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1. INTRODUO
O Brasil um pas de dimenses continentais e dispondo de abundncia de recursos hdricos,
timos nveis de insolao, pluviosidade adequada e vasta extenso de terras frteis, um pas
vocacionado ao agronegcio, havendo, segundo os prognsticos constantes do Plano Nacional
de Logstica Porturia PNLP (SEP, 2013), a previso de um sensvel aumento no fluxo de
exportaes de commodities agrcolas nos prximos anos.
Com o objetivo de suprir essa demanda, o pas necessita de maior disponibilidade de ativos
instalados nos setores logsticos (portos, ferrovias, silos, armazns e portos secos), a fim de
gerar a fluidez necessria ao escoamento de suas cargas.
O PNLP aponta ainda que os portos martimos nacionais, em sua maioria, esto operando sem
a necessria capacidade e com baixa produtividade, devido principalmente ao mau
aproveitamento dos ativos porturios.
No mesmo sentido, o Plano Nacional de Logstica de Transporte PNLT (MT, 2011) aponta
que, no tocante ao mercado interno brasileiro, a competitividade inter regional prejudicada
pelos elevados custos logsticos, o que afeta o crescimento econmico das regies menos
desenvolvidas ou situadas nas novas fronteiras agrcolas (Norte e Nordeste), em decorrncia
de opes de transporte inadequadas.
As perdas associadas aos custos logsticos evitveis no pas giram em torno da elevada cifra
de US$ 2,5 bilhes ao ano. A racionalizao dos custos de transportes poder produzir efeitos
significativamente benficos sobre o componente mais expressivo dos custos logsticos.
Junte-se a este raciocnio o fato de que, sob certas condies e para determinados fluxos de
carga, os fretes hidrovirios e ferrovirios podem ser 62% e 37% mais baratos do que os fretes
rodovirios (Guasch, 2002),
Em resposta ao atual quadro de falta de capacidade do setor porturio, o governo federal
veiculou uma proposta de reestruturao do setor, por meio da implantao de novos
instrumentos de governana metas de desempenho obrigatrio e agentes harmonizadores
junto s autoridades porturias pblicas, ao mesmo tempo em que tenta fomentar um
incremento nos investimentos privados no setor, por meio da liberao dos Terminais de Uso
Privado TUP para a movimentao de qualquer tipo de carga, sem restrio, tornando-os
doravante verdadeiros portos privados, atuando em regime de competio com os portos
pblicos (Brasil, 2013).
Em que pese o sentido correto das reformas voltado a atrair investimentos e baixar custos
entende-se que pequenas alteraes devem ser feitas no novo diploma legal, uma vez que a
liberao dos terminais privados para a movimentao de qualquer tipo de carga trar,
questionamentos tanto sobre a constitucionalidade (ante a tese da prestao de servio pblico
movimentao de carga de terceiros sem a licitao prvia exigida pelo art. 175 da
Constituio Federal) quanto sobre a legalidade do novo modelo, ante a eventual alegao de
assimetria regulatria, o que provavelmente levar muitos operadores a recorrerem justia
em busca do reequilbrio econmico-financeiro de seus arrendamentos, licitados pelo critrio
anterior de maior valor de outorga (Brasil, 1988).
Por outro lado, em funo das caractersticas de monoplio natural existentes no setor, teria
sido mais adequado otimizar-se os ativos j instalados dentro dos portos pblicos a fim de
baixarem custos em decorrncia dos ganhos de escala promovidos antes de estimular-se a
construo de novas estruturas fora desses portos, o que poder gerar uma proliferao (ou
mesmo sobreposio) desnecessria de terminais privados junto costa brasileira.
O objetivo do presente estudo demonstrar que, buscando os mesmos efeitos, um outro
modelo de reforma poderia ter sido adotado, mas tendo como base o instituto da concesso
tal qual como previsto e no o da autorizao, como instrumento adequado para a atrao de
novos investimentos, superando-se tambm a insegurana jurdica existente no atual modelo
de arrendamento (Brasil, 1995). No modelo proposto, os clculos de capacidade e curvas de
desempenho mnimas previstas pelo planejamento pblico para a adequada, harmnica e
coerente expanso do setor passaria a se refletir nos contratos de concesso, tornando-se
vinculantes e pautando os cronogramas de investimento dos novos concessionrios privados.
2. NECESSIDADE DA RETOMADA DA VISO SISTMICA NO PLANEJAMENTO
SETORIAL
Conforme exposto por Souza Junior e Balbinotto (2013), a existncia de economias de escala
em nveis de produo equivalentes dimenso de todo o mercado sugere o atendimento do
mesmo por uma nica firma, caracterizando a ocorrncia de um monoplio natural e
justificando-se teoricamente a regulao.
Para Berg e Tschiart (1988), uma poltica governamental pode criar ou destruir barreiras
entrada e por conseguinte reduzir ou aumentar a competio em uma indstria. A existncia
de indstrias (em rede ou monoplios) reguladas e setores mais (ou menos) fechados ao
exterior seria o exemplo mais tradicional dessa interveno. Desregulamentao e abertura
comercial so vistas geralmente como indutoras de um funcionamento mais eficiente, pois
ocorreria maior presso para reduzir custos nesses dois casos. Ainda segundo os autores, a
viso liberal tradicional na teoria econmica informa que a existncia de um quadro
regulatrio forte e a proteo comercial concorrncia externa criam barreiras entrada e,
portanto, um ambiente protegido de presses competitivas sobre as firmas reguladas.
Impedida a livre entrada em um mercado, seria reduzida a rivalidade potencial e, assim, o
estmulo inovao tecnolgica.
Devido necessidade de macio aporte de recursos para o incremento e a dinamizao dos
portos, em montantes superiores capacidade do Estado, propomos que o marco regulatrio
do setor seja revigorado mediante uma evoluo de sua base legal, sem ruptura de acordos em
vigor, mas com uma progressiva e contnua migrao para um modelo baseado no
planejamento pblico e gesto privada na prestao de servios porturios, a partir da
concesso destes servios, segregados em duas categorias: Autoridade Porturia (controle
de acessos, trfego, truck centers, segurana e gesto da retrorea) e Operao Porturia
(movimentao de cargas, transbordo e armazenagem), em uma modelagem de concesso
diferente da implantada pela nova Lei de Portos, que trata do instituto apenas de forma
subsidiria ao regime de arrendamento (Brasil, 2013).
Essa nova proposta parte de premissas constitucionais e legais em vigor, sem quebra dos
paradigmas institucionais hoje existentes, sempre respeitando os direitos conquistados ao
longo do tempo, mas buscando uma modelagem moderna que compatibilize os fins buscados
pela regulao setorial, obediente a critrios de prestao de servios de qualidade, em regime
competitivo e a preos razoveis, com o legtimo interesse tanto dos agentes j presentes
quanto daqueles interessados em ingressar no setor, gerando mais competio e maior
disponibilidade de servios, com os conseqentes benefcios para toda a cadeia produtiva.
Ao lado dos servios de operao porturia, que j so privados, e a fim de fomentar a
progressiva introduo de eficincias tambm nos servios de autoridade porturia, o
presente trabalho prope que o poder pblico se retire da gesto desse setor e se concentre na
elaborao dos planos estratgicos e no planejamento de longo prazo, vindo a fiscalizar e a
cobrar dos concessionrios pblicos ou privados investimentos e metas de desempenho em
ambas as funes.
Essas afirmaes j so pacficas na doutrina especializada, pois, ante a temtica do
monoplio natural envolvida na questo, entende-se que o setor porturio nacional deve ser
planejado como um sistema, para a gerao de economias de escala e escopo principalmente
quanto ao planejamento integrado de acessos e infraestrutura necessria ao acondicionamento
e transbordo de cargas, assim como realizado em outros setores, regulados como o eltrico, o
de transporte ferrovirio, etc), que buscam sempre a melhor otimizao no uso dos ativos
existentes e a serem implantados.
Segundo Pond et al (2013), com a interpretao dada pela Teoria dos Custos de Transao, a
presena da especificidade de ativos e do oportunismo faz com que a coordenao da
Mas esse modelo acabou no funcionando a contento, pois no Brasil essa modelagem foi
implantada a partir da figura dos arrendamentos, ou seja, cesses de reas pblicas, instituto
que, por si s, j significa o engessamento do porto, uma vez que o administrador do porto,
em nosso sistema, acaba no tendo a agilidade operacional que precisa para a rpida
disposio ou reordenao dos ativos e espaos fsicos, a fim de atrair novas cargas ou novos
projetos logsticos (privados ou pblico/privados). Pelo contrrio, em nosso sistema, a gesto
das reas pblicas porturias, na realidade, est a cargo da Secretaria do Patrimnio da Unio
SPU, rgo do Ministrio do Planejamento completamente alheio gesto do porto.
Assim, nos processos de licitao de reas ou ativos (como os armazns e silos) a serem
arrendados, a administrao porturia deve previamente apresentar um detalhado estudo de
viabilidade tcnico-econmica e ambiental (EVTEA) agncia reguladora, para, s aps a
aprovao desses estudos e dos respectivos editais (pela Antaq, SEP, SPU, TCU, etc), o
processo ser encaminhado a licitao.
Dessa forma, ante a complexidade do procedimento, aliada falta atual de estrutura das
Companhias Docas para operacionaliz-lo, acabou-se praticamente inviabilizando a licitao
de novos arrendamentos, tendo havido menos de 10 desses certames em todos os portos
brasileiros nos ltimos dez anos.
Sendo assim, a fim de compatibilizar o porto pblico brasileiro lgica do modelo landlord
europeu, no entendemos eficaz a tentativa de melhorar um regime jurdico voltado ao
controle de ativos (como o modelo de arrendamentos), mas sim implantar um modelo gil e
eficiente, modelo onde o administrador porturio seja realmente o landlord (da rea
porturia), podendo, segundo suas convenincias e nos prazos por ele traados, segundo seu
projeto e seus recursos, alocar espaos ou realocar ativos dentro do porto, com celeridade e
sem burocracia (sem qualquer tipo de controle de meios como o controle da execuo
oramentria havendo apenas a posterior apurao dos resultados operacionais da gesto).
E essa celeridade, absolutamente necessria lgica da gesto porturia (a fim de atrair novas
cargas e demandas que cheguem ao porto, aumentando a sua receita e otimizando seus
ativos), no ser conseguida pelo modelo atual baseado em arrendamentos, mas por meio do
modelo de concesso, onde, uma vez licitados os servios, tanto os administradores quanto os
operadores ficaro livres dentro do porto, pelo prazo estipulado no contrato, para gerirem seus
negcios pelo regime de Direito Privado, por exemplo cedendo reas por meio de simples
contratos de locao, que podero ser renegociados (quanto a prazos ou reas, por exemplo) a
qualquer momento, segundo as conveninicias das partes.
Dessa forma, ter o administrador efetivamente a gesto operacional do porto, podendo
negociar acessos e decidir em conjunto com os operadores, por exemplo, a disposio desses
ou daqueles ativos, sem a necessidade de ingerncia dos rgos de controle nesses atos, sem a
necessidade de licitaes posteriores, observando-se apenas as leis, regulamentos e
disposies (tarifrias, de segurana e desempenho, por exemplo) j dispostos nos respectivos
contratos de concesso.
De forma que descartamos a simples opo de reformar a modelagem pblica (via
Companhias Docas) das autoridades porturias (que no nos dar a agilidade operacional
tpica do modelo landlord), e propomos um modelo privado na gesto tanto das autoridades
Como j exposto, por ser um formato j implantado com sucesso em outros setores regulados,
e pela temtica porturia no diferir muito da regulao de monoplios naturais j realizada
em outros mercados, este o modelo que propomos seja implantado em todos os segmentos
do setor porturio.
Tribunal de Contas da Unio, assim como as respectivas licenas prvias dos projetos, j
emitidas pelo rgo ambiental, reduzindo assim a sobreposio de competncias (com a SPU
do Min. do Planejamento) e a demora hoje existente no processo de expanso dos portos
organizados.
Em todo caso, os valores doravante obtidos com a licitao dos novos administradores e
operadores porturios podero ser revertidos para um fundo porturio, administrado pela
SEP/PR, voltado para a melhoria da infraestrutura (de acessos e dragagem e balizamento de
canal, por exemplo), bem como para o saneamento dos OGMO e demais passivos hoje
apresentados pelas Docas, preparando-as para o futuro processo de concesso de seus ativos.
5.2 Concesso para os novos portos a serem construdos
A necessidade de atrao de investimentos privados e de introduo de comando e controle
nos novos portos, dada a partir de um planejamento centralizado e sistmico, bem como a
necessidade de previso de metas e resultados na gesto do servio pblico porturio nos leva
adoo do regime de concesso tambm para os novos portos a serem construdos.
A concesso de novos portos a serem construdos e concedidos (como o Porto do Distrito
Industrial de Manaus) poder ser feita na modalidade de Public Private Partnership
denominada internacionalmente como BOT (build, operate and transfer), sendo aberta uma
licitao para a construo e concesso do servio de administrao porturia por prazos
estabelecidos caso a caso, conforme previso de amortizao do investimento feito pelo
concessionrio, conjugada a um prazo razovel de auferimento de lucro.
Aps a finalizao da obra de construo do novo porto pela mesma empresa que prestar o
servio de administrao porturia a SEP/PR poder abrir ento licitao para a concesso
do servio de operao, conforme a demanda prevista no planejamento setorial.
Deve ficar bem claro que a necessidade atual de apenas um operador no gerar direito
adquirido ao concessionrio, podendo a SEP/PR abrir a qualquer momento nova licitao do
servio de operao, conforme demanda detectada no planejamento setorial.
5.3 Concesso para os Terminais de Uso Privado TUP
Os TUP, inicialmente voltados para o transporte de carga prpria, tendo em vista a enorme
demanda reprimida hoje existente, acabaram, em grande parte, por terem suas funes
desvirtuadas, transportando um enorme volume de carga de terceiros, o que s poderia ser
feito mediante licitao prvia, ante a configurao da prestao de servio pblico.
Com base no entendimento j exposto pelo Supremo Tribunal Federal no sentido de no haver
direito adquirido quanto a regimes jurdicos, e em nossa filosofia de simplificao de regimes
jurdicos, no modelo proposto pensamos na migrao dos antigos TUP que transportem carga
de terceiros para o regime de concesso de porto organizado, mais especificamente da
concesso para o servio de administrao porturia e servio de operao, s permanecendo
na condio de TUP aqueles terminais que transportem exclusivamente carga prpria (antigos
TUP exclusivos previstos na revogada Lei de Portos), ou seja, desempenham atividade
econmica e no servio pblico, nesse caso, aps a verificao, pela SEP/PR, da existncia
de porto organizado pblico em regio prxima ao porto, apto ao atendimento de cargas
gerais na regio.
REFERNCIAS
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previsto no art. 175 da Constituio Federal, e d outras providncias. Braslia: Senado Federal.
Brasil (1993) Lei n 8.630: dispes sobre o regime jurdico de explorao dos portos organizados e das
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Brasil (2013) Lei no. 12.815: Lei dos Portos. Braslia: Senado Federal.
Brasil (2013) Lei n 8.666: institui normas para licitaes e contratos da Administrao Pblica e d outras
providncias.
Brasil (2013) Decreto n 8.033: regulamenta o disposto na Lei no 12.815, de 5 de junho de 2013, e as demais
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