ASUNTOS

CONSTITUCIONALES EN
MATERIA TRIBUTARIA

Eduardo Sotelo

Agosto 2009

INDICE

ROL DE LA CONSTITUCIN Y DEL

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
LO
TRIBUTARIO
Y
LA
MATERIA
CONSTITUCIONAL
INTERVENCIN
EN
EL
DERECHO
TRIBUTARIO SUSTANTIVO Y ADJETIVO
PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y DE RESERVA
DE LEY
PRINCIPIO DE IGUALDAD
PRINCIPIO DE CAPACIDAD CONTRIBUTIVA
PRINCIPIO DE NO CONFISCATORIEDAD
E Sotelo

ROL DE LA CONSTITUCIN
Y DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL

ORGENES DE LA CONSTITUCIN

Constitucin de 1993, no tom en cuenta un

modelo de sociedad aspiracional.
Intencin
poltica fue otra.
Adoleci de metodologa inadecuada para su
elaboracin.
Cuestionado referndum: Aprueba usted la
nueva Constitucin aprobada por el CCD?
Pretendi diferenciar derechos fundamentales de
los dems (sociales y econmicos).
(Abad, 2005)
E Sotelo

ROL DE LA CONSTITUCIN EN MATERIA

TRIBUTARIA

Regula el poder tributario y su distribucin.

Debido a la opcin de un modelo de Estado social
y democrtico de derecho, la potestad tributaria
no es absoluta.
La Constitucin regula sus
lmites.
Clasifica los tributos y, por va indirecta, sin
enunciarlo contiene una definicin de tributo.
Tambin regula la coordinacin implcita de
potestades tributarias entre los distintos niveles
de gobierno (con los lmites que seala la ley ).
Rol dinmico.
E Sotelo

ROL DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL (1)

Tribunal Constitucional Espaol: preocupacin

por los contenidos esenciales de los derechos
fundamentales.
Landa: la labor del TC, en materia del control
constitucional
de
las
leyes,
depende,
estrechamente, de la defensa de los derechos
fundamentales.
Proteger y respetar los derechos fundamentales:
darles eficacia vertical, y hacerlos aplicables
entre los particulares eficacia horizontal-.

E Sotelo

ROL DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL (2)

Noviembre 2000 se repusieron a 3 magistrados

del TC.
Mayo 2002 nombramiento de 4 adicionales.
Interpretacin, reinterpretacin y mutacin
constitucional.
Reconoce nuevos derechos (a la verdad,
ampliacin de derechos de los consumidores y
usuarios). T Derechos Implcitos innominados.
Reconoce carcter no absoluto de derechos
fundamentales y su sujecin a test de
razonabilidad
(idoneidad,
necesidad
y
proporcionalidad strictu sensu).
E Sotelo

ROL DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL (3)

Legislador negativo frente a leyes.

Lleva a cabo interpretaciones creativas con
sentencias-leyes o sentencias-orientadoras para
el legislador.
Ha
desarrollado
alcances
de
rgimen
constitucional econmico (STC 008-2003-AI/TC),
y atribucin del Ejecutivo para dictar DUs (172004-AI/TC).

E Sotelo

ROL DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL (4)

En materia tributaria, el principal actor sigue

siendo el Poder Ejecutivo con facultades
delegadas.
Empero, el Presidente de la Repblica nunca ha
hecho uso de su facultad de control constitucional
de las leyes ante el TC.
El TC reconoce que los principios actan de una
manera interrelacionada.
Ha desarrollado lmites a la potestad tributaria de
los gobiernos locales (STC 041-2004-AI/TC).

E Sotelo

RIESGO GENERAL

Peligro de pasar a un activismo judicial radical o

interpretativismo: difusa lnea divisoria entre
poder constituido y poder constituyente. Con
peligro de que TC termine sustituyendo
generalizadamente a este ltimo.
Autocontrol. Salvo de que se trate de situaciones
lmite
para
la
democracia,
la
justicia
constitucional tiene todo que perder y la poltica
democrtica poco que ganar. (Landa).
Rol de los hacedores de la poltica tributaria y de
los rganos productores de la normativa.
Activismo judicial moderado. Hacerse defensores
de la Constitucin y no dueos de ella.
E Sotelo

10

LO TRIBUTARIO Y LA
MATERIA CONSTITUCIONAL

FUNCIN CONSTITUCIONAL DE LOS

TRIBUTOS
Tributos cumplen una doble funcin:
a) Financiamiento
de
los
servicios
pblicos: funciones del Estado
b) Procura del valor justicia y mejora del
bienestar de la mayora mediante la
redistribucin del ingreso
E Sotelo

12

LO TRIBUTARIO Y LO CONSTITUCIONAL (1)

No todo lo relativo a tributos es materia

constitucional.
Aquello
establecido
por
normas
infraconstitucionales y que no tenga
correlato en el nivel constitucional debe
ser tratado por otra va.
STC 0571-2002-AA/TC: Exoneracin del
pago de tributos segn art. 71 de la Ley
23407. Tutela a travs de la justicia
ordinaria.
STC
0350-98-AA/TC:
Tampoco
la
posibilidad de preservar acogimiento a un
rgimen de fraccionamiento (D Leg 848).
E Sotelo

13

LO TRIBUTARIO Y LO CONSTITUCIONAL (2)

Resolucin 03171-2007-AA/TC (improcedencia):

La controversia sobre el reconocimiento o la
determinacin del crdito fiscal del IGV o si hubo
un uso indebido de ste, no son atendidos en
esta va constitucional-, por no guardar relacin
directa con el contenido constitucionalmente
protegido del derecho (5.1 del C. Proc. Const.)
de propiedad o a la igualdad.

E Sotelo

14

INTERVENCIN EN D
TRIBUTARIO SUSTANTIVO Y
ADJETIVO

DEFINICIN DE TRIBUTO (1)

Ha parecido clara y no problemtica.

Se ha manejado relativamente bien durante
muchos aos.
STC. 3303-2003-AA/TC. Caso Duragas vs
Osinerg:
Creacin por ley, obligacin pecuniaria basada en el ius
imperium, carcter coactivo distinto de la sancin.

Realidad ha probado la definicin y ha llegado a

mostrarse insuficiente ante casos lmite.
Por ejemplo, con tal plantilla, la regala minera
creada por Ley 28258 y modificada por la Ley
28323 no se distinguira de un tributo, y aqulla
claramente no lo es. E Sotelo
16

DEFINICIN DE TRIBUTO (2)

STC 01078-2007-PA/TC - caso FONAVI

Pareciera restringir la fuente creadora del tributo
a la exigencia de una ley en sentido formal.
Que la norma legal de creacinhaga una alusin
expresa a la creacin de una figura tributaria.
Pecuniario quiere decir perteneciente o relativo
al dinero efectivo.
Hace del carcter del administrador un rasgo
determinante de la naturaleza tributaria de dicho
recurso.
Contiene implcita una definicin restrictiva de
actividad o servicio pblico, que excluye, p.e. la
labor del Estado atendiendo las necesidades de
17
E Sotelo
vivienda.

IMPUESTO AL PATRIMONIO

STC. 03797-2006-PA/TC.
ITAN es un impuesto al patrimonio por gravar
los activos netos.
Es un impuesto autnomo no directamente
relacionado con renta.
Diferencia con el IMR y el AAIR que intentaban
gravar la renta tomando en cuenta el patrimonio
del contribuyente. ITAN no incurre en dicha
incongruencia.
ITAN es constitucional.
STC 00361-2008-AA/TC
E Sotelo

18

EXONERACIONES

STC N 00016-2007-AI/TC (Ley 28932 y D

Leg 977 y 978, Exoneraciones en Selva)
Beneficios tributarios son temporales,
existe discrecionalidad para otorgarlas
pero no es absoluta. (STC 10138-2005AC/TC).
Establecimiento
de
rgimen
de
tratamiento especial a determinada zona
(Art.
79
Constitucin)
es
materia
indelegable al P Ejec.
Si Exoneracin forma parte de dicho
Tratamiento
Tributario
Especial,
es
indelegable.
E Sotelo

19

INTERS MORATORIO Y TUTELA

JURISDICCIONAL EFECTIVA

STC. 1255-2003-AA/TC, 3591-2004-AA/TC, 7802-2006AA/TC, 1282-2006-AA/TC, 00361-2008-AA/TC

De condenarse al pago de intereses moratorios, debido al
prolongado proceso de amparo, ocurrira perjuicio mayor
al que hubiera ocasionado sino hubiese interpuesto la
demanda de amparo, en la equivocada creencia que ITAN
era comparable con IMR y AAIR.
No congruente con el principio de razonabilidad y de tutela
jurisdiccional efectiva.
Abstenerse de cobro de intereses hasta 1/7/07
(publicacin de STC 3797-2006-PA/TC).
Demandas posteriores pagan intereses moratorios.
Pendiente: balance entre la lgica de incentivos
subyacente en los intereses moratorios y la afectacin de
la tutela jurisdiccional efectiva.
E Sotelo

20

SOLVE ET REPETE

STC N 3548-2003-AA/TC.
Exigencia del artculo 158 del CT como requisito de la
interposicin de la demanda contencioso-administrativa es
requisito desproporcionado que viola la tutela procesal
efectiva y el principio de igualdad.
STC 3741-2004-PA/TC
Cobro
establecido
al
interior
de
procedimiento
administrativo como condicin o requisito a la impugnacin,
contrarios al derecho al debido proceso, acceso a la tutela
jurisdiccional.
STC 04993-2007-AA/TC (Caso Troncoso de Joy Way) No
obstante, slo aplican si restriccin es absoluta. Por ende,
si la condicin no rige cuando se apela dentro del plazo
(art. 146 del CT), no se viola el derecho a la tutela
jurisdiccional.
Se est llegando a un balance entre la lgica de incentivos
subyacente en el solve et repete y la afectacin de la tutela
jurisdiccional efectiva.
E Sotelo

21

PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y
DE RESERVA DE LEY

PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y DE
RESERVA DE LEY

Potestad Trib. para ser ejercida de modo

legtimo debe viajar en un vehculo adecuado
para transportar la voluntad del Estado.
Legalidad: sometimiento a la constitucin
(involucra ppio de constitucinalidad) y a las
leyes.
Subordinacin del Ejecutivo al
Legislativo
Reserva de Ley: exigencia reguladora,
materias constitucionalmente reservadas a
ley, o sea, la regulacin, slo por ley, de
ciertas materias
STC N 0042-2004-AI/TC (Espect. taurinos)
E Sotelo

23

LEGALIDAD (art. 74 Constitucin, y

Norma IV TPCT)
Dictar la norma que corresponde a la
autoridad
con
la
competencia
constitucional

CONGRESO: Ley del Congreso

PODER EJECUTIVO: Decreto Legislativo,

Decreto Supremo (tasas y aranceles)

GOBIERNO LOCAL: Ordenanza Munic.

GOBIERNO REGIONAL: Ordenanza Reg.

E Sotelo

24

RESERVA DE LEY

Existen aspectos reservados a normas

legales a las que la Constitucin
encomienda la regulacin de materia
tributaria
Ley en sentido formal y Ley en sentido
material: normas con rango equivalente a
la ley
Ley, Decreto Legislativo, Ordenanzas,
Decreto Supremo (tasas y aranceles)
En materia tributaria la RL es, prima facie,
una reserva relativa
Proscritas las remisiones en blanco o
incompletas (deslegalizaciones).
E Sotelo

25

MATERIAS CONTENIDO DE LA LEY

La ley debe sealar:
Hecho generador de la obligacin tributaria
Base para el clculo
Alcuota
Acreedor tributario
Deudor tributario (agentes de retencin y
percepcin, excepcin)
Exoneraciones y otros beneficios
Infracciones y sanciones
Procedimientos
Formas de extincin de la obligacin
E Sotelo

26

APLICACIN: Legalidad
Sentencia del TC exp. 022-2000-AA-TC:
establecimiento de la alcuota del
Impuesto Selectivo al Consumo a las
maquinas tragamonedas mediante
Decreto Supremo 095-96-EF vulnera el
principio de legalidad o reserva de ley
E Sotelo

27

APLICACIN: Legalidad

Sentencia del TC N 00016-2007-AI/TC

(Ley 28932 y D Leg 977 y 978,
Exoneraciones selva)
Si inconstitucional la ley autoritativa por
efecto transitivo los D Leg dictados al
amparo de ella.
Establecimiento
de
rgimen
de
tratamiento especial a determinada zona
(Art.
79
Constitucin)
es
materia
indelegable al P Ejec.
Tambin dicho en STC 2698-2004-AA/TC,
reserva absoluta de ley expresa.
E Sotelo

28

APLICACIN: Legalidad (1)

STC No. 8391-2006-PA/TC (Universidad Nacional

Federico Villareal (UNFV) inmunidad tributaria).
Amparo contra la MML y el SAT. Resoluciones de
Determinacin y de Cobranza Coactiva por
concepto de arbitrios correspondientes al perodo
2002-01, 03 y 04 no pagados por la UNFV.
Art. 87 de la Ley No. 23733 (Ley Universitaria)
dictado bajo el marco de la Constitucin de 1979,
incompatible con el nuevo rgimen tributario bajo
los alcances de la Constitucin de 1993.
Constitucin de 1979: exoneracin de todo
tributo creado o por crearse.
Constitucin de 1993: inafectacin de todo
impuesto directo e indirecto
E Sotelo

29

APLICACIN: Legalidad (2)

El principio de legalidad involucra el cumplimiento del

principio de constitucionalidad.
STC precisa alcance de la inafectacin constitucional de las
universidades a la categora tributaria de impuestos
(recogiendo la modificacin introducida en la Constitucin
de 1993).
Tasa Arbitrios no se encuentran dentro de la cobertura de
la inmunidad en favor de las universidades, inclusive si los
predios a los cuales se asocian los arbitrios estn
destinados a la realizacin de las actividades educativas.
Sin embargo, la sentencia no contribuye a la aclaracin
conceptual del concepto de inmunidad, inafectacin,
exoneracin y beneficios tributarios.

E Sotelo

30

APLICACIN: Reserva de Ley

STC N 2762-2002-AI/TC, 3303-2003AA/TC

Mxima observancia: regulacin del HI
abstracto (aspecto material, personal,
temporal, espacial, alcuota.
STC 2762-2002-AA/TC. Art. 61 de LIGV
remisin
normativa
en
blanco
o
deslegalizacin.
STC 1746-2003-AA/TC. DS introdujo
nuevo hecho generador y nueva base
imponible.
E Sotelo

31

APLICACIN: Reserva de Ley

Sentencia del TC N 3303-20043AA/TC (Aporte OSINERG)

Inconstitucional
delegacin
al
reglamento de la determinacin del
deudor tributario. DS 004-2002-PCM
modifica la determinacin de los
sujetos excluyendo como sujetos
pasivos a los vendedores mayoristas.

E Sotelo

32

APLICACIN: Reserva de Ley

Sentencia del TC N 053-2004-PI/TC (Arbitrios

Miraflores)
Constitucin ha conferido a la ordenanza el rango
de ley para ser usada como instrumento
normativo idneo para el ejercicio de poder
tributario
Se respeta la reserva de ley cuando el tributo es
creado por ordenanza siguiendo las reglas de
produccin
normativa
del
parmetro
de
constitucionalidad y cuando cada elemento
constitutivo del tributo se encuentra regulado
No
es
posible
derivar
ningn
elemento
constitutivo del tributo a normas de menor
jerarqua o que se regulen en momento distinto a
la creacin del tributo.
E Sotelo

33

APLICACIN: Legalidad, Reserva de

Ley y Beneficio Tributario (1)

Sentencia del TC recada en el Expediente No.

02210-2007-AA/TC (Transportes Flores Hnos. S.
R. Ltda.).
Demanda de amparo para que se inapliquen los
fraccionamientos arancelarios a los que haba
acogido sus deudas arancelarias, del IGV y del
IPM (perodos 2002-2005). Adems, se peda
que se deje sin efecto los saldos no cancelados
de estas deudas (deudas originadas en la
importacin de omnibuses nuevos).
Se
alega
que
se
violan
los
derechos
constitucionales a la libertad de trabajo, de
empresa e igualdad ante la ley.

E Sotelo

34

APLICACIN: Legalidad Reserva de

Ley y Beneficio Tributario (2)

Las Leyes No. 28525 y No. 28583 establecieron

desde el 2005 un Rgimen de Importacin
Temporal hasta por 5 aos para ingresar al pas
aeronaves y naves, as como sus piezas y
repuestos, entre otros, sin otorgamiento de
garanta ni aplicacin del inters compensatorio.
Este rgimen antes mencionado no se aplicaba
para la importacin de vehculos nuevos (en este
caso, omnibuses nuevos) destinados a la
prestacin de servicios pblicos de transporte
terrestre de pasajeros (esto por la derogacin de
la Ley No. 27502 que s contemplaba tales
facilidades).
La Ley No. 27612 que derog la Ley No. 27502
ya no contemplaba dichas facilidades.
E Sotelo

35

APLICACIN: Legalidad, Reserva de

Ley y Beneficio Tributario (3)

La demanda se declar fundada.

Lo que implic extender los efectos de las leyes
No. 28525 y No. 28583 al caso de importacin de
omnibuses nuevos.
Las facilidades para la importacin de omnibuses
nuevos no se encuentran contempladas en
ninguna ley de modo expreso.
Activismo judicial radical?
TC legislador con potestad tributaria originaria?
TC se encumbra como titular de poder tributario
y escribe innovativamente una norma tributaria
no promulgada ni publicada erga omnes.

E Sotelo

36

PENDIENTE: PODER TRIBUTARIO DEL

EJECUTIVO (1)

Ello es as en la medida que la Constitucin ha

otorgado tanto al Poder Legislativo as como al
Poder Ejecutivo la posibilidad de ejercer la
potestad tributaria del Estado. En el primer caso,
el ejercicio se realiza mediante una ley en sentido
estricto, mientras que en el caso del Poder
Ejecutivo slo puede realizarlo mediante decreto
legislativo. (STC 2302-2003-AA/TC)
Tambin hay poder originario en el DS en caso
de tasas y aranceles?
E Sotelo

37

PENDIENTE: PODER TRIBUTARIO DEL

EJECUTIVO (2)

Artculo 74.- Los tributos se crean,

modifican o derogan, o se establece una
exoneracin, exclusivamente por ley o
decreto legislativo en caso de delegacin
de facultades, salvo los aranceles y tasas,
los cuales se regulan mediante decreto
supremo.
Existe verdadera reserva del Ejecutivo?
Cul es el grado de intervencin del
Congreso? Del CT, LPAG, LEC?
Subordinar decisiones judiciales.
E Sotelo

38

PENDIENTE: NIVEL DE PROTECCIN EN

DESIGNACIN DE RESPONSABLES (1)
NORMA IV CT: PRINCIPIO DE LEGALIDAD - RESERVA DE LA
LEY
Slo por Ley o por Decreto Legislativo, en caso de delegacin, se
puede: () sealar el deudor tributario y el agente de retencin o
percepcin, sin perjuicio de lo establecido en el Artculo 10.
Artculo 10 CT.- AGENTES DE RETENCION O PERCEPCION
En defecto de la ley, mediante Decreto Supremo, pueden ser
designados agentes de retencin o percepcin los sujetos que, por
razn de su actividad, funcin o posicin contractual estn en
posibilidad de retener o percibir tributos y entregarlos al acreedor
tributario. Adicionalmente la Administracin Tributaria podr
designar como agente de retencin o percepcin a los sujetos que
considere que se encuentran en disposicin para efectuar la
retencin o percepcin de tributos.
39
E Sotelo

PENDIENTE: NIVEL DE PROTECCIN EN

DESIGNACIN DE RESPONSABLES (2)
Sobre todo si:
() remisiones de elementos esenciales del tributo a normas
reglamentarias, nica y excepcionalmente, cuando la ley
misma establezca parmetros y lmites de actuacin a dicha
norma, la razonabilidad as lo justifique, y se haya
superado el anlisis de proporcionalidad; es decir, cuando
la referida remisin quede sustentada como una medida
necesaria e ineludible. Sin embargo, en ninguno de estos
casos podr aceptarse la deslegalizacin de la materia
tributaria, lo que significa la entrega abierta al Ejecutivo de
facultades para determinarla. (STC 2762-2002-AA/TC)

E Sotelo

40

PENDIENTE: NIVEL DE INTERVENCIN EN EL

EJERCICIO DE PODER TRIBUTARIO

Poder judicial
Organismos
supervisores
y
reguladores
Merecen una mencin expresa en la
Constitucin?
Cul es el grado de intervencin del
Congreso en la creacin de tasas y
contribuciones? El Poder Ejecutivo?
E Sotelo

41

PRINCIPIO DE IGUALDAD

Principio de Igualdad

Tratar igual a los iguales en la medida

de su igualdad y desigual a los
desiguales en la medida de su
desigualdad (criterios objetivos).
No es igualdad absoluta que sera
inequitativa
Pueden
existir
tratamientos diferenciados basados en
razones objetivas. Hacer distinciones
en razon de la naturaleza de las cosas
(Art.103 Constitucion)
Se proscribe la discriminacin mas no
la diferenciacin
E Sotelo

43

Principio de Igualdad

Ligada a la Capacidad Contributiva

Se admite, por ende, la progresividad
Se admite el ejercicio del poder de
eximir: exonerar, beneficiar.

E Sotelo

44

APLICACIN: Principio de Igualdad

Es inconstitucional DL que aplic tasa de IPM de

18% a operaciones exoneradas del IGV, en vez
de 2% que era tasa general de IPM (STC 158-95AA-TC)
Este Colegiado considera que el incremento de la
tasa del IPM supone una transgresin al derecho
de igualdad jurdica. Es de aplicacin a las
empresas demandantes el artculo 4 de la
Constitucin debido a las siguientes razones: a)
de conformidad con el artculo 1 del Decreto Ley
25980, el incremento de la tasa del IPM vulnera
el principio de uniformidad en las cargas
tributarias; y, b) el medio empleado por el
legislador no guarda directa e inmediata
proporcin con el fin que se persigue, que es
tratar desigual a los desiguales
E Sotelo

45

APLICACIN: Principio de Igualdad

STC No. 02210-2007-AA/TC (Transportes Flores

Hnos. S. R. Ltda.).
Por el principio de igualdad se admite el ejercicio
del poder de beneficiar o eximir.
El anlisis jurdico de la igualdad en tributacin
tiene una innegable base econmica (discernir
entre el costo y beneficio, individual y social,
entre los costos y beneficios de corto y de largo
plazo,
entre
la
cuantificacin
de
una
maximizacin de bienestar individual frente al
general).
El Estado ha otorgado un trato discriminatorio
que afecta a las empresas que tienen como
actividad el transporte terrestre frente a las que
llevan a cabo actividades de transporte areo y
martimo?
E Sotelo

46

APLICACIN: Principio de Igualdad (1)

STC
4382-2007-PA
y
STC
4985-2007-PA
(actividades ilcitas e imposicin tributaria).
El demandante estima que la SUNAT ha
vulnerado la legalidad tributaria al haber
determinado una deuda tributaria e impuesto
multas por hechos no previstos en la Ley del
Impuesto a la Renta (LIR), aplicando de manera
errnea la presuncin legal de incremento
patrimonial no justificado, establecida en el
artculo 52 de la LIR.
El demandante seala que dicha presuncin legal
no es aplicable cuando sta se da por efecto de
un delito.

E Sotelo

47

APLICACIN: Principio de Igualdad (2)

TC, para la aplicacin de la LIR y del artculo 52,

no tiene relevancia el origen lcito o ilcito- del
incremento patrimonial por lo siguiente:

No est establecido constitucional ni legalmente que sea

funcin de la administracin tributaria determinar la
procedencia lcita o ilcita de una renta especfica.
Exigir a la administracin tributaria que verifique
previamente si el incremento patrimonial no justificado
proviene de rentas lcitas o ilcitas sera irrazonable y
tornara inviable la realizacin de sus facultades
tributarias.
El IR no cuida las conductas de las personas en funcin
de si stas son lcitas o ilcitas.

E Sotelo

48

APLICACIN: Principio de Igualdad (3)

El TC detecta correctamente que de no seguir los

tres criterios antes sealados se establecera un
antecedente pernicioso, pues una persona podra
eximirse de sus obligaciones tributarias alegando
la ilicitud de sus utilidades.
De darse ese caso, la consecuencia sera de
orden constitucional y se vera reflejado como un
quebrantamiento del principio constitucional de
igualdad (artculo 74 de la Constitucin).

E Sotelo

49

Pendiente: Igualdad y beneficios

Es
posible
prorrogar
un
beneficio
jurisprudencialmente, alegando no cambio de las
condiciones materiales que determinaron su
dacin?
extender un rgimen aduanero a un supuesto no
previsto (STC Transportes Flores)?
Impacto de la perforacin de bases tributarias
(informalidad y beneficios tributarios) en la
igualdad tributaria?
Cambio o desequilibrio en las condiciones
econmico financieras del contrato, puede
justificar modificar un convenio de estabilidad
tributaria y no violar igualdad?

E Sotelo

50

Pendiente: Igualdad y principio de

solidaridad

Principio de Solidaridad es slo excepcional?

Admisin de los subsidios cruzados en el caso de
los tributos Tasas?
Entidades con y sin otros recursos distintos de los
RDRs

E Sotelo

51

Pendiente: Igualdad y tributos regresivos

IVAs o ISCs con alcuotas diferenciadas?

E Sotelo

52

PRINCIPIO DE CAPACIDAD
CONTRIBUTIVA

Capacidad Contributiva e Igualdad

Principio de capacidad contributiva se

alimenta del principio de igualdad en
materia tributaria
Se le reconoce como un principio implcito
en el artculo 74 de la Constitucin,
constituyendo el reparto equitativo de los
tributos slo uno de los aspectos que se
encuentran ligados a la concepcin del
principio de capacidad contributiva.
E Sotelo

54

Capacidad contributiva y capacidad

econmica

Aptitud del contribuyente para ser sujeto

pasivo de obligaciones tributarias, aptitud
que viene establecida por la presencia de
hechos reveladores de riqueza (capacidad
econmica) que luego de ser sometidos a
la valorizacin del legislador y conciliados
con los fines de la naturaleza poltica,
social y econmica, son elevados al rango
de categora imponible.
E Sotelo

55

Capacidad contributiva

De modo que, cuando el Tribunal

Constitucional reconoce que todo tributo
que
establezca
el
legislador
debe
sustentarse en una manifestacin de
capacidad contributiva (STC N. 27272002-AA/TC), lo que hace es confirmar
que la relacin entre capacidad econmica
y tributo constituye el marco que, en
trminos generales, legitima la existencia
de capacidad contributiva como principio
tributario implcito dentro del texto
constitucional.
Contribuye a definicin de tributo.
E Sotelo

56

Aplicacin: Obligac ppal y anticipo

Si en el impuesto a la renta el hecho

econmico que sirve de sustento para la
creacin del tributo es la generacin de
renta, el mismo basamento deber ser
utilizado por el legislador para establecer
el pago anticipado, generndose, en caso
de producido el quiebre de dicha
estructura, una colisin con el principio de
capacidad contributiva (STC 0033-2004AI/TC)
E Sotelo

57

Pendiente: Adecuacin entre base objeto del

tributo (1)

Por consiguiente, la capacidad contributiva

tiene un nexo indisoluble con el hecho sometido
a imposicin; es decir, siempre que se
establezca un tributo, ste deber guardar
ntima relacin con la capacidad econmica de
los sujetos obligados, ya que slo as se
respetar la aptitud del contribuyente para
tributar o, lo que es lo mismo, slo as el
tributo no exceder los lmites de la capacidad
contributiva del sujeto pasivo, configurndose
el presupuesto legitimador en materia tributaria
y respetando el criterio de justicia tributaria.()

E Sotelo

58

Pendiente: Adecuacin entre base objeto del

tributo (2)

F 16. el TC desarrolla lo dicho de este modo:

la forma cmo se configura el principio en
cuestin en el impuesto a la renta. De acuerdo
a lo precisado en el Fundamento N. 12., supra,
en el caso del tributo precitado solamente el
legislador podr tomar como ndice concreto de
capacidad contributiva la renta generada por el
sujeto pasivo del tributo o aquella que
potencialmente pueda ser generada, y en esa
misma lnea podrn ser indicadores de
capacidad contributiva en otros tributos el
patrimonio o el nivel de consumo o gasto o la
circulacin del dinero; dems esta decir que en
caso de renta inexistente o ficticia, el quiebre
del principio se torna evidente. (expediente N.

033-2004-AI/TC)

E Sotelo

59

PRINCIPIO DE NO
CONFISCATORIEDAD

Principio de No Confiscatoriedad

Concrecin del principio de proporcionalidad

No slo exige que se afecten hechos que denotan
capacidad contributiva
Sino, esencialmente, afectacin de una razonable
y proporcionada medida de la capacidad
contributiva de las personas.
Balance entre poder para demandar tributos y
titularidad sobre la propiedad y riqueza de los
privados.
Se busca evitar el efecto confiscatorio.
Calificado
como
concepto
jurdico
indeterminado,
su
contenido
constitucionalmente protegido no puede ser
precisado en trminos generales y abstractos,
sino analizado y observado en cada caso.
E Sotelo

61

Principio de No Confiscatoriedad

Se transgrede el principio cada vez que un

tributo
excede
el
lmite
que
razonablemente puede admitirse como
justificado en un rgimen en que se ha
garantizado el derecho a la propiedad.
Propiedad es manifestacin de riqueza
susceptible de ser gravada.
Problema no es si un impuesto puede
gravar la propiedad sino establecer qu
monto
puede
resultar
contrario
a
prohibicin de confiscatoriedad.
E Sotelo

62

Aplicacin: No Confiscatoriedad (1)

Sentencia TC Impuesto Mnimo a la

Renta
En materia de IR el legislador obligado al
establecer el hecho imponible a respetar y
garantizar intangibilidad de capital, lo que
no sucede si el impuesto absorbe parte
sustancial de la renta o afecta fuente
productora, en cualquier quantum
El impuesto no puede tener como
elemento de la base imponible una
circunstancia que no sea reveladora de
capacidad econmica o contributiva.
E Sotelo

63

Aplicacin:No Confiscatoriedad (2)

IMR: 2% de activos netos cuando no

afecto a IR
IMR inconstitucional, no por afectar
patrimonio sino porque una ley destinada
a gravar la renta, termina gravando la
fuente productora
Incongruencia de un medio con los fines
del
legislador.
Supone
una
desnaturalizacin desproporcionada del
IR que dicha norma con rango de ley
establece, ya que pretende gravar no el
beneficio sino el capital o sus activos
netos (...).
E Sotelo

64

Aplicacin: No Confiscatoriedad

No es irrazonable ni desproporcionado que el

legislador al fijar la base imponible haya
tomado como manifestacin de capacidad
contributiva a los activos netos
Derecho de propiedad no tiene carcter
absoluto.
Dado el carcter extraordinario/temporal de
IEAN,
su
importe
(0.5%)
no
es
desproporcionado
Conclusin: no absorbe parte sustancial de
b.imp y porcentaje no desproporcionado, no
supone confiscacin estatal de propiedad
privada.
E Sotelo

65

Aplicacin: No Confiscatoriedad

Sentencia TC Anticipo Adicional IR

Capacidad contributiva ligada a hecho sometido a
imposicin: tributo debe guardar ntima relacin
con capacidad econmica del sujeto.
AAIR es inconstitucional pues si el hecho
econmico que sirve de sustento a creacin de IR
es generacin de renta, el mismo basamento se
debe usar para establecer el pago anticipado
Anticipo usa como indicador de capacidad
contributiva para el IR, al patrimonio
Anticipo resulta exigible a pesar que bajo ningn
supuesto de aplicacin se genera una renta o
ganancia.
E Sotelo

66

Aplicacin: No Confiscatoriedad

Sentencia TC en Exp 009-2001-AI/TC Impuesto

a la explotacin de juegos, casinos y mquinas
tragamonedas
Especiales
caractersticas
del
impuesto
consideradas
conjuntamente
lo
hacen
confiscatorio
Alcuota de 20% sobre la ganancia bruta
(diferencia entre ingreso total por premios y
monto de premios), grava en realidad utilidades
sin considerar gastos
Adems, monto pagado no es considerado pago a
cuenta de IR.
Desconocimiento de fin extrafiscal.
E Sotelo

67

Aplicacin: No Confiscatoriedad

No se vulnera el principio de no
confiscatoriedad de manera automtica, si
una misma actividad sirve de base para
gravar dos impuestos distintos (Impuesto
a los Juegos y el ISC a los juegos de azar
y apuestas). (STC 2302-2003-AA/TC)
Reconocimiento
implcito
de
fines
extrafiscales en la tributacin?

E Sotelo

68

Aplicacin: No Confiscatoriedad

Sentencia del TC EXP N 001-1999AI/TC

contribuciones
reembolsables al FONAVI
No confiscatoriedad tambin alcanza
caso en que Estado destina fondos
recaudados a un fin distinto del
predeterminado.

E Sotelo

69

Pendiente: Desarrollo de test

El tribunal ha referido como anlisis abstracto

conocer si un tributo por su alcuota o estructura
es confiscatorio (caso IEAN)
Cuestiones a tomar en cuenta:
Contexto temporal UK post guerra, IR 90% Contexto eco-legal estado social de derecho, estados
de bienestar IRs sobre 50%-, ms o menos fines
exrafiscales
Naturaleza del Tributo: Impuesto, Contribucin, Tasa
IR +-30%, Contribuc % del beneficio, Tasa exceso
razonable equivalencia Naturaleza del Impuesto: a la Renta, al Consumo, al
Patrimonio IR +-30%, IGV +-19%, Patrim +-1%, ISC +100%-. Otros: Imp Pasaporte, Planillas, ITF
E Sotelo

70

Pendiente: Confiscatoriedad
cuantitativa vs cualitativa

El
TC
ha
referido
la
posibilidad
de
confiscaciones cualitativas
Es
consistente
el
principio
con
la
proporcionalidad?
Es til la confiscatoriedad cualitativa? Se
requiere haber violentado otros principios para
ser cualitativamente confiscatorio
Posible espacio para una confiscatoriedad
cualitativa: caso en el que Estado destina los
fondos recaudados a un fin distinto del que ha
predeterminado, pues tal fin justifico la
recaudacin (11.5.01 Exp. 001-1999-AI-TC, en
caso de Contribucin al FONAVI)
E Sotelo

71

Pendiente: Confiscatoriedad de los

Impuestos Indirectos

En abstracto, nada impide su aplicacin.

Pero, fenmeno de la traslacin y posiciones
formales o jurdicas- y reales o econmicas-,
llevan a cuestionar dicha posibilidad.
Discrepancia entre sujeto de iure y sujeto de
facto.
Existe
afectacin
del
capital

descapitalizacin- cuando el Impuesto se

agrega al precio y se traslada?
Puede ser confiscatorio si deja de trasladarse.
Negar repeticin de pago indebido si se ha
trasladado, abunda en la posicin formal o
jurdica.
Problema del nivel de alcuota que sera
confiscatoria, considerando fines extrafiscales
de tributos.
Mencin en STC 2302-2003-AA/TC
E Sotelo

72

Pendiente: Adecuacin entre base

objeto del tributo (1)

Es una desnaturalizacin desproporcionada del

IR pretende gravar con el IMR- no el beneficio,
la ganancia o la renta obtenida por la
accionante como consecuencia del ejercicio de
una actividad econmica, conforme se prev en
el artculo 1, donde se disea el mbito de
aplicacin del tributo, sino el capital o sus
activos netos (STC N. 0646-1996-AA/TC, 28222003-AA/TC)

Y en el Expediente N. 033-2004-AI/TC, la cual

declar la inconstitucionalidad del Anticipo
Adicional de Renta en su fundamento 12 el
Tribunal se lee:
E Sotelo

73

Pendiente: Adecuacin entre base

objeto del tributo (2)

Por consiguiente, la capacidad contributiva

tiene un nexo indisoluble con el hecho sometido
a imposicin; es decir, siempre que se
establezca un tributo, ste deber guardar
ntima relacin con la capacidad econmica de
los sujetos obligados, ya que slo as se
respetar la aptitud del contribuyente para
tributar (capacidad contributiva). De modo que,
cuando el TC reconoce que todo tributo que
establezca el legislador debe sustentarse en
una manifestacin de capacidad contributiva
(STC N. 2727-2002-AA/TC), lo que hace es
confirmar que la relacin entre capacidad
econmica y tributo constituye el marco que,
en trminos generales, legitima la existencia de
capacidad contributiva como principio tributario
74
E Sotelo
implcito dentro del texto
constitucional

Pendiente: Adecuacin entre base

objeto del tributo (3)

Por tal motivo, cuando en el Fundamento

N. 12., supra, se seal que en la STC
N.
2727-2002-AA/TC
se
haba
determinado que los activos netos eran
una
manifestacin
de
capacidad
contributiva,
evidentemente
tal
afirmacin se debe contextualizar dentro
del marco de un tributo destinado a
gravar el patrimonio, mas no la renta,
pues la manifestacin de aquella no es la
propiedad, sino las ganancias generadas
o aquellas que potencialmente puedan
generarse.
E Sotelo

75