverses hsitations, la Cour de Cassation a adopt, avant lentre en vigueur du
nouveau code de la famille marocain, une position claire sur la question de la rpudiation de la femme
par le mari en considrant quil y a rupture du principe de lgalit des poux ds lors que la
juridiction trangre a constat une rpudiation unilatrale du mari sans donner d'effet l'opposition
ventuelle de la femme, ce alors quen sus l'autorit comptente na dautre pouvoir que celui
d'amnager les consquences financires de cette rupture du lien matrimonial et ce quand bien mme
lpouse aurait t rgulirement appele la procdure.
Sur ce dernier point, lvolution lgislative est notable puisque le divorce sous contrle judiciaire, sur
requte du mari, ne peut plus tre autoris par le juge sans que lpouse ait t appele la procdure
et il appartient au ministre public de procder aux diligences ncessaires. Si ces principes sont
respects, ce qui sera vrifiable au moyen des mentions portes dans le jugement et ventuellement
par la prsentation des actes denqute et de procdure, le moyen tir du non respect de lordre public
procdural, ne devrait plus constituer un motif de rejet.
Sur le principe de lgalit des poux quant laccs la rupture du lien matrimonial, il est dsormais
reconnu la femme par linstitution du divorce pour discorde, mme sil existe cet gard des
jurisprudences divergentes, certains juges -position apparemment minoritaire si les nombreux
magistrats rencontrs sont reprsentatifs du corps- considrant quils ont porter une apprciation sur
la pertinence du ou des griefs, facult pourtant non prvue par le texte. Mais la question devrait tre
dfinitivement rgle par la Cour Suprme.
Lgalit des poux est dsormais acquise pour ce qui est de laccs au divorce, ce qui ntait pas le
cas auparavant en raison de la difficult pour les femmes de rapporter la preuve des griefs dans le
cadre du divorce prjudice.
Il reste queffectivement, lorsque le mari a pris linitiative dun divorce sous contrle judiciaire, si les
conditions formelles sont runies, le juge ne peut, aprs la ou les tentatives de conciliation dusage,
quamnager les consquences financires pour lpouse et autoriser le prononc du divorce.
Mais le caractre automatique de cette rupture avec ou sans connotation fautive, quelle rsulte dune
initiative du mari ou de lpouse, est-elle contraire notre conception de lordre public international ?
Refuse t-on de reconnatre le divorce faillite prononc par nos collgues allemands ?
Le divorce pour altration dfinitive du lien conjugal est-il si tranger ce divorce constat du droit
marocain ?
Il appartiendra chacun de se prononcer soit dans le cadre de procdures dexequatur ou dactions en
inopposabilit ou encore dans le cadre dun contrle incident de la rgularit internationale de la
dcision trangre, ce dans lattente de la position de la Cour de Cassation qui na pas encore t
saisie notre connaissance dun contentieux relatif lexequatur dun divorce prononc sous contrle
judiciaire par le juge marocain sous lempire de la nouvelle Moudawana.
Sagissant de lapplication mme du droit marocain deux nationaux marocains divorant en France,
il apparat raisonnable de considrer que peuvent tre utiliss sans risque de contrarit avec lordre
public de proximit :
- le

DIVORCE CHICAQ OU POUR DISCORDE,

qui peut tre sollicit par les deux poux conjointement comme

le divorce par consentement mutuel, et qui conduit exactement la mme dmarche de conciliation. Il
nest pas ncessaire de demander les motifs du divorce. Il suffit de constater simplement que les
poux sont en conflit et ne souhaitent pas poursuivre leur vie commune, puis de reprendre dans le
jugement les effets tels quils ont t organiss amiablement par les poux et leurs avocats. Ainsi, la
loi marocaine est respecte, dans son esprit comme dans sa forme.
- le divorce pour faute correspondant au divorce pour prjudice ou pour les autres fautes ci-dessus
spcifies.
Quant lapprciation des consquences financires, mme sil est clair que celles accordes par le
juge marocain sont en valeur nettement plus faibles que celles fixes en France au titre de la
prestation compensatoire, rien ninterdit au juge franais de procder lvaluation quil juge
quitable, sans pour autant remettre en cause les mcanismes juridiques de droit marocain (Idda,
Mout etc..). On voit mal en effet pour quels motifs une telle dcision ne serait pas reconnue par nos
collgues marocains tout fait prts admettre des diffrences dvaluation fondes sur des niveaux
de vie non comparables.
Le 21 fvrier 2008