EN LO PRINCIPAL: Evaca Informe sobre Requerimiento de Inaplicabilidad por

Inconstitucionalidad.
PRIMERO OTROS: Patrocinio y Poder.

EXCELENTSIMO TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Giorgio Vallejos, profesor, casado, domiciliado para estos efecto en Pio Nono 1, comuna
de Recoleta, Santiago, sobre accin de inconstitucionalidad respecto del artculo 1749 del
Cdigo Civil, en los autos Rol 11111-2011, por Recurso de Nulidad interpuesto ante el
15 Juzgado Civil de Santiago, causa caratulada Giorgio con Sebastin y otro, a este Excmo.
Tribunal Constitucional respetuosamente digo;
Por carta certificada de fecha 16 de diciembre de 2011 se me ha notificado la accin de
inconstitucionalidad individualizada recientemente, mediante la cual este Excmo. Tribunal
orden informara tenor de la referida accin Rol 11111-2011, dentro de un plazo de 10
das, acompaando los antecedentes que se estimen pertinentes.

I. Antecedentes.
El recin pasado 27 de julio, don Sebastin Piera y doa Camila Jackson, casada en
sociedad conyugal, acordaron la compraventa del inmueble X en una suma ascendente a
300.000.000 pesos. Don Sebastin Piera, en su calidad de comprador acord con el Banco
E., que la compra fuese financiada mediante un crdito. El Banco E. garantiz dicha
obligacin con la constitucin de una hipoteca sobre el inmueble, a favor del mismo banco.
El contrato de compraventa se trato de llevar a cabo sin siquiera dar conocimiento de ello a
don Giorgio Vallejos, cnyuge de Camila Jackson, quien al tomar conocimiento de esta
situacin solicito por va judicial la nulidad relativa del contrato de compraventa en virtud de
la ausencia de autorizacin por su parte para efectuar dicho acto.
Dicha accin fue interpuesta en el 15 Juzgado Civil de Santiago en donde se aleg la
ausencia de autorizacin por parte del Sr. Vallejos ante la compraventa del bien raz. En tal
caso se cit el artculo 1749 entre otros, en virtud de la facultad administradora que tiene el
hombre en caso de estar frente a una sociedad conyugal. Sociedad conyugal, rgimen
1

matrimonial al cual estn sujetos el Sr. Vallejos y la Sra. Jackson y del cual se origina la
calidad de bien social del bien raz en cuestin. Frente a esto, es que el Sr. Piera decidi
emprender accin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad. La accin solicita en lo principal, la
inaplicabilidad del artculo 1749 del Cdigo Civil:
El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes sociales y los de
su mujer; sujeto, empero, a las obligaciones y limitaciones que por el presente Ttulo se le
imponen y a las que haya contrado por las capitulaciones matrimoniales.
Y adems dispone en su inciso 3 y 6;
El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los
bienes races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autorizacin de sta.
En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes sociales necesitar la
autorizacin de la mujer.
Junto a esta disposicin, seala otros artculos del mismo Cdigo, que por las mismas
razones que respecto al 1749, debieran ser declaradas inconstitucionales. Estas disponen:
"Artculo 1750 inciso 1. El marido es, respecto de terceros, dueo de los bienes sociales,
como si ellos y sus bienes propios formasen un solo patrimonio, de manera que durante la
sociedad los acreedores del marido podrn perseguir tanto los bienes de ste como los bienes
sociales; sin perjuicio de los abonos o compensaciones que a consecuencia de ello deba el marido
a la sociedad o la sociedad al marido.
"Artculo 1752. La mujer por s sola no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales
durante la sociedad, salvo en los casos del artculo 145.
"Artculo 1753 inciso 1. Aunque la mujer en las capitulaciones matrimoniales renuncie los
gananciales, no por eso tendr la facultad de percibir los frutos de sus bienes propios, los
cuales se entienden concedidos al marido para soportar las cargas del matrimonio, pero con la
obligacin de conservar y restituir dichos bienes, segn despus se dir.
"Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por
la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos
actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las
personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente
incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o
contrato.
La argumentacin del requirente tiene como base que el rgimen de sociedad conyugal es
bsicamente un rgimen arcaico que denigra a la mujer. Si bien hay elementos a reprochar frente
a este rgimen debemos sealar que las aseveraciones de la contraparte no son del todo
2

exactas. Si bien el rgimen de sociedad conyugal fue aquel instaurado por Andrs Bello con
la instauracin del Cdigo Civil, el rgimen ha sido motivo de mltiples modificaciones, y
lo sigue siendo. Desde la supresin de la calidad de incapaz relativa de la mujer casada en sociedad
conyugal, hasta la instauracin del patrimonio reservado, la posibilidad de renuncia de los
gananciales, las autorizaciones forzosas que debe dispensar al marido, entre otros casos. En los
hechos, llega a ser incluso un rgimen muy beneficioso para aquellas mujeres que no
trabajan remuneradamente.
Tambin ha razonado el requirente en orden a que las limitaciones intrnsecas del rgimen de
sociedad conyugal respecto a la facultad de administrar por la mujer casada en este rgimen,
sera contraria al derecho de propiedad consagrado en el artculo 19 N24 de la
Constitucin Poltica.
Ahora tambin, retomando los antecedentes del juicio entablado por el 15 Juzgado Civil
de Santiago, el bien raz en cuestin es un bien social. Como tal, requiere de la autorizacin de ambos
cnyuges para su enajenacin. Afirmamos que el recurso de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad interpuesto por el Sr. Piera, no es ms que un intento por evadir
dicha norma de derecho pblico, a la vez que pretende que el Tribunal Constitucional emita un
juicio de carcter genrico respecto al carcter reprochable de este rgimen considerado en
abstracto. La presentacin del recurso del Sr. Piera configura un intento de modificacin
judicial de un rgimen consagrado en la ley, a la vez que es un intento de fraude a esta
normativa que regula la sociedad conyugal.
Se dividir la presentacin en cuatro captulos principales: el primero, destinado a
demostrar que el conocimiento y fallo del asunto sometido a esta Magistratura excede su
competencia; el segundo, orientado a desvirtuar que el rgimen de sociedad conyugal sea
contrario a la igualdad ante la ley; el tercero, con idntica finalidad pero en relacin al
derecho de propiedad; y finalmente el cuarto, con una consideracin general respecto al rol
y el modo en que se deberan ejercer las competencias de un Tribunal Constitucional en un
Estado Democrtico de Derecho como el nuestro.

II.
Falta de Idoneidad de la Accin de Inaplicabilidad para zanjar el Asunto Sometido
a la Competencia del Tribunal Constitucional.

En el primer captulo de este escrito, sostendremos que la competencia conferida por la

Constitucin Poltica de la Repblica (CPR) al Tribunal Constitucional (TC), para
conocer de la Accin de Inaplicabilidad de las Leyes, no es idnea o, en otras palabras, no es
propia para conocer de asuntos como los que los requirentes han sometido a conocimiento
de esta Magistratura. Dicho de otro modo, en este captulo sostendremos que declarar la
inaplicabilidad del artculo 1749 del Cdigo Civil, determinara que se suprima un rgimen
3

jurdico patrimonial-matrimonial, lo que es una competencia privativa del legislador, con lo

que la accin de inaplicabilidad dejara de cumplir un rol meramente negativo, pasando
propiamente a legislar, en un sentido que est vedado a este Tribunal.
Para demostrar lo sealado, se abordarn las razones constitucionales, legales y
jurisprudenciales que nos llevan a sealar lo antedicho, partiendo por un somero anlisis de
la verdadera naturaleza de la accin de inaplicabilidad, la que est siendo extralimitada por
las partes requirentes, al someter asuntos de esta especie a vuestra consideracin.

II.1. Breve Referencia Respecto a la Naturaleza de la Accin de Inaplicabilidad.

Al respecto, debe sealarse que producto de la reforma constitucional de 20051, se facult
al TC para resolver por la mayora de sus miembros en ejercicio, la inaplicabilidad de un
precepto legal cuya aplicacin en cualquier gestin que se siga ante un tribunal ordinario o
especial, resulte contraria a la Constitucin. Esta competencia es la que otorga el artculo
93 inciso primero, N6 de la Carta Fundamental2. El objetivo declarado de esta reforma fue
precisamente, concentrar el resguardo del principio de constitucionalidad en un solo rgano3, razn
por la cual se sustrajo esta competencia a la Corte Suprema.
El propio Tribunal ha precisado los alcances de dicha accin, enfatizando el aspecto
relacionado a que se est frente a un control concreto de constitucionalidad, cuya finalidad es:
Impedir que un determinado precepto legal sea aplicado en un caso concreto, cuando de
ello se puedan derivar consecuencias inconstitucionales4.

II.2. Consecuencia del Control Concreto de Constitucionalidad de las Leyes: Efecto

Negativo de la Accin de Inaplicabilidad.
Conocido es que una de las grandes innovaciones de la Reforma de 2005 fue la de
consagrar explcitamente el carcter concreto de esta accin, lo que marc una diferencia
fundamental respecto a la situacin de esta accin cuando era competencia de la Corte
Suprema5. Por tanto, no le otorga la inaplicabilidad una atribucin para pronunciarse en

Sobre la materia, puede consultarse en NAVARRO BELTRN, Enrique, Reformas Constitucionales 2005, Revista del
Colegio de Abogados 2005, p. 46 y 47. Del mismo modo, vid. NOGUEIRA ALCAL, Humberto (Coordinador), La Constitucin
Reformada de 2005.
2 Resolver, por la mayora de sus miembros en ejercicio, la inaplicabilidad de un precepto legal cuya aplicacin en
cualquier gestin que se siga ante un tribunal ordinario o especial, resulte contraria a la Constitucin.
3 NAVARRO BELTRN, Enrique, El Control de Constitucionalidad de las Leyes en Chile (1811-2011), Cuadernos del Tribunal
Constitucional, N43, 2011.
4 Considerando N8, STC Rol N 1881/10.
5 En dicha etapa, se planteaba para que la Corte Suprema acogiera la inaplicabilidad, deba tratarse de una absoluta
contradiccin del precepto legal y la Constitucin. Dicha exigencia supone que el precepto legal impugnado debe
contravenir de tal forma la Carta Fundamental, que comparadas ambas normas no puedan coexistir en el ordenamiento
jurdico vigente, resultando que en tal caso debe preferirse la norma superior, esto es, la Constitucin.
De esta manera, resultaba consistente que la Corte Suprema declarara que, De esta forma, la declaracin de
inaplicabilidad procede cuando el precepto que ella se refiere es contrario a la Constitucin. Ello quiere decir que la
norma cuya inaplicabilidad se pretende sea declarada para el caso particular, considerada en abstracto, pugna con las
1

abstracto sobre el carcter constitucional de una norma, al modo en que la Corte Suprema
entenda su competencia, previo a la reforma de 2005.
Sin embargo, lo que interesa destacar, es que la consecuencia lgica de lo anteriormente
expuesto, es que un anlisis concreto de la norma impugnada, no puede llevar a una
sustitucin, reemplazo o creacin de un nuevo marco jurdico aplicable en una situacin concreta,
sino que los efectos de una inaplicabilidad deben ser meramente negativos, esto es, limitados a la
exclusin de un eventual precepto cuyos efectos puedan resultar contrarios a la CPR. De
este modo, se ha declarado por el TC que:
(). As, la inaplicabilidad es un control concreto de constitucionalidad cuyo efecto es
negativo, es decir, slo impide que un precepto sea aplicado en la resolucin de una gestin
judicial pendiente. En consecuencia, en la gestin pendiente a que se refieren estos autos la
nica consecuencia que podra producirse de dictar sentencia estimatoria, sera la exclusin de
la eventual aplicacin del artculo 102 del Cdigo Civil que define al matrimonio, la que se
encuentra en el contexto de un amplio campo de normas que resultan aplicables por el juez de
la gestin y que se refieren al estatuto jurdico del matrimonio6.
Esta doctrina nos parece particularmente atingente al requerimiento interpuesto en autos,
pues mediante su interposicin, se pretende verdaderamente anular ntegramente un rgimen de
bienes de matrimonio, en relacin al cual existe todo un amplio espectro de normas en todo el
ordenamiento, que no se limitan a las que el requirente estima que tambin debieran ser
declaradas inconstitucionales por las mismas razones que expone7. Probablemente son
muchas otras, ni siquiera limitadas al Cdigo Civil. As de acogerse el requerimiento, se
generar un vaco normativo, en el que una cantidad indeterminada de remisiones legales
quedar sin parmetro de referencia, produciendo incoherencia en el ordenamiento. Ello
no demuestra sino slo que, la competencia para hacer lo que el requirente pretende que se
haga, pertenece slo al legislador.
Sin embargo, la similitud con el caso aludido en que la accin fue precisamente rechazada
por estas consideraciones- contina. As, tambin se declar:
Que lo anterior implica que el requerimiento a que se refiere esta sentencia no pueda
prosperar, toda vez que lo que se pretende por su intermedio es que se reformule un sistema de
normas de modo integral y se regule positivamente una institucin de modo distinto al actual.
En efecto, si bien se ha efectuado una impugnacin aislada de un artculo8, lo que

disposiciones de superior jerarqua contenidas en la Carta Fundamental. En otras palabras, significa que el mandato,
prohibicin o permiso, contenido en la norma cuestionada, contrasta en general con aquellas que se consagran en la
Constitucin, de manera que el precepto constitucional resulta incompatible con la norma impugnada en s, y no slo
en la forma especfica en que esta ltima pretende aplicarse en el caso concreto de que se trata (Corte Suprema,
28.08.98, RDJ N95, Sec.5, p.113).
6 Considerando 8, STC Rol N 1881/10.
7 Captulo VI del Requerimiento, donde invoca cinco disposiciones adicionales al artculo 1749, que debiesen ser
declaradas inconstitucionales.
8 Que en el caso del requerimiento se hayan impugnado adems otras disposiciones, no ayuda mucho a que se
subsane este fatal defecto. En efecto, para empezar, dicho listado de normas es incompleto y probablemente siempre lo
ser, pues son incontables las remisiones y relaciones en las cuales el rgimen de sociedad conyugal constituye un

verdaderamente se impugna es la aplicacin de un estatuto jurdico complejo derivado del

vnculo matrimonial entre hombre y mujer, que se encuentra regulado en su estructura esencial
en el Cdigo Civil y en la Ley N 19.947, esto es, la Ley de Matrimonio Civil. En otras
palabras, lo que pretenden los recurrentes es que se les reconozca la aplicacin del mencionado
estatuto9, cuestin que no es de competencia de este Tribunal, pues ste no se encuentra
facultado para modificar y regular las instituciones que contempla el ordenamiento jurdico
mediante un pronunciamiento de inaplicabilidad ()10.
En suma, el requerimiento debe ser rechazado, porque en la prctica, realiza una
impugnacin de carcter genrico o abstracto, aunque trate de argumentar lo contrario11.
As, este requerimiento pudo tener perfecta acogida en la Corte Suprema, cuando ella
conoca de la inaplicabilidad con el criterio analizado anteriormente. Pero en la actual
institucionalidad que rige a esta accin, ello es improcedente.
A mayor abundamiento, la lnea que destaca la STC Rol N1881-10 en comento, no es
tampoco un criterio aislado en el TC. Al contrario, no es sino la ratificacin de una
uniforme jurisprudencia, que ha rechazado sistemticamente aquellas impugnaciones de
carcter genrico como la de autos12.
II.3. Reserva Legal en cuanto a los Efectos y Proyecciones del Matrimonio.
En estrecha relacin con el punto anterior, debe tenerse presente que respecto al
matrimonio y la regulacin de sus efectos uno de los cuales es el rgimen de Sociedad
Conyugal- opera una reserva de ley. Ella emana del artculo 63 CPR, numerales 3 y 2013. As lo
ha entendido el propio TC:
Que, en efecto, est fuera de toda duda que el matrimonio es una de las materias ms
importantes relativas a las personas y es por ello que desde su aprobacin, en 1855, el Cdigo
Civil de Bello, en su Libro Primero, relativo a Las personas, incluye el ttulo IV Del
parmetro de referencia; normas que resultarn modificadas. En suma, propiamente se est impugnando ntegramente
un rgimen jurdico, y la competencia para crearlos, suprimirlos y modificarlos pertenece slo al legislador.
9 Situacin completamente anloga a lo que se pretende en este requerimiento, pero en sentido inverso: lo que
pretenden los requirentes es que se les inaplique un determinado estatuto.
10 Considerando 9, STC Rol N 1881/10.
11 Argumentacin que es ms bien una simple constancia, pues si bien incluye en el Captulo IV una seccin dedicada a
destacar el carcter concreto del control del TC, luego realiza una extensa argumentacin en los captulos siguientes,
donde se limita en verdad a criticar el rgimen de sociedad conyugal, crtica que perfectamente puede entenderse a la
institucin completa y no slo en su aplicacin en el caso concreto.
12 As, se ha rechazado la pretensin dirigida a cuestionar el sistema procesal penal vigente, con lo que la sentencia del
TC terminara modificando su fisonoma:
6. Que se advierte de la simple lectura de las argumentaciones que contiene el libelo, unida al hecho de que el
cuestionamiento constitucional se formula en contra de un grupo de normas del Cdigo Procesal Penal, referidas al
sistema de recursos que esa legislacin contempla a los efectos de impugnar las resoluciones judiciales que indica, que
la accin deducida no tiene por objeto la impugnacin de un precepto legal preciso, sino que se dirige a cuestionar el
sistema procesal penal vigente, pretendiendo que mediante la sentencia de este Tribunal se modifique su fisonoma, lo
que extralimita el objeto de la accin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de las leyes, regulada en las normas
constitucionales antes transcritas, cuyo objeto es resolver acerca del efecto eventualmente inconstitucional que la
aplicacin de normas precisas de jerarqua legal pueda generar en la gestin judicial pendiente que se invoque en la
respectiva presentacin. STC Rol N 1512/09.
13 Dicho artculo, al sealar cules son las materias de ley, indica como una de ellas las que son objeto de la
codificacin civil, y toda otra norma de carcter general y obligatoria que estatuya las bases esenciales de un
ordenamiento jurdico, respectivamente.

matrimonio, lo que demuestra que ste es un asunto propio de la codificacin civil y, por
ende, es materia de ley. Refuerza esta conclusin lo dispuesto en el artculo 63, N 20, de la
Constitucin antes citado, pues resulta evidente que la definicin de lo que se entender por
matrimonio con carcter general y obligatorio, por su importancia social, estatuye una de las
bases esenciales del ordenamiento jurdico civil y de ah que sea propio que la ley lo establezca.
Que, a mayor abundamiento, cabe precisar que los efectos y la regulacin de las proyecciones
del matrimonio son propios de la reserva legal y no constitucional. Ello qued en evidencia en
la discusin de la Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin, referida a la disolucin del
matrimonio, la que, por lo dems, con posterioridad a la entrada en vigencia de la Carta de
1980 fue aceptada y regulada bajo la forma del divorcio vincular. Es as como las
caractersticas de la institucin, referidas a la proteccin y desarrollo de la misma, han podido
mutar en virtud de diversas normas de rango legal, las que han efectuado cambios en lo que
atae, por ejemplo, al rgimen de bienes, a la adopcin y a la filiacin, entre otros aspectos14.
En suma, el propio TC ha reconocido que la regulacin de los efectos y proyecciones del matrimonio,
no son de competencia constitucional sino legal. Por lo dems, cabe constatar que la CPR
no se refiere al matrimonio de modo explcito en disposicin alguna: no lo define ni fija sus
caractersticas. Ello supone que es al legislador a quien compete determinar los regmenes
patrimoniales-matrimoniales, definir sus alcances y establecer sus fines y bases esenciales15.
Ello es completamente lgico en un sistema democrtico de Derecho16, en que decisiones
tan trascendentes como la definicin de un rgimen de bienes del matrimonio, no pueden
sino ser adoptadas en el rgano que representa la mxima expresin de la Soberana, y este
no es otro que el Congreso. As por tanto, si el Constituyente se mantiene neutral frente a
las preferencias del legislador al momento de definir el matrimonio, sus efectos y
caractersticas; no corresponde que el TC cierre esa opcin, pues ello importa rigidizar lo que el
Constituyente dej abierto a la configuracin legislativa, lo que impedira tambin su
evolucin en el tiempo, necesaria en las actuales sociedades con gran dinamismo.
Como puede apreciarse, declarar inaplicable en este caso el artculo 1749 del Cdigo Civil,
implicara sustituir la sede en que naturalmente se deben discutir estas grandes reformas al
rgimen de la familia en el pas, con lo que verdaderamente se legislara en el caso concreto. Y
ello principalmente sentar un preocupante criterio a futuro, pues mediante sucesivos
requerimientos ante esta Magistratura, se podr en definitiva, crear un nuevo rgimen
matrimonial de bienes, que se sumara a los tres que actualmente existen y han sido creados

Considerandos 6 y 7, STC Rol N1881/10.

10. Que, al estar regulado en la ley, el matrimonio adquiere el rango y la fuerza de este tipo de normas. Ello implica,
por de pronto, que una ley puede modificarlo. Las leyes, de acuerdo al artculo 63 de nuestra Constitucin, se aprueban,
modifican o derogan por otras leyes. Voto Particular Concurrente de los Ministros Fernndez Fredes, Carmona
Santander, Viera-Gallo Quesney y Garca Pino, en STC Rol 1881/10.
Enseguida declaran en el mismo voto particular- que esto implica que no podemos constitucionalizar lo establecido
en preceptos legales. El Tribunal Constitucional interpreta la Constitucin, pero no la crea. No puede darle rango
constitucional a normas dictadas por el Poder Legislativo, no por el poder constituyente. La Constitucin establece su
propio mecanismo de incorporacin de normas a su texto. Dicho mecanismo debe ser acatado por todos los rganos
del Estado, incluido el Tribunal Constitucional, quien tambin debe someter su accin a la Constitucin (STC Rol
1284/09).
16 Artculo 4 CPR.
14
15

por el legislador. En efecto, se tratar de un rgimen de sociedad conyugal, en el cual sin

embargo, el marido no ser el jefe. Ser un verdadero rgimen sui generis, al cual podrn
acceder quienes recurran al TC, y cuyos efectos fuera del aspecto de quien asumir este
carcter de jefe- son completamente inciertos e indeterminados17.
Lo anterior no lo sostenemos en sentido general, pues es obvio que toda declaracin de
inconstitucionalidad puede generar en cierta medida, este tipo de efectos. Pero en este caso,
la situacin es especialmente grave, considerando que estamos frente al rgimen de bienes
matrimonial por el que la mayora de las parejas chilenas opta al casarse, quienes merecen que
los efectos y caractersticas de su rgimen de bienes sean determinadas por aquellas
personas a que han investido especialmente para representarlas.
Por lo dems como en el mismo requerimiento se reconoce- el legislador est actuando en
la materia, con la tramitacin del proyecto de ley que Modifica Cdigo Civil y otras leyes,
regulando el rgimen patrimonial de sociedad conyugal18. En dicha iniciativa, se recoge
precisamente la pretensin de los requirentes, en orden a que se:
(A)ctualiza el estatuto existente (Sociedad Conyugal), a fin de facilitar que ambos cnyuges
compartan roles, en la medida de lo posible. () Por todo lo anterior, se hace necesaria la
modificacin al rgimen econmico matrimonial de sociedad conyugal, dando a la mujer las
mismas facultades de administracin que el marido19.
Adems de ello, la iniciativa legal pretende profundizar la tendencia relativa a extender la
plena capacidad de la mujer casada20, la que es una finalidad expresa de la iniciativa21, la que
tambin implicar cambios sustantivos en la distribucin y finalidad de los patrimonios de

Y que generar una serie de inconsistencias e incertidumbre en la regulacin del matrimonio. Podramos dilucidar
algunas de ellas, formulando las siguientes interrogantes: Sino es el marido, Quin asumir el carcter de jefe de esta
sociedad sui generis?, en virtud de qu disposicin legal?, se inscribir en el Registro Civil esta modificacin
sobreviniente del rgimen de bienes?, En virtud de que habilitacin legal har esta subinscripcin el Registro Civil?,
Qu ocurrir con todas aquellas disposiciones que presuponen que el marido es el jefe de la sociedad y que en virtud
de ello, confieren derechos a la mujer para su proteccin?.
Como se ve, un sinnmero de interrogantes se seguirn de acogerse el requerimiento, las cuales no son alarmistas,
pues es evidente que las caractersticas del caso concreto, podrn ser fcilmente replicables un sin fin de otras
gestiones pendientes, por las que se pretender transformar al TC en un verdadero Tribunal ad-hoc de Familia, ante el
cual se podr ocurrir a modificar el rgimen de bienes matrimonial, agregndosele una nueva competencia que debera
tener que sumarse a las que le entrega el artculo 93 de la Constitucin.
18 Boletn 7567-07, cuyo Mensaje fue ingresado en la Cmara de Diputados con fecha 5 de Abril del presente ao.
19 Mensaje N 019-359, Con el que inicia un Proyecto de Ley que Modifica el Cdigo Civil y otras leyes, regulando el
Rgimen Patrimonial de Sociedad Conyugal. Las siguientes referencias corresponden a extractos del mismo mensaje.
20 Ello se pretende lograr, facultando a los cnyuges para que elijan de comn acuerdo cul de ellos ejercer la
administracin ordinaria de la sociedad conyugal, lo que incluso se puede realizar antes, durante o despus de la
celebracin del matrimonio.
21 As, el principal objetivo del presente proyecto de ley es establecer la igualdad entre hombre y mujer en la sociedad
conyugal, a fin de equiparar sus facultades, velando por ejercicio de todas sus capacidades y derechos mediante la
derogacin de la calidad de jefe de la sociedad conyugal del marido, de su calidad de administrador ordinario de la
sociedad conyugal y sustraer de la sociedad conyugal los bienes propios de la mujer, de forma que puedan ser
administrador por ella, independientemente de quien sea el administrador. Por medio de esta reforma se busca que la
mujer pueda administrar libremente tanto sus bienes propios -los cuales se vern enriquecidos por aquellos que
actualmente integran el haber relativo- como tambin la sociedad conyugal.
Respecto de la administracin de la sociedad conyugal, se busca armonizar la igualdad ante la ley del marido y mujer
con la autonoma de los cnyuges y la eficiencia en la administracin, asegurando el buen funcionamiento, la
responsabilidad y la seguridad de los terceros que contraten.
17

ambos cnyuges22. As concebida esta nueva sociedad conyugal, se propone an como el

rgimen supletorio de todo matrimonio, reconocindose que ser especialmente
conveniente para las mujeres23.
Como puede apreciarse, lo medular del requerimiento interpuesto coincide con lo que el
Congreso est actualmente deliberando. Ello no es sino otro indicio que confirma que la
pretensin de los requirentes contiene mayores consideraciones propias de la poltica-legislativa que
propiamente jurdicas. Definir las finalidades y bases del rgimen patrimonial de la Familia
es labor del legislador, y este proyecto slo lo confirma. No debe instrumentalizarse al TC
para constituirlo en sede de discusiones que ya estn en curso en los rganos
correspondientes, y que no son propias de su competencia. Aquello burla el Principio
Democrtico propio de nuestro Estado de Derecho.

II.4. Conclusin: No se debe Emitir Pronunciamiento Sobre el Fondo de la Cuestin

Sometida a Competencia de este Tribunal.
Como conclusin de este Captulo, entendemos que debe rechazarse el requerimiento, sin
necesidad de entrar en el fondo del asunto controvertido, por estar ste fuera de la rbita
de competencia del TC. As debe rechazarse o declararse inadmisible, entendiendo que segn la
jurisprudencia de esta Magistratura, cualquiera de ellas puede declararse en la sentencia de
fondo, incluso aunque el requerimiento haya sido declarado admisible como en este caso.
Sin perjuicio de lo anteriormente dicho, se estima que el artculo 1749 y las dems
disposiciones impugnadas tampoco son inconstitucionales y no vulneran las garantas
invocadas en el requerimiento, lo que se pasar a analizar.
En efecto, el requirente ha invocado una serie de garantas constitucionales vulneradas. Se
ha sealado en el recurso de inaplicabilidad interpuesto que dicho precepto afectara los
derechos resguardados en los artculos, 1 inciso 1, 5 inciso 1, 19 N2, 19 N24 incisos
1, 2 y 3. A todo ello nos oponemos, con los argumentos que a continuacin, latamente
expondremos. Nos centraremos en primer lugar, a los artculos relativos a la acusacin de
discriminacin, para luego analizar la acusacin referente al derecho de propiedad
supuestamente vulnerado.

A su vez, las reformas propuestas buscan modernizar y simplificar la sociedad conyugal, a fin que sea ms
beneficiosa para ambos cnyuges si trabajan, para quien se dedica principalmente al cuidado de los hijos y del hogar,
para los hijos y para los terceros que contratan sobre bienes sociales. As, se evita que se generen recompensas y se
elimina el haber relativo, cuyos bienes pasan a ser propios, quedando la sociedad conyugal con un slo haber: el social.
Respecto del resguardo al cnyuge que ms tiempo se ha dedicado al cuidado de los hijos y del hogar, se establecen
reformas para asegurar que, en caso de que sea el administrador de la sociedad conyugal, cuente con bienes a
administrar y con los cules cubrir las necesidades de la familia comn, como tambin que participe de las ganancias
del cnyuge no administrador, eliminndole en este caso la posibilidad de renunciar a los gananciales de la sociedad y
quedarse con su patrimonio reservado, debindolo compartir con el cnyuge administrador.
23 El rgimen de sociedad conyugal contempla ciertos beneficios favorables para aquellas mujeres que ms tiempo han
destinado al cuidado de los hijos y a las labores del hogar y que, por lo mismo, han reunido menores ingresos que el
marido.
22

III.
El Artculo 1749 no es contrario a la Igualdad Ante la Ley.
III.1. La Discriminacin Invocada no es ms que una Mera Diferenciacin. Diferenciacin
de Consecuencias Forzosas para la Mujer?.
El recurrente ha invocado los artculos 1, 19 N2, y 5 inciso 2 de la Constitucin. Todo
ello para sealar que la Sra. Jackson estara siendo discriminada en virtud del rgimen de
sociedad conyugal en el cual est casada, al no poder ella administrar libremente los bienes
de dicha sociedad.
Como prembulo para analizar esta imputacin, debe tenerse presente desde ya, el marco
dogmtico en que centraremos el anlisis:
Las diferencias que corresponden a otros mbitos ajenos al ncleo duro (condiciones
subjetivas de la igualdad) como son las condiciones objetivas, pueden ser regulados por el
legislador, pero estas diferenciaciones de tratamiento de personas o grupos de personas deben
estar justificadas racionalmente. La discriminacin, la diferencia arbitraria, se encuentra en
oposicin a la justicia, siendo inconstitucional y contraria a los derechos humanos24.
A continuacin, aclararemos que la norma del artculo 1749 no vulnera las garantas
constitucionales sealas sino que establece una diferenciacin no arbitraria, con el slo objeto
de fortalecer la familia. Para ello analizaremos algunos argumentos expuestos en el
requerimiento.
En efecto, bien dice el recurrente, con apoyo de la jurisprudencia, que la igualdad supone, por
lo tanto, la distincin razonable entre quienes no se encuentren en la misma condicin. Apoyando la
argumentacin doctrinal hecha por la contraparte, podemos decir que la regla de la igualdad
supone no tratar a todos como iguales de por si y por ello entregar un trato equivalente,
sino que es necesario reconocer las diferencias frente a la igualdad, poder reconocer roles diferentes
u opciones diferentes25.
La regla del Cdigo Civil del artculo 1749, al dar la administracin al marido, no efecta
una discriminacin que vulnere el derecho a la igualdad de la mujer en la actualidad. Si bien
esta regla fue creada en un contexto histrico muy diferente al nuestro, este rgimen ha
mutado, adaptndose sucesivamente conforme demandan los cambios sociales. Como se dijo, no
debiere ser medio la competencia de este Tribunal para constituirlo en sede de discusin de
esta adaptacin.

NOGUEIRA ALCAL, Humberto, El Derecho a la Igualdad ante la Ley, la No Discriminaciones y Acciones Positivas,
AFDUDC, (2006), p. 806
25 Considerando tal evento, la jurisprudencia del TC ha definido lo que se debe entender por igualdad ante la ley:
La igualdad ante la ley consiste en que las normas jurdicas deben ser iguales para todas las personas que se
encuentran en las mismas circunstancias y, consecuencialmente, diversas para aquellas que se encuentran en
situaciones diversas. No se trata, por consiguiente, de una igualdad absoluta sino que ha de aplicarse la ley en cada
caso conforme a las diferencias constitutivas del mismo. La igualdad supone por lo tanto, la distincin razonable entre
quienes no se encuentran en la misma condicin. As, se ha concluido que la razonabilidad es el cartabn o standard de
acuerdo con el cual debe apreciarse la medida de igualdad o desigualdad. (STC, Rol N1254/08, considerando 46).
24

10

Sin embargo, cabe resaltar que la sociedad conyugal es un rgimen matrimonial de entre los
tres regmenes existentes en nuestro ordenamiento jurdico. Por ende, ya desde el primer
momento al elegirlo, se toma una decisin de pareja de nombrar administrador al hombre.
Sin necesidad que eso conlleve a una discriminacin a la mujer, quien tambin fue libre de elegir
el rgimen que ms le convino. As, a diferencia de muchas otras situaciones donde las
diferenciaciones no dan oportunidad de eximirse de sus consecuencias, en este caso, la libertad
se tiene desde el momento en que se contrae el matrimonio, y se conserva a lo largo del
matrimonio, a travs de los diversos pactos con que los contrayentes pueden sustituir su
rgimen de bienes, como contempla el artculo 1723 del Cdigo Civil.
En definitiva, debe resaltarse el aspecto relativo a que no estamos en un caso en que la
mujer no pueda eludir las consecuencias de la diferenciacin. Adems, no aparece una
fundamentacin en el requerimiento, que lleve a dudar acerca de si estuvo constreida la
libertad de optar que tuvo la requirente. Este tipo de situaciones en la caso concreto, podran
justificar un mayor cuestionamiento a las disposiciones impugnadas.

III.2. Criterios para Determinar la Razonabilidad y Proporcionalidad de la Diferenciacin.

Como entiende la mayora de nuestra doctrina y jurisprudencia, en base a lo anterior,
resulta meridianamente claro que la CPR no prohbe toda discriminacin, sino slo aquella
que es arbitraria. En seguida, expondremos criterios con que la jurisprudencia del TC ha
determinado la arbitrariedad de una discriminacin, y analizaremos en qu situacin quedan
las normas impugnadas.
En este sentido, se ha pronunciado el TC, para el cual:
Un primer test para determinar si un enunciado es o no arbitrario, consiste en analizar su
fundamentacin o razonabilidad y la circunstancia de que se aplique a todas las personas que
se encuentran en la misma situacin prevista por el legislador. Ahora bien, no basta que la
justificacin de las diferencias sea razonable, sino que adems debe ser objetiva. Si bien el
legislador puede establecer criterios que permitan distinguir situaciones fcticas que requieran
un tratamiento diverso, ello siempre debe sustentarse en presupuestos razonables y objetivos
que los justifiquen, sin que quede completamente entregado al libre arbitrio al legislador. As,
para poder determinar si se infringe la igualdad ante la ley, es necesario atender adems a la
finalidad perseguida por el legislador para intervenir en el derecho fundamental de que se
trata, la que debe ser adecuada, necesaria y tolerable para el destinatario de la misma, como
lo ha puntualizado la doctrina autorizada26.
Respecto al primer aspecto, no estamos frente una diferenciacin irrazonable, irrelevante o
desproporcionada. Es del todo razonable, en primer lugar, en cuanto existen dos otros
regmenes matrimoniales en ninguno de los cuales el hombre es el administrador. Tambin
lo es, debido a que las limitaciones que existen en la administracin de la sociedad conyugal
26

STC Rol 1217/08, considerando 3. En el mismo sentido, STC 1133/08, considerando 17.

11

por parte del marido, compensan adecuadamente la posibilidad de que este defraude los
intereses de la mujer, y por otra serie de razones prcticas, este rgimen puede convenir
muchsimo a la mujer en ciertos casos27. Es una decisin de pareja al momento de contraer
matrimonio y no una diferenciacin impuesta. Tampoco es irrelevante o desproporcionada, en
cuanto esta facultad no deja a la mujer en situacin de desmedro, pues sigue siendo duea
de sus bienes propios y es duea conjunta de los bienes sociales; se requiere su autorizacin
para enajenar y celebrar una serie de otros actos sobre ambas categoras de bienes, y puede
actuar independientemente a travs de su patrimonio reservado en caso que desee administrar
imperativamente bienes por su cuenta. No se est por tanto, frente a una discriminacin
cuyas cargas o restricciones para el sujeto afectado, sean desproporcionadas o imposibles de tolerar.
En segundo lugar, la diferenciacin tiene un fin lcito y deseable, cual es facilitar una ms eficiente
administracin de los bienes y proteger las expectativas de terceros. Dichos fines siguen siendo
relevantes en este poca, quizs hasta con mayor relevancia, dada las nuevas formas de
defraudar intereses ajenos que existen en la actualidad, y que tienen como frecuente
herramienta, los pactos entre cnyuges28. Se cumple entonces el segundo requisito de este test,
en lo relativo a que se persiga un fin lcito.
Por tanto, resulta muy poco plausible encuadrar la diferenciacin que establece el artculo
1749 y los dems impugnados, en este concepto de discriminacin arbitraria del mismo TC:
Por discriminacin arbitraria ha de entenderse ha de entenderse toda diferenciacin o
distincin realizada por el legislador o cualquier autoridad pblica que aparezca como
contraria a la tica elemental o a un proceso normal de anlisis intelectual; en otros trminos,

De hecho, las ventajas que supone este rgimen para la mujer y la familia, son reconocidas y se tienen presentes por
el legislador. As, en el Mensaje del Boletn 7567-07 ya aludido, se consigna:
(As), las ventajas que para ellas reporta este rgimen y que justifica que se mantenga como el rgimen legal
matrimonial son:
1. El rgimen de sociedad conyugal reconoce igual valor al trabajo de ambos cnyuges, al repartir por mitades las
ganancias adquiridas durante el matrimonio, valorando el aporte de quien dedica ms tiempo al cuidado de los hijos y
del hogar.
2. La mujer tiene derecho a la mitad de los gananciales que el marido ha reunido.
3. La mujer administra libremente lo que obtiene producto de su trabajo ejercido de forma independiente del marido, por
medio de su patrimonio reservado.
4. La mujer puede elegir el patrimonio ms abundante: el reservado o la mitad de los gananciales. As, si ella ha cuidado
mejor su patrimonio que el marido, puede renunciar a los gananciales y quedarse con su patrimonio reservado.
5. Se pueden dejar bienes para que sean administrados de forma independiente por la mujer, mediante el pacto de
separacin parcial de bienes en las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio.
6. En caso de administracin fraudulenta o descuidada del marido, puede pedir la separacin de bienes.
7. Tiene el beneficio de emolumentos: una vez que se disuelve la sociedad conyugal ella va a responder de las deudas
sociales slo hasta la concurrencia de la mitad de lo que haya recibido como gananciales.
8. Puede no responder de las deudas sociales renunciando a los gananciales de la sociedad conyugal.
9. En la liquidacin de la sociedad, la mujer tiene derecho a pagarse de las recompensas antes que el marido.
10. Siempre podrn los cnyuges pactar el rgimen de separacin total de bienes o participacin en los gananciales
antes o al momento de la celebracin del matrimonio como tambin sustituir durante el matrimonio el rgimen de
sociedad conyugal por separacin total de bienes o participacin en los gananciales.
Todas estas ventajas para la mujer, las contempla el rgimen no reformado an de sociedad conyugal. Se sugiere
retener expresamente estos beneficios, que sern determinantes en los siguientes acpites de este Captulo.
28 Entendido de esta forma, el artculo 1749 no pasa sino a ser un caso ms, en que se intenta regular las relaciones de
familia y matrimoniales para evitar que se instrumentalicen en perjuicio de terceros. Comparte esta finalidad a modo
ejemplar- el artculo 1796 del Cdigo Civil, que prohbe la celebracin del contrato de compra-venta entre cnyuges no
separados judicialmente, entre otras disposiciones.
27

12

que no tenga justificacin razonable. Por discriminacin arbitraria se ha entendido siempre

una diferencia irracional o contraria al bien comn29.
Dichos parmetros que definen una discriminacin arbitraria no concurren en la especie. Si
bien puede pensarse que no existe razn para determinar el porqu de nombrar al hombre
administrador y no a la mujer, esta diferenciacin no la impide de gozar absolutamente de su
derecho constitucional de igualdad. De hecho puede optar por otro rgimen. Y adems, el
marido tambin cuenta con una serie de restricciones en su facultad de administracin, por
lo que de una comparacin objetiva entre ambos, la situacin del hombre tampoco es
notablemente ms ventajosa30.

III.3. Situacin de la Discriminacin en Razn del Gnero. El Artculo 1749 No Perjudica

al Ms Dbil en la Diferenciacin.
Que debe reconocerse que el parmetro de diferenciacin en base al gnero, es de aquellos
que la doctrina denomina categoras sospechosas, en las que la presuncin de constitucionalidad se
invierte y por ende, se exige un examen ms estricto de razonabilidad31.
Sin embargo, an con dicho control ms riguroso de constitucionalidad, la norma cumple
el standard. Para empezar, la diferenciacin entre hombres y mujeres est prevista en
diversas reas del ordenamiento jurdico, e incluso el TC la ha aceptado, por ser evidente y
natural, derivada de la simple constatacin de la realidad32, por lo que no es desconocido
completamente en nuestro ordenamiento constitucional y legal. Adems y desde otra
perspectiva, la diferenciacin que establecen las normas impugnadas no perjudican al ms dbil
en la comparacin, principio el cual verdaderamente repele cuando se establece una
discriminacin, sobre todo cuando se trata de factores que no dependen de la voluntad de estas

STC, Rol N1811/10, considerando 20.

En efecto, al hombre en el rol de administrador, no se dan facultades ilimitadas. Existen limitaciones a su
administracin, como por ejemplo los bienes familiares contemplados en los artculos 141 y siguientes del Cdigo Civil,
el patrimonio reservado en el artculo 150 del mismo cuerpo normativo y claramente la autorizacin solicitada por el
artculo 1749 del Cdigo Civil.
As tambin lo seal el TC al indicar que:
Bajo la Constitucin de 1980, es posible apreciar importantes modificaciones a la regulacin legal del matrimonio y
sus efectos. Ya en 1989, mediante la Ley N 18.802, se termin con la autoridad del marido sobre la persona de la mujer
y se le dio aun ms intervencin a sta en la administracin de los bienes de la sociedad conyugal, permitindosele
trabajar sin pedir autorizacin del marido; en 1994, mediante la Ley N 19.335, se redefinieron los derechos y deberes
entre los cnyuges. STC Rol 1881/10.
31 (D)ebe tenerse en consideracin que las categoras sexo y orientacin sexual corresponden a las denominadas
categoras sospechosas de discriminacin que inciden en el juicio de razonabilidad. Cuando se recurre a ellas, se
invierte la presuncin de constitucionalidad de que goza el legislador en virtud del principio de deferencia, ya que
pueden afectar a personas integrantes de colectivos minoritarios ms vulnerables en razn de una trayectoria de
discriminacin. Lo anterior exige realizar un examen ms estricto de razonabilidad. Voto Particular Concurrente de los
Ministros Fernndez Fredes, Carmona Santander, Viera-Gallo Quesney y Garca Pino, en STC Rol 1881/10.
32 9. (Desde) esta perspectiva, la disposicin objetada, al reservar la celebracin del matrimonio slo a personas de
distinto sexo, no puede estimarse que consagre una diferencia arbitraria o caprichosa, pues es ostensible que su
fundamento est en las diferencias naturales entre varn y mujer, que la ley legtimamente ha estimado relevantes para
establecer diferencias, como ocurre, por ejemplo, en la legislacin laboral y previsional ().
10. Cabe tener tambin presente que el legislador debe dar una respuesta normativa a las realidades sociales,
respetando las caractersticas que las constituyen y configuran (). Voto Particular Concurrente de los Ministros
Venegas Palacios, Navarro Beltrn y Arstica Maldonado; en STC Rol N1881/10.
29
30

13

personas, como ocurre en el caso del sexo y la edad. Este parmetro tambin ha sido
reconocido por la jurisprudencia del TC:
Tanto sexo como edad son factores cuya existencia y evolucin transcurren independiente de
la voluntad de las personas. Ambas expresiones, por tanto, denotan estados naturales,
inimputables a las personas que los viven, especialmente para ser afectados negativamente por
la ley (). Las diferenciaciones sealadas debern ajustarse al principio de que la relacin
jurdica no debe perjudicar al ms dbil, menos an si tal condicin escapa a la voluntad del
afectado, siendo inconstitucional la diferenciacin por los factores antes sealados que
perjudique a quien los posea33.
Es en la prctica la mujer una vctima en el rgimen de sociedad conyugal? Realmente es
difcil afirmar aquello, pues como ya se dijo y hasta el propio colegislador reconoce en el
Mensaje con que quiere modificar el rgimen- la sociedad conyugal le ofrece a ella una serie
de ventajas y privilegios, de los que carece el hombre administrador34. La existencia de tales
beneficios, impide de modo absoluto sostener que la mujer se perjudique particularmente, al
casarse bajo el rgimen de sociedad conyugal.

III.4. Facultades y Ventajas Otorgadas Exclusivamente a la Mujer, en el Rgimen de

Sociedad Conyugal.
En el rgimen de sociedad conyugal existen disposiciones dirigidas exclusivamente a la
mujer. Estas disposiciones han sido establecidas para favorecerla en cuanto no es la
administradora de los bienes sociales. Por ejemplo en el artculo 150 del Cdigo Civil se
establece el patrimonio reservado de la mujer. El cual es un patrimonio que ella podr
administrar con toda independencia.
Tambin el legislador ha querido proteger a la mujer en caso de separacin, permitindole
la renuncia a los gananciales lo que tambin la facultad de tener el beneficio de inventario, de
acuerdo al artculo 1767 del Cdigo Civil. Esta es una facultad que protege a la mujer en
caso de que su cnyuge haya contrado desmesuradas deudas en la administracin de los
bienes sociales, por ejemplo.
Sera ocioso seguir describiendo todos los casos que contempla la normativa, que por lo
dems, ya han sido aludidos. Podemos apreciar en todo caso, que el legislador ha dado

STC Rol N1273/08, considerandos 67, 69 y 70.

En la prctica, muchas veces el rgimen de sociedad conyugal termina siendo para el hombre, ms una carga y una
responsabilidad, que propiamente un privilegio. Por ejemplo, slo ante l recurrirn los acreedores para hacer efectivas
las deudas sociales de toda ndole.
Adems, a diferencia de la mayora de los administradores de bienes ajenos que contempla nuestra legislacin
sndicos, tutores o curadores, etc.- cuando el hombre como jefe de la sociedad conyugal administra los bienes propios
de la mujer, no tiene derecho a remuneracin alguna por su intervencin, y finalmente todos los frutos y rditos que
esos bienes produzcan, ingresarn al haber absoluto de la sociedad conyugal, que repartirn en partes iguales los
cnyuges al liquidar la sociedad. A esto se refera en Mensaje entre las ventajas que este rgimen confera a la mujer,
pues le otorga el derecho a participar de las ganancias producidas del trabajo del hombre, pudiendo ella adems elegir
entre participar de stas, o quedarse con los bienes que haya administrado en virtud del artculo 150 del Cdigo Civil.
33
34

14

facultades nicamente a la mujer al igual como tambin ha dado facultades nicamente al hombre. Se
entiende que ante las facultades de uno, se establezcan una suerte de compensaciones a favor del
otro, con que se sopesan mutuamente sus atribuciones. Es en la prctica, un mecanismo
con controles y limitaciones recprocas. El legislador se ha preocupado de que no haya una
desproporcin en las facultades otorgadas a cada uno de los cnyuges y por ende, no hay
una discriminacin arbitraria, que pueda vulnerar los derechos constitucionales invocados
por el recurrente.
As recalcamos que no hay vulneracin alguna a las garantas establecidas en los artculos
1, 19 N2, y 5 inciso 2 de la Constitucin. El hecho de que la administracin recaiga en
el hombre no es ms que un mecanismo adoptado por el legislador para permitir un mejor
funcionamiento del matrimonio y administracin de los bienes sociales, que tambin da certeza jurdica a
terceros. De ello se deriva, por ningn motivo, que el fundamento actual es la falta de
diligencia, inteligencias o habilidades necesarias por parte de la mujer. No hay discriminacin,
sino que hay una diferenciacin. Pero dicha diferenciacin ha sido creada con limitaciones para
no dejar a ninguno de los cnyuges en una posicin de desmedro en comparacin al otro.

III.5. Sociedad Conyugal y el Deber de Proteccin a la Familia.

Finalmente, se debe destacar que resulta curioso que el requerimiento parta su anlisis con
una descripcin del deber de promocin y proteccin a la familia que competera al Estado, cuando
en lo posterior, se dedica a criticar el rgimen que a diferencia de los otros- tiene ms
especialmente en consideracin el bienestar de la familia, como es el de sociedad conyugal35.
Como bien dice el recurrente, en nuestra Carta Fundamental se ha instaurado el deber del
Estado por proteger la familia en cuanto ncleo fundamental de la sociedad de acuerdo al
artculo 1. El Estado debe tender a proteger a la familia, por ende las normas deben tender
tambin a ello. Esto es el objetivo especfico de la normativa relacionada con la sociedad
conyugal. Se busca que la familia tenga la mayor estabilidad posible, que los miembros sean
protegidos y que los bienes familiares tambin36.
Es de pblico conocimiento que las parejas pueden tener desacuerdos o incluso conflictos
graves. Es mucho ms frecuente encontrar desacuerdos a nivel familiar que a nivel
societario por ejemplo, debido a que son relaciones humanas en base a los afectos y la
sensibilidad. Es por ello que el legislador ha intentado que la familia prevalezca a pesar de los
posibles arrebatos de sus miembros. Ejemplo de ello es el artculo 1749 del Cdigo Civil.
La Sra. Jackson vendi un bien familiar, sin siquiera informar a su cnyuge, menos consultarlo. Esta

Este corolario nos parece evidente, pues la intencin primaria de la sociedad conyugal es precisamente, asegurar un
estado patrimonial estable, que garantice el bienestar de la familia. Por eso adopta un rgimen concentrado en cuanto a
su administracin, el que al prevenir la dispersin de los bienes y compensado por las autorizaciones forzosas de la
mujer- determina un mayor grado de dificultad si se busca despilfarrar bienes de la familia. Indudablemente ello se
cumple en mayor medida que en los otros regmenes de bienes.
36 En razn de este objetivo se contemplan otras instituciones, como la declaracin de bienes familiares, contemplada
en el artculo 141 y siguientes del Cdigo Civil.
35

15

decisin fue tomada en un arrebato de la Sra. Jackson. Recordemos que es un bien social, le
pertenece a la familia y en aras a proteger la estabilidad de la familia, el legislador ha creado
mecanismos para evitar que tales arrebatos u obcecaciones tengan severas consecuencias.
Estos mecanismos son por ejemplo, aquellos sealados por el artculo errneamente
invocado por la contraparte como inconstitucional.

IV.
El Artculo 1749 no es contrario al Derecho de Propiedad.
IV.1. Antecedentes de la Acusacin de la Requirente Respecto a que el Artculo 1749 del
Cdigo Civil sera Contrario al Derecho de Propiedad
Respecto al derecho de propiedad, el requerimiento de autos persigue que se declare
inaplicable el artculo 1749 del Cdigo Civil, y las disposiciones relacionadas que indica, por
estimar que dichos artculos contravendran el derecho a la propiedad, consagrado en el
artculo 19 N24 incisos 1, 2 y 3 de la Constitucin Poltica37.
Al respecto, la requirente seala tres motivos de inconstitucionalidad para fundar su
recurso de inaplicabilidad. Los dos primeros constituiran, en su opinin, contravenciones
directas a las normas constitucionales precitadas que emanaran del texto del artculo 1749
del Cdigo Civil, y justificaran cada uno por s mismo e independientemente la declaracin
de inaplicabilidad de este precepto. El tercer motivo de inconstitucionalidad, por su parte,
no emanara de una supuesta infraccin constitucional del artculo 1749, sino de una del
artculo 1753 del Cdigo Civil, ya transcritos.
El primer motivo de inconstitucionalidad aducido por la requirente seala que, al entregar
al marido la administracin de los bienes sociales y los propios de la mujer casada en
sociedad conyugal, el artculo 1749 del Cdigo Civil estara privando a la mujer de la facultad de
disposicin de los bienes que son suyos, as como de los que deberan ser comunes por ser del
haber social38.

Rezan los incisos supuestamente vulnerados de la Constitucin:

"Art. 19. La Constitucin asegura a todas las personas:
24. El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales.
Slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones y
obligaciones que deriven de su funcin social. Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nacin, la
seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblicas y la conservacin del patrimonio ambiental.
Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de los atributos o
facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley general o especial que autorice la expropiacin por causa de
utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador. El expropiado podr reclamar de la legalidad del acto
expropiatorio ante los tribunales ordinarios y tendr siempre derecho a indemnizacin por el dao patrimonial
efectivamente causado, la que se fijar de comn acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho por dichos
tribunales.
38 En palabras de los propios requirentes:"Si por disposicin explcita de la ley la mujer no puede disponer de los bienes
sobre los que tiene propiedad, salvo los casos especificados en el Cdigo, entonces se est privando a la misma como
titular del derecho de propiedad de uno de sus atributos esenciales, lo cual va en contradiccin directa con el artculo 19
N26 CPR en relacin al artculo 19 N24 inciso 3.
37

16

El segundo motivo de inconstitucionalidad aducido por la requirente -estrechamente ligado

con el anterior-, seala que el artculo 1749 del Cdigo Civil despojara a la mujer casada en
sociedad conyugal de la propiedad sobre sus bienes, pues radicara el dominio de sus cosas muebles
en el patrimonio de la sociedad conyugal.
El tercer motivo de inconstitucionalidad aducido por la requirente seala ya no el artculo
1749, sino que el artculo 1753 del Cdigo Civil, como norma infractora. Seala esta
acusacin de que el artculo 1753 privara a la mujer casada en sociedad conyugal del derecho a goce
sobre sus bienes propios. Ello puesto que, al tenor de la citada ley, los frutos que produzcan los
bienes propios de la mujer pasaran marido, quien s podr gozar de dichos frutos, si bien
con el fin especfico de responder de las cargas del matrimonio.
Como leit motiv de los argumentos de inconstitucionalidad que dieron origen al conflicto de
autos, y unificando los tres motivos de inconstitucionalidad recin mencionados, se puede
concluir que el requerimiento estima que las disposiciones impugnadas configuran una
expropiacin arbitraria e ilegal, al implicar privacin del derecho mismo de propiedad, o de sus
atributos o facultades esenciales39.
En adelante, nos centraremos en demostrar que estos motivos de inconstitucionalidad
alegados son errneos, pues parten de supuestos dogmticamente incorrectos sobre el
derecho de propiedad y sobre la extensin y naturaleza de sus atributos.

IV.2. El Concepto Civil de Dominio: sus Caracteres, Facultades y Lmites.

Como sabemos, el Cdigo Civil define al derecho real de propiedad o dominio40, como
derecho real en cosa corporal, que autoriza para usar, gozar y disponer de ella. Segn la
doctrina clsica, la propiedad presenta tres caracteres: es un derecho absoluto, exclusivo y
perpetuo.
Para dicha doctrina, el carcter absoluto del derecho de propiedad tiene dos alcances:
significa que el dueo puede ejercitar sobre la cosa todas las facultades posibles, y tambin
que tiene un poder soberano para usar, gozar y disponer de ella a su arbitrio, sin que nadie
pueda impedrselo41. Entonces, el carcter absoluto del derecho de propiedad sera aquel

En este sentido, el requerimiento cita a la autora Brbara Daz, quien seala que, ante las normas acusadas de
inconstitucionalidad:
[Estaramos] en presencia de una expropiacin arbitraria e ilegal, ya que cualquier atentado que implique privacin del
derecho de propiedad, o de cualquiera de sus atributos o facultades esenciales vulnera la garanta constitucional y slo
es procedente en forma jurdicamente vlida a travs de la expropiacin que debe necesariamente ser autorizada por ley
40 "Art. 582. El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer
de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad".
41 En la prctica, la concepcin de que el dominio importa un poder arbitrario ilimitado que le permite al propietario
hacer lo que le plazca con su propiedad, siempre ha sido considerada exagerada. As ha sealado Alessandri,
refirindose al asunto, que:
El ordenamiento jurdico concede facultades libres y exclusivas dentro de los lmites que el mismo fija a priori. Tales
lmites que seala la ley, y dentro de los cuales se desenvuelve el derecho de propiedad, no son de esas limitaciones
que , al estilo de las servidumbres, restrinjan desde afuera la amplitud del dominio, sino que son inmanentes a la
39

17

que reconoce el poder soberano del propietario, pero slo mientras este se desenvuelva
dentro de los lmites naturales del dominio: la ley y el derecho ajeno.El carcter exclusivo del
derecho de propiedad implica que existe un titular nico facultado para usar, gozar y
disponer de la cosa, y por ende, para impedir a cualquier otro realizar estas mismas
actividades. Cabe sealar que el carcter exclusivo no impide a que puedan existir sobre la
misma cosa otros derechos reales (hipoteca, prenda, entre otros) e incluso la copropiedad,
sin que por tal motivo se desnaturalice. Finalmente, el carcter perpetuo del derecho de
propiedad significa que el dominio no est sujeto a limitacin de tiempo, sino que dura mientras
exista la cosa. Es decir, el dominio no lleva implcito un motivo de caducidad y subsiste
independientemente del ejercicio que de l se realice.
En cuanto a las facultades del dominio, desde el Derecho Romano, se distinguen tres: uso,
goce y disposicin.
La facultad de uso consiste en aplicar la cosa a todos los servicios y utilidades que es capaz
de proporcionar segn su destinacin natural, sin percibir sus productos ni menoscabar la
cosa de modo tal que esta se destruya inmediatamente. La facultad de goce es la que permite
al titular hacerse de los frutos y productos que genera la cosa. Y en lo que cabe a la facultad
de disposicin, ella puede ser de dos tipos: disposicin material, esto es, aquella que permite
destruir materialmente la cosa, transformarla o degradarla, y disposicin jurdica, que permite
al titular desprenderse del derecho que tiene sobre la cosa. Esta ltima faculta al titular para
enajenar la cosa, venderla, donarla y, en general, desligarse de su derecho de propiedad y
drselo a otra persona, o incluso renunciar al derecho o abandonar la cosa, que pasara a ser
res nullius.
Para el caso de autos, interesa precisar algunos aspectos relacionados con esta facultad de
disposicin, en lo relativo a los lmites que cabe establecer a su ejercicio. En efecto, la regla
general es que los bienes sean libremente disponibles por su propietario. No obstante ello,
hay numerosos casos donde la facultad de disposicin se encuentra suspendida, no obstando
ello ni desnaturalizando el derecho de propiedad que ejerce el titular sobre la cosa. Estos
casos de suspensin de la facultad de disposicin pueden tener por causa la ley o la voluntad
del hombre. En el caso de la ley, podemos sealar el caso del artculo 1464 N4 Cdigo Civil42.
En el caso de la voluntad del hombre, puede ejemplificarse con el artculo 751 del mismo
cdigo43. El mismo efecto puede causar una clusula de no enajenar contenida en un contrato.
Estos casos mencionados son muestras palpables de que la disposicin jurdica, si bien es
una facultad esencial del dominio, puede verse limitada sin desnaturalizarlo.

IV.3. La Propiedad o Dominio en la Constitucin.

propiedad en cuanto determinan su contenido normal. (ALESSANDRI, Arturo; SOMARRIVA, Manuel; VODANOVIC, Antonio.
Tratado de los Derechos Reales. Bienes. Tomo I. Editorial Jurdica de Chile. Santiago, 1997. Pg.37
42 Disposicin que no permite enajenar las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello.
43 Por el cual, el constituyente de la propiedad fiduciaria puede prohibir la enajenacin de ella entre vivos.

18

La CPR garantiza el derecho de propiedad en su artculo 19 N 24. Por ella, corresponde a

la ley fijar las normas relativas al modo de adquirir la propiedad, usarla, gozarla y disponer
de ella, como asimismo sealar las limitaciones y obligaciones que permitan asegurar la
funcin social de la propiedad.
El aseguramiento de la funcin social de la propiedad permite limitar mediante la ley todas las
facultades que emanan del dominio -uso, goce y disposicin-. Esto ltimo en caso alguno implica
necesariamente la desnaturalizacin del respectivo derecho de propiedad, sino ms bien, el
reconocimiento de que el derecho de propiedad es reconocido como tal slo respetando
ciertos lmites44. Un conocido adagio resume lo central de la idea: la propiedad obliga.
En trminos generales, los derechos, y el de propiedad entre ellos, no son potestades
absolutas de sus titulares, sino que estn sujetos a lmites, fuera de los cuales no estn
amparados por el ordenamiento jurdico45. No obstante ello, esta limitacin del derecho de
propiedad con el objeto de preservar su funcin social tambin est a su vez sujeta a lmites
("lmites de lmites"). Bsicamente ello emana del artculo 19 N 26 CPR46, que impide que la
limitacin del derecho de propiedad afecte la esencia del derecho de propiedad, o tambin llamado
"contenido esencial". Este contenido esencial constituira entonces un ncleo mnimo que de
ser afectado desnaturalizara al derecho de propiedad, dando origen a una actuacin
contraria a la garanta constitucional contenida del artculo 19 N 24 CPR.
Respecto al contenido esencial de un derecho, el TC ha declarado cuando debe
considerarse que un derecho afectado en su esencia:
"[C]uando se le priva de aquello que le es consustancial de manera tal que deja de ser
reconocible y que se impide el libre ejercicio en aquellos casos en que el legislador lo somete
a exigencias que lo hacen irrealizable, lo entraban ms all de lo razonable o lo privan
de tutela jurdica47.
Ahora bien, qu es aquello que le es consustancial al derecho de propiedad y cuya
afectacin lo hace irreconocible? Podramos sealar al menos dos hiptesis como respuesta
a esta pregunta: 1) Afirmar que el contenido esencial del derecho de propiedad, slo puede
referirse a un concepto terico de la propiedad de carcter absoluto, que es preexistente a la Constitucin
y que esta slo se limita a reconocer. Estaramos entonces sealando que la esencia de la
propiedad sera el contenido de esta no limitado ni por su funcin social, ni tampoco por la
legislacin vigente. El problema con la primera hiptesis es precisamente la falta de lmites

Las limitaciones y obligaciones que derivan de la funcin social del derecho de propiedad comprenden: los intereses
generales de la nacin, seguridad nacional, utilidad pblica, salubridad pblica y la conservacin del patrimonio
ambiental.
45 "[T]oda condicin o facultad reconocida como derecho lo es en un mbito definido por ciertos lmites, ms all de los
cuales la respectiva condicin o facultad no se encuentra amparada por el derecho. (ALDUNATE LIZANA, Eduardo.
Derechos Fundamentales. Legal Publishing. Santiago, 2008, p. 232).
46 Artculo 19.- La Constitucin asegura a todas las personas:
26. La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen o complementen las
garantas que sta establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su
esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio.
47 STC Rol 43/87.
44

19

que establece sobre el concepto de propiedad. En realidad, la esencia de la propiedad no puede

contravenir la funcin social, por ser esta protegida en la misma Constitucin, ni tampoco
puede contravenir "las limitaciones impuestas por las posibilidades de modulacin legislativa aceptadas
por la propia legislacin civil al momento de regularse la propiedad, y (...) que posteriormente hayan sido
aceptadas de manera pacfica en la sociedad48. Aceptada esta crtica, sera posible enumerar varias
modulaciones legales que afectan la propiedad y que son pacficamente aceptadas por la
sociedad49. 2) Esta hiptesis corrige las crticas a la primera. Segn esta, el contenido
esencial del derecho de propiedad sera aquel que tomara en cuenta dentro de la
esencialidad de la propiedad: a) Una serie de limitaciones de carcter legal -como las recin
reseadas-; as como, b) La limitacin constitucional de la propiedad derivada de su funcin
social. De este modo, regulacin, delimitacin y limitacin del dominio se tornan equivalentes50.
Por lo tanto, el contenido esencial del derecho de propiedad no sera uno absoluto -es
decir, uno que cualquier limitacin lo afectara- sino que sera uno ya limitado en cuanto
contenido esencial. Por lo tanto, la propiedad permitira en cierto campo ser limitada sin afectar en su
esencia, hasta llegar a un lmite esencial dentro de s, el cual sera intocable. En otras
palabras:
"[L]a conclusin en esta parte es que mientras el respectivo derecho de dominio conserve
en alguna medida, por mnima que sea, la conjuncin de los atributos de disposicin, de
uso y de goce, podra ser reconocido como dominio"51.
En este mismo sentido se ha pronunciado el TC52:
"[N]o slo se produce privacin del dominio cuando se le despoja a su dueo totalmente
de l o de uno de sus atributos o facultades esenciales, sino, tambin, cuando ello se hace
parcialmente o mediante el empleo de regulaciones que le impidan libremente ejercer su
derecho o uno de sus atributos mencionados53.
Por lo tanto, en atencin a la afectacin del contenido esencial del derecho de propiedad, es
posible distinguir dos clases de actuaciones de la autoridad: 1) Las que afectan el contenido

ALDUNATE LIZANA, Eduardo. Limitacin Y Expropiacin: Scilla Y Caribdis De La Dogmtica Constitucional De La

Propiedad. En Revista Chilena de Derecho, vol. 33 N 2. 2006, p.291.
49 A modo ejemplar, podran enunciarse: 1) Respecto a la facultad de disposicin, el artculo 847 del Cdigo Civil, ya que
el dueo no solo deber soportar el paso por su predio, sino que tambin deber soportar la constitucin del gravamen
incluso contra su voluntad; 2) Respecto a la facultad la facultad de uso, las servidumbres en general, tanto naturales
como legales; as como el deber de soportar cargas en beneficio de terceros.
Como se puede sospechar, un listado en este sentido, excedera los alcances de este escrito.
50 "[P]uesto que el dominio no se encuentra constitucionalmente preconfigurado, sino solamente protegido en su
contenido esencial que es indisponible para el legislador, resulta que la actividad regulatoria de la ley, que no lesiona
este ncleo, ms que limitadora de una entidad (que no existe como tal en un momento constitucional previo), es
delimitadora del dominio. En este sentido, la expresin lmites en la dogmtica constitucional de la propiedad no alude
a la restriccin de un contenido constitucionalmente predefinido que el legislador viene a constreir, sino que
simplemente al resultado de la actividad legislativa que define el rgimen dominical: en ese sentido, regulacin,
delimitacin y limitacin del dominio se tornan equivalentes". (ALDUNATE LIZANA, Eduardo. Op.Cit., p.292).
51 Idem.
52 "[S]i el acto de regulacin o de limitacin afecta en una magnitud significativa las facultades o atributos esenciales del
propietario, ste podr argumentar que se le ha privado del dominio, pues ya no puede hacer las cosas esenciales que
ste conllevaba". STC Rol 505/07.
53 STC Rol 334/01.
48

20

esencial, y 2. Las que no lo afectan. Aquellas las llamaremos privaciones, mientras que estas
limitaciones o regulaciones.
En suma, la garanta del Derecho de Propiedad contenida en el artculo 19 N 24 CPR, no
protege el derecho de propiedad entendido como un derecho absoluto. Ms bien, lo que la
Carta Fundamental protege es un ncleo mnimo del derecho de propiedad, constituido por sus
atributos fundamentales: el uso, el goce y la disposicin.

IV.4. Sobre el Primer Motivo de Inconstitucionalidad: La Radicacin en el Marido de la

Administracin Ordinaria de los Bienes de la Mujer que entran a la Sociedad Conyugal, no
atenta contra el Derecho de Dominio. Distincin entre la Titularidad y la Administracin
de la Propiedad.
Debe sealarse que la facultad de administracin que de estos bienes goza el marido, no forma
parte ntegramente del contenido esencial del derecho de propiedad. Esto quiere decir que
la administracin, en cuanto facultad del titular, no est completamente contenida en la esencia de la
propiedad, sino que la sobrepasa, pudiendo por lo tanto ser limitada sin afectar la garanta
constitucional de la propiedad.
Lo que constituye el ncleo esencial de la propiedad que tiene el titular sobre la cosa es la
preservacin intacta de los atributos del dominio -uso, goce y disposicin- no entendidos en un
sentido absoluto, sino ms bien, como ya sealamos antes, limitados tanto por la funcin
social que la Constitucin atribuye a la propiedad, como por una serie de limitaciones de
carcter legal que son constitutivas del concepto mismo de propiedad. De este modo, es
posible concluir que el hecho de que la administracin de los bienes sociales y de los bienes
propios de la mujer casada en sociedad conyugal recaiga en el marido, no constituye una
afectacin del contenido esencial de los atributos del dominio, por existir varias excepciones que
impiden considerar que estamos frente a una privacin del dominio, a saber: 1) Respecto del uso de los
bienes, la mujer puede seguir usando de ellos mientras estos no sean enajenados a terceros;
2) Respecto del goce de los frutos de sus bienes, estos frutos se siguen generando y entran al
haber absoluto de la sociedad conyugal, lo cual a todas luces no constituye una afectacin al
contenido esencial del goce por dos motivos: Porque los frutos que generen los bienes del
marido tambin pasar a estar comprendidos en el haber absoluto de la sociedad conyugal, y
porque al final de la sociedad conyugal esta se liquida, repartindose los frutos comprendidos en el
haber social segn su propietario; 3) Respecto del atributo de disposicin, al recaer por ley la
administracin de los bienes de la mujer y de los bienes sociales en el marido, se limita la
facultad de la mujer para disponer de dichos bienes, pero en ningn caso se priva del ncleo
esencial de este atributo. Ello obedece a cuatro razones: a) En primer lugar, hay algunas
situaciones en que la mujer participa en la administracin de los bienes sociales y los obliga 54. B) En

Dichas situaciones se contemplan principalmente en el Cdigo Civil, aludindose a:

1. Las compras que la mujer haga al fiado de objetos muebles naturalmente destinados al consumo ordinario de la
familia, obligan los bienes sociales.(Art. 137 inciso 2)
b) En el caso de la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal. (Art. 138 inciso 1)
54

21

segundo lugar, el marido necesita la autorizacin de la mujer para realizar sobre los bienes de la
mujer los actos jurdicos sealados en el artculo 1749 incisos 3, 4 y 5; c) En tercer lugar,
el marido podr realizar cualquiera de los actos mencionados por el artculo 1754 y 1756, si
cuenta con la autorizacin de la mujer o con autorizacin judicial supletoria en caso de
impedimento de la mujer y segn los requisitos que exige el artculo 1749 inciso 7; y
finalmente, d) En cuarto lugar, la mujer puede administrar libremente los bienes de su
propiedad en los casos contemplados por los artculos 138 y 138 bis del Cdigo Civil.
En conclusin, podemos concluir que el hecho de que la ley radique en el marido -con
numerosas excepciones- la administracin de los bienes de la sociedad conyugal y los
propios de la mujer, no constituye una afectacin al ncleo esencial del derecho de
propiedad ya que no afecta el contenido esencial de ninguno de los atributos del dominio, motivo por el
cual el artculo 1749 y relacionados del Cdigo Civil no pueden ser contrarios a la
Constitucin.
De lo expuesto, podemos concluir que el requirente confunde "ser titular de propiedad" con
"administrar la propiedad", cuando se trata de conceptos diametralmente diversos. En el caso
de la titularidad, el sujeto sobre el que esta recae goza de los atributos del dominio (al
menos, de la disposicin jurdica), pudiendo ejercer estos en forma acorde a los tres
caracteres del dominio, es decir, de modo absoluto, exclusivo y perpetuo.
En cuanto a este ltimo, el administrador claramente se distingue del propietario. En el
caso de la sociedad conyugal, la administracin que tiene el marido est sujeta a la
condicin potestativa negativa de que la sociedad conyugal no se disuelva y, adems, a la
condicin potestativa negativa de que l no se ausente durante el tiempo que establece la
ley para conceder a la mujer la administracin extraordinaria. Estos dos ejemplos bastan
para demostrar que el marido no puede ser considerado como propietario de los bienes muebles de la
mujer, sino que es un mero administrador de estos, sujetndose su administracin a los lmites
temporales que seala la ley.

IV.5. Sobre el Segundo Motivo de Inconstitucionalidad: La Incorporacin de los Bienes

Muebles de la Mujer Casada en Sociedad Conyugal al Patrimonio de sta, No Importa
Privacin del Dominio. La Ficcin del Artculo 1750 del Cdigo Civil No Constituye un
Verdadero Derecho de Propiedad.

c) Por el impedimento del marido, que no sea de larga o indefinida duracin y de la demora se siguiere perjuicio. La
mujer puede intervenir con autorizacin judicial que deber darse con conocimiento de causa. (artculo 138 inciso 2)
d) Caso de la mujer que acta por mandato general o especial del marido. La mujer mandataria puede hacerlo en
representacin del marido o a nombre propio. Si lo hace en representacin del marido, obligar nicamente los bienes
sociales y los del marido. Slo obligar sus propios bienes si se probare que el acto cedi en su utilidad personal. Si la
mujer mandataria contrata a su propio nombre, regir lo dispuesto en el artculo 2151, esto es, slo obliga sus bienes
propios (artculos 1750, 1751).

22

Segn el requirente, el artculo 1749 y las normas relacionadas a l, no resisten el examen de

constitucionalidad ya que afectan el atributo de disposicin que tiene la mujer sobre dichos
bienes, despojando a la mujer de su propiedad y radicndola en el patrimonio de la
sociedad. As, la mujer casada en sociedad conyugal perdera la facultad de disposicin de sus
bienes muebles que ingresan al patrimonio social, atributo esencial del derecho de propiedad, y que
arrastra a sus otros dos atributos que consagra la Constitucin. Por lo dems -seala la
requirente- estas normas se ven reforzadas por el artculo 1753 del Cdigo Civil.
Sin embargo, lo cierto es que la incorporacin de los bienes muebles de la mujer a la
sociedad conyugal no afecta de forma esencial el atributo de disposicin que tiene la mujer.
Como bien vimos antes, la facultad de disposicin puede ser de dos tipos: material y jurdica.
Adems, an cuando la regla genera sea la libre disposicin de los bienes, hay numerosos
casos donde la facultad de disposicin se encuentra suspendida, no obstando ello ni
desnaturalizando el derecho de propiedad que ejerce el titular sobre la cosa.
En el caso de la incorporacin de los bienes muebles de la mujer al patrimonio de la
sociedad conyugal, no se afecta de modo esencial el atributo de disposicin. Ello pues, en
primer lugar, no se afecta la disposicin material, ya que la cosa no se destruye al pasar al
patrimonio de la sociedad conyugal. En segundo lugar, no se afecta la disposicin jurdica, pues
el caso de la sociedad conyugal es uno dnde claramente la ley prev que se suspenda la
disposicin jurdica de la mujer sin desnaturalizar el derecho de propiedad que ella tiene
sobre sus especies muebles.
En conclusin, la incorporacin de los bienes muebles de la mujer a la sociedad conyugal
no afecta de forma esencial el atributo de disposicin que tiene la mujer, y por ende, no
afecta la garanta constitucional a la propiedad.
Finalmente, en relacin con el artculo 1750 del Cdigo Civil55, puede sealarse que esta
disposicin contiene una ficcin legal de propiedad, la que permite darle mayor seguridad
jurdica a las relaciones patrimoniales entre el marido y terceros. No obstante ello, el
artculo tambin deja claro que esta ficcin jurdica en ningn caso se trata de un derecho
de propiedad que el marido pudiese tener sobre los bienes de su mujer, por los siguientes
argumentos:
En primer lugar, el artculo 1750 seala que el marido es "respecto de terceros" dueo de los
bienes sociales. Es decir, -a contrario sensu- el marido no es dueo de los bienes sociales respecto de su
mujer. Esto inmediatamente contraviene el derecho de propiedad, el cual tiene como uno de
los caracteres fundamentales, la exclusividad, la cual impide comprender sin contradiccin
la situacin anterior.
En segundo lugar, el mismo artculo seala que el: El marido es, respecto de terceros dueo de los
bienes sociales, como si ellos y sus bienes propios formasen un solo patrimonio (...)". Respecto a la
utilizacin de la estructura "como si", vale sealar que en caso de que los bienes sociales
El marido es, respecto de terceros dueo de los bienes sociales, como si ellos y sus bienes propios formasen un
solo patrimonio (...)".
55

23

fuesen realmente propiedad del marido, entonces estos formaran de hecho un slo
patrimonio, y no lo haran de forma ficticia, "como si" fuese verdad.
En conclusin la ley contiene una ficcin de propiedad de los bienes de la mujer establecida
a favor del marido cuando este acta respecto de terceros, cuya expresin deja claro que la mujer
conserva su derecho de propiedad.

IV.6. Sobre el Tercer Motivo de Inconstitucionalidad: Que la Mujer Casada en Sociedad

Conyugal No Tenga la Facultad de Percibir los Frutos de sus Bienes Propios Durante la
Vigencia de sta, No Implica Necesariamente una Privacin del Goce de la Mujer..
Segn el requirente, el artculo 1753 del Cdigo Civil56 priva a la mujer del ejercicio de su
facultad de goce sobre sus bienes propios. La mujer, incluso respecto de sus bienes propios, pierde
el atributo de la propiedad que comprende el goce de los frutos que produzca su bien,
puesto que estos pasan al marido, que ser quien podr hacer ejercicio de esta facultad, si
bien para responder de las cargas del matrimonio.
Nuevamente sin embargo, cabe sostener que la concesin de los frutos de los bienes
propios de la mujer al marido no afecta de forma esencial el atributo de goce que tiene la mujer. En
efecto, no puede considerarse que la concesin de los frutos de los bienes propios de la
mujer al marido constituya una afectacin del contenido esencial del atributo de goce de
esta, por las siguientes dos razones. En primer lugar, resulta que el artculo 1753 seala
expresamente que los frutos de los bienes propios de la mujer: "se entienden concedidos al
marido para soportar las cargas del matrimonio". Es decir, la concesin de los frutos
propios al marido tiene por objeto beneficiar en parte los gastos de la misma mujer, ya que las
cargas del matrimonio la contemplan a ella. En segundo lugar, el mismo artculo seala
tambin expresamente que el marido tiene "la obligacin de conservar y restituir" los frutos de los
bienes propios de la mujer que se le concedieron. En este sentido, la obligacin del marido se
asemeja a la del depositario, el cual no se hace dueo de la cosa depositada, sino que
reconoce que el dominio de esta es del depositante.
En conclusin la concesin de los frutos de los bienes propios de la mujer al marido no
afecta de forma esencial el atributo de goce que tiene la mujer, as como ninguna de las
disposiciones impugnadas en relacin con el derecho de propiedad.

V.
Addenda: El Principio de Deferencia al Legislador.

El artculo 1753 del Cdigo Civil seala: Aunque la mujer en las capitulaciones matrimoniales renuncie los
gananciales, no por eso tendr la facultad de percibir los frutos de sus bienes propios, los cuales se entienden
concedidos al marido para soportar las cargas del matrimonio, pero con la obligacin de conservar y restituir dichos
bienes ()
56

24

Sin perjuicio de que creemos que lo sealado basta para que la accin de inaplicabilidad sea
rechazada, se agregar un enfoque que nos parece correcto y atingente en casos de esta
naturaleza, relativo al rol que debe tener un Tribunal Constitucional en las modernas
democracias occidentales, caracterizadas por el Pluralismo que prima en la sociedad.

IV.1. Contexto Actual: Frecuente Judicializacin de los Conflictos Sociales y Polticos.

Errneo Entendimiento del Principio de Inexcusabilidad.
Como fue dicho en el Capitulo II.2 de esta presentacin, en la materia que el
requerimiento trae a conocimiento de este Tribunal, opera una estricta reserva de ley, la que
no es slo garanta de que estas materias tan sensibles en una sociedad no quedarn al
arbitrio discrecional de meros funcionarios, sino que sern decididas por el rgano que se
rige con el estndar ms estricto de Democracia.
El anverso lgico de este corolario, es que las competencias de otros rganos incluyendo
al TC- no deben extenderse ms all de su rbita propia, determinado que se extiendan
ms all de lo necesario en esta serie de materias que le compete exclusivamente al
legislador dirimir. De este modo, hay que distinguir al menos dos clases de controversias: 1)
Aquellas que tienen relevancia jurdica, y que corresponden al mbito propio de un
Tribunal, quien las resolver conforme a Derecho; y, 2) Aquellas que cuestionan la
legitimidad y el mrito de la legislacin, que no son en realidad controversias, sino ms bien conflictos
(sociales) entre los diversos grupos e intereses que conforman la sociedad, que deben
zanjarse a travs de la deliberacin y no aplicando Derecho, sino que modificndolo. A
esta segunda acepcin amplia de controversia, pertenece el asunto que nos ocupa.
Dicho lo anterior en otras palabras, no todo conflicto (en la sociedad), es susceptible de ser resuelto por
un Tribunal ejerciendo jurisdiccin. As, el TC al igual que los otros tribunales- no conoce de
todo conflicto que se suscite. Slo est facultado para conocer de ciertos conflictos
constitucionales que lista el artculo 93 de la CPR de modo taxativo. Otros sern
competencias de los dems tribunales. Y finalmente otros, sern competencia del resto de
la institucionalidad que contempla nuestro ordenamiento jurdico.
As, por ms que sea difcil de reconocer para muchos en nuestra profesin, el principio de
inexcusabilidad no atribuye competencias. No todo conflicto, por someterlo a conocimiento de
un tribunal, habr de ser resuelto por ste. Esta conciencia implcita en nuestra cultura
jurdica, debe ser limitada por nuestros tribunales, pues ella pone en riesgo el principio de
separacin de poderes y traiciona el ideal democrtico de Gobierno.
Por suerte, la mayor parte de lo dicho ha sido compartida por el TC. Ha sostenido en este
sentido que sus competencias se las otorga el ordenamiento jurdico, y que por ende, son

25

de derecho estricto57. Y en ello trasunta nuestra concepcin, especialmente aplicable al TC,

dado la relevancia de sus atribuciones, y la frecuencia con que se lo pretender utilizar
como medio alternativo para promover el cambio poltico y social, cual no es su competencia.

IV.2. Relaciones entre la Magistratura Constitucional y el Legislador: Adecuada Deferencia.

Que el entendimiento de las relaciones intra-orgnicas que son la base de nuestra
institucionalidad, que hemos esbozado anteriormente, nos lleva a poder formular una
mxima que es lgica, por cuanto su inverso lleva precisamente a que se cumpla el
vaticinio que pone en riesgo la institucionalidad. Esta mxima es que, la inconstitucionalidad
de las leyes es la excepcin. En efecto, si decimos lo contrario, el TC ser en verdad quien
legisle. Y esto es lo que est detrs del siguiente criterio:
(Que) slo si se agotan las posibilidades de conciliar la norma cuestionada con la Carta
Fundamental, cabe declarar la inaplicabilidad por inconstitucionalidad. Pero si dicha
posibilidad existe, tal declaracin debe evitarse por estar en juego la presuncin de
constitucionalidad de las normas legales y la deferencia que esta Magistratura debe tener con
el legislador58.
En nuestro concepto, que el voto haya sido minoritario no le resta validez 59. Ello porque
estimamos que es el mejor entendimiento posible del rol que cabe a los Tribunales
Constitucionales, y que si se sigue desarrollando el Ideal Democrtico en nuestra sociedad,
terminar por imponerse. Adems porque en la doctrina tiene un enftico reconocimiento.
En efecto, el gran precursor de la doctrina administrativista espaola -Garca Enterraentiende que la presuncin de constitucionalidad no es slo la afirmacin formal de que
cualquier ley se tendr por vlida hasta que sea declarada inconstitucional, sino que implica
materialmente algo ms:
(P)rimero, una confianza otorgada al legislativo en la observancia y en la interpretacin
correcta de los principios de la Constitucin; en segundo trmino, que una ley no puede ser
declarada inconstitucional ms que cuando exista duda razonable sobre su contradiccin con
la Constitucin; tercero, que cuando una ley est redactada en trminos tan amplios que puede
permitir una interpretacin constitucional habr que presumir que, siempre que sea
razonablemente posible, el legislador ha sobreentendido que la interpretacin con la que

Entre otras, STC Roles 464/06, 591/07, 1216 /08 y 1284/09.

Voto de Minora de los Ministros Navarro Beltrn y Carmona Santander. STC Rol N1563/09.
59 Por lo dems, no es extrao tampoco en la jurisprudencia del TC. As, con anterioridad ha declarado:
(Que) lo fundamental de este principio consiste en que se presumen vlidas y legtimas las normas aprobadas por los
Poderes del Estado y que slo resulta prudente y aconsejable declarar su inconstitucionalidad cuando los
sentenciadores lleguen a la ntima conviccin que la pugna entre la norma en anlisis y la Constitucin es clara,
resultando imposible armonizarla con ella. Este principio tiene muchos fundamentos, pero, por ahora, cabe solo sealar
dos: la separacin de Poderes y el recproco respeto que los distintos rganos del Estado se deben entre si y,
tratndose de leyes, lo difcil que resulta reemplazar la norma expulsada del ordenamiento jurdico por la declaracin de
inconstitucionalidad, por las complejidades propias del proceso de formacin de la ley. STC, Rol N309/00.
57
58

26

habr de aplicarse dicha ley es precisamente la que permitir mantenerse dentro de los lmites
constitucionales60.
De modo ms claro an, y en la doctrina chilena, desarrolla la idea Patricio Zapata:
(L)a doctrina de la presuncin de constitucionalidad postula que, existiendo dudas respecto
a la constitucionalidad de un acto de otro poder del Estado, el TC debe, en principio,
presumir su constitucionalidad y abstenerse de anular las disposiciones sospechosas. Tal
presuncin se destruira nicamente cuando la oposicin entre el acto sospechoso y la Carta
Fundamental fuera concluyente61.
En definitiva, este principio no slo implica que cuando existan dos o ms interpretaciones
plausibles de una norma, debe preferirse aquella que no genera resultados
inconstitucionales, como tradicionalmente se ha entendido62. Ello es slo una
manifestacin de un principio ms amplio: que ante la duda acerca de si un precepto genera o no
una efectiva y patente aplicacin con efectos inconstitucionales, el TC debe declarar que el precepto se
ajusta a la CPR. Y ello es porque, esta Magistratura debe actuar con correccin funcional, es decir,
debe respetar el reparto de competencias entre los distintos rganos del Estado63.

IV.3. Conclusiones: Existen Dudas Respecto a la Constitucionalidad del Artculo 1749 del
Cdigo Civil y Dems Disposiciones Impugnadas.
Como se sostuvo en los Captulos IV y V de esta presentacin, existen claros argumentos
jurdicos por los cuales puede sostenerse que las normas impugnadas, se ajustan
plenamente a la CPR. As, no estamos frente a una clara infraccin constitucional, que permita
sostener que es imposible que coexistan dichas normas simultneamente con la CPR. Ms bien, ocurre
en verdad lo contrario, por cuanto existen interpretaciones por las que se puede sostener
su plena constitucionalidad.
Ante ello, existe por tanto, otro argumento por el cual el TC debera abstenerse a conocer del
asunto. Tal como su propia jurisprudencia ha declarado: la separacin de Poderes y el recproco
respeto que los distintos rganos del Estado se deben entre si, debieran llevarlo a abstenerse de
ejercer su competencia en un caso en que claramente, no se aprecia una contradiccin clara
de las normas impugnadas en relacin a la CPR. Ello sera lo ms acorde con este principio
de deferencia al legislador.

GARCA DE ENTERRA, Eduardo; La Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional; Civitas; 3 ed.; Madrid, 1985;
p. 96.
61 ZAPATA LARRAN, Patricio, Justicia Constitucional. Teora y Prctica en el Derecho Chileno y Comparado; Editorial
Jurdica; Santiago, 2008; p. 243.
62 Conocido como el principio de la interpretacin conforme, en virtud del cual el Tribunal intenta buscar la
interpretacin de las normas que permitan resolver, dentro de lo posible, su conformidad con la Constitucin (STC Rol
217/95).
63 STC Rol 1867/10.
60

27

POR TANTO,

Srvase SS. Ecxmas., de acuerdo a lo expresado, a lo dispuesto en el N 6 del

artculo 93 de la Constitucin Poltica de la Repblica y en la Ley N17.997, tener presente
los argumentos expuestos en la resolucin del requerimiento interpuesto, sirvindose de
declararlo inadmisible o rechazarlo y, en definitiva, negar la inaplicabilidad del artculo
1797 y dems disposiciones impugnadas del Cdigo Civil, respecto a la causa sobre nulidad
relativa de compraventa e hipoteca, seguida ante el 15 Juzgado Civil de Santiago, rol
11111-2011, caratulada Giorgio con Sebastin y otro.
Srvase SS. Excmas., acceder a lo solicitado.

Primer Otros: Rogamos a US. tener presente que se designan patrocinantes y se

les confiere poder a los abogados, patentes al da, SEBASTIN LPEZ SEGURA,
CATALINA ORTIZ JUSTINIANO Y PABLO RIVADENEIRA HURTADO, todos
con domicilio en calle Po Nono N 1, comuna de Providencia, Santiago, quienes podrn
actuar en forma conjunta o separada, indistintamente.

Srvase SS. Excmas., tenerlo presente.

Giorgio Vallejos

Sebastin Lpez S.

Catalina Ortiz J.

28

Pablo Rivadeneira H.