Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Los retos de lo inasible. La discriminacin como delito penal: anlisis y propuestas. Mauro Antonio Vargas Uras, Ren Lpez Prez.
SECRETARA
DE DESARROLLO RURAL Y EQUIDAD
PARA LAS COMUNIDADES
Los retos
de lo inasible
la discriminacin
como delito penal:
anlisis y
propuestas
Mauro Antonio Vargas Uras
Ren Lpez Prez
GENDES
gnero y desarrollo a.c.
Este texto se produjo como parte del proyecto Historias de migrantes,
implicaciones para la poltica pblica, financiado por SEDEREC.
Los retos
de lo inasible
la discriminacin
como delito penal:
anlisis y
propuestas
Mauro Antonio Vargas Uras
Ren Lpez Prez
SECRETARA
DE DESARROLLO RURAL Y EQUIDAD
PARA LAS COMUNIDADES
W
Los retos de lo inasible
La discriminacin como delito penal: anlisis y propuestas
Primera edicin, 2014.
GENDES, AC
Minatitln 34, Col. Roma.
Delegacin Cuauhtmoc. Mxico DF
Telfono 5584 0601
www.gendes.org.mx
info@gendes.org.mx
Impreso en Mxico
ISBN: 978-607-95993-7-9
Crditos
Crditos de proyecto
Contenido
Presentacin
13
Introduccin
17
49
61
81
85
93
109
Conclusiones y recomendaciones
115
Bibliografa
121
Anexos
Relacin de entrevistadas y entrevistados
Formatos
Glosario
137
Acerca de GENDES
Los retos de lo inasible. La discriminacin como delito penal: anlisis y propuestas
Presentacin
na pareja de inmigrantes salvadoreos acude a las oficinas del registro civil nmero
18, localizadas en la delegacin lvaro Obregn de la ciudad de Mxico, para registrar a su hija recin
nacida. El juez y su personal les niegan tal posibilidad aduciendo que
no estaban presentando documentacin oficial pese a que mostraron
documentos emitidos por el Instituto Nacional de Migracin y con
la agravante de que no les hubiera
informado sobre la normatividad
interna que sustenta esa negativa.
El padre y la madre deciden acudir
a las oficinas centrales del registro civil y all, sin ningn problema,
registran a la nia (Jocelyn Soto,
2014)1. Estamos frente a un caso de
discriminacin por origen nacional?,
es la va penal un medio para hacer
respetar los derechos de la nia, la
madre y el padre?, qu otras medi-
miaje de justiciabilidad que garantice que la discriminacin no afecte el pleno ejercicio y acceso a los derechos humanos y que stos sean exigidos. En
este sentido, el hecho de que en lo general no se hayan emitido sentencias
penales en materia de discriminacin, puede colocar en situacin de mayor
vulnerabilidad a segmentos sociales como el de la poblacin migrante, toda
vez que este grupo no cuenta con elementos de informacin, ni instrumentos de apoyo legal, a los que podra acudir para la defensa de sus derechos.
Es importante recordar que de acuerdo con el CONAPRED (2012), las personas migrantes, sobre todo si lo son por causas forzadas, regularmente ya
vivieron procesos de discriminacin o exclusin en sus lugares de origen, lo
que les limit en su desarrollo o, incluso, en su sobrevivencia. Al migrar, las
personas se ven sujetas a un sinnmero de eventualidades que incrementan
el riesgo de ser discriminadas, entre las que destacan, por ejemplo, las barreras del idioma, el desconocimiento de sus derechos o de los medios de
proteccin y defensa que la ley les provee, las extorsiones, la explotacin
laboral, entre otras posibilidades2. As, la situacin de vulnerabilidad de las
personas en migracin, nacionales o extranjeras, se incrementa cuando se
cruza con variables como el gnero, el origen tnico o racial, la condicin
socioeconmica o la orientacin sexual, entre otros.
Ahora bien, cmo abordar la problemtica referida? Es decir, en el caso del
delito por discriminacin cules son los factores que inciden en su escasa
efectividad como medio de defensa?, y qu propuestas de solucin podran
plantearse?
Con el propsito de indagar sobre estas cuestiones para superar el carcter
aparentemente inasible del concepto al configurarse como delito, GENDES,
A.C., fue elegida mediante convocatoria pblica emitida por la Secretara
de Desarrollo Rural y Equidad para las Comunidades (SEDEREC) para llevar
a cabo el presente estudio. Se plante desde el inicio que ms que un anlisis terico, la idea central era identificar problemas operativos y elementos de prejuicio que pudieran estar presentes en la identificacin, atencin,
investigacin y sancin del delito de discriminacin dentro del Sistema de
Procuracin y Administracin de Justicia del Distrito Federal; para ello, se
entrevistaron especialistas en el tema y personas servidoras pblicas que
participan en cada una de las etapas de investigacin y sancin del delito
de discriminacin. En este sentido, la realizacin del presente trabajo fue
posible gracias al apoyo de las siguientes instituciones pblicas y sociales:
2 Cabe aclarar que el CONAPRED considera como migrantes a quienes tienen un origen nacional distinto al mexicano, por tanto
no considera a migrantes nacionales; sin embargo, al cruzar la informacin con variables como grupo tnico, condicin socioeconmica, gnero y otras, podemos tener un panorama amplio de la discriminacin hacia esa poblacin.
10
11
12
Introduccin
13
14
15
16
Marco metodolgico
y conceptual
Apuntes metodolgicos
17
W
Dados los objetivos planteados y ante la carencia de investigaciones en la
materia, se determin realizar un estudio exploratorio en el que la informacin sera obtenida a partir de entrevistas en profundidad con las y los especialistas involucrados en el tema; por tanto, el carcter del anlisis es de
corte cualitativo.
Se plane entrevistar a un grupo de diez personas cuyo quehacer estuviera
directa o indirectamente involucrado con los asuntos penales y que tuvieran conocimientos sobre el derecho a la igualdad y a la no discriminacin y
los derechos humanos; otro criterio fue que tuvieran contacto directo con
el proceso penal y conocieran el delito de discriminacin es decir, ministerios pblicos, jueces y juezas y al mismo tiempo identificar a otros agentes
clave que pudieran ofrecer una visin desde afuera de ese mismo proceso:
personas del COPRED, CDHDF y de organizaciones sociales que atienden
casos jurdicos a favor de vctimas que pueden sufrir discriminacin.
El universo muestral original inclua a: integrantes de organizaciones sociales, profesionistas, ministerios pblicos, juezas, jueces y funcionariado pblico dentro del mbito de la ciudad de Mxico. La muestra no tendra una
18
19
20
Servidor/a pblico,
40 %
Especialista,
40 %
Sociedad civil,
20 %
Doctorado,
10 %
Maestra,
40 %
Licenciatura,
50 %
21
Entre los temas de especialidad ms frecuentes sobresalen los derechos humanos y el derecho a no ser discriminado; dos de las personas entrevistadas
reportaron contar con una especializacin en derecho penal. El resto de las
especialidades tienen que ver con la atencin legal a grupos vulnerabilizables previstos por la LPEDDF.
Temas de especialidad
6
4
2
n
ci
sla
gi
Le
ac
id
ad
ro
ap
sc
cia
Vi
ol
en
Di
de
o
ch
re
De
ne
na
d
in
in
de
os
ch
re
De
ge
nc
fa
ci
ra
ig
pe
o
ia
l
na
n
i
ch
re
De
rim
sc
di
No
De
re
ch
os
hu
in
ac
an
os
6 La racializacin implica un tipo particular de prejuicio y estigmatizacin, pues alude a un proceso cultural construido alrededor
del color de la piel y/o la apariencia fsica, en el que se establecen niveles de diferenciacin que dan pie a formas de discriminacin.
22
Gnero,
10 %
Racialidad,
10 %
Origen tnico,
20 %
Sin autoadscripcin,
60 %
23
Etapa de sistematizacin.
Anlisis de la informacin.
Redaccin del documento.
Diseo editorial e impresin del estudio (500 ejemplares).
Entrega a SEDEREC de los productos comprometidos.
Marco conceptual
El marco conceptual utilizado se basa en una perspectiva de derechos humanos; de manera ms precisa, en el derecho a la igualdad y a la no discriminacin. Ahora bien, en el caso de las personas en condiciones de migracin,
tal derecho implica discusiones ms precisas en torno a la interculturalidad
y la movilidad humana. Es en tal sentido que en este apartado habremos de
referirnos a esos conceptos clave.
24
25
26
Consideramos que esta larga cita refleja bien el espritu que origin la creacin de la poltica pblica en materia de no discriminacin; sin embargo, es
necesario seguir abundando en el significado del trmino. Al respecto, Rodrguez Zepeda (2006) establece que hay diferentes niveles para definir la
discriminacin; en primer lugar refiere que los diccionarios comunes la pueden entender como distincin, y aclara que este no es, desde luego, el sentido
poltico que pretendemos hallar, pues lo que tratamos de definir es el sentido de
Los retos de lo inasible. La discriminacin como delito penal: anlisis y propuestas
27
la discriminacin en cuanto fenmeno social y poltico7. A continuacin, establece que otra acepcin de discriminacin tambin incluye un trato de inferioridad y una diferenciacin por motivos como la raza o la religin8; en cuanto
a esta definicin considera que:
alude ya a los prejuicios negativos y los estigmas que
estn en la base de la discriminacin.
[sin embargo] hace falta una pieza en la definicin
lexicogrfica de la discriminacin, a saber, la referencia a
sus consecuencias concretas en relacin con ciertos bienes
fundamentales propios del sujeto moral o jurdico que sufre
la discriminacin que se encuentran en riesgo.
Ms adelante el autor referido afirma que un elemento sustancial para considerar un presunto acto discriminatorio es el dao que se produce a las personas o grupos, es decir, que se limiten derechos y oportunidades; a partir de
esta consideracin, puntualiza que:
la discriminacin es una conducta, culturalmente fundada,
y sistemtica y socialmente extendida, de desprecio contra
una persona o grupo de personas sobre la base de un
prejuicio negativo o un estigma relacionado con una
desventaja inmerecida, y que tiene por efecto (intencional o
no) daar sus derechos y libertades fundamentales.
De acuerdo con lo anterior no todo trato desigual es discriminatorio; el mismo autor aporta el siguiente ejemplo (Rodrguez Zepeda, 2007): si un delincuente que purga una condena, sufre la prdida de su libertad y la limitacin
de sus derechos polticos, no podr alegar que se le est discriminando, pues
existe una causa justificada para que le sean limitados sus derechos en este
7 En esta primera acepcin, el verbo discriminar no contiene ningn sentido negativo o peyorativo; es equivalente solamente a
separar, distinguir o escoger. En esta acepcin la discriminacin tampoco implica valoracin o expresin de una opinin negativa.
Por ejemplo, los daltnicos no pueden discriminar entre ciertos colores es decir, no los perciben como distintos. Un profesor tiene
que discriminar al final del curso entre los alumnos que aprueban y los que no lo hacen, sin que su valoracin vaya ms all de
los criterios usuales y aceptados del rendimiento escolar.
8 Ambas acepciones estaban contenidas en las dos definiciones del verbo discriminar que ofreca el Diccionario de la Lengua
Espaola, publicado por la Real Academia Espaola de la Lengua: 1.- Separar, distinguir, diferenciar una cosa de otra; 2.- Dar
trato de inferioridad, diferenciar a una persona o colectividad por motivos raciales, religiosos, polticos, etctera. En las nuevas
versiones, las definiciones han sido modificadas para quedar como sigue: 1.- Seleccionar excluyendo; 2.- Dar trato de inferioridad
a una persona o colectividad por motivos raciales, religiosos, polticos, etctera.
28
caso, la razn de la limitacin de sus derechos reside en el dao que sus actos delictivos han hecho a la sociedad, por lo que dicha persona est sufriendo una desventaja merecida que no puede ser considerada como discriminatoria; sin embargo, en el caso de un ex convicto, es decir, una persona
que delinqui pero que ha cumplido con su condena, al que se le niega la
oportunidad de un empleo, y en consecuencia su derecho al trabajo, entonces s se le est dando un trato desigual y por tanto discriminatorio, pues se
le estn limitando sus derechos y la igualdad real de oportunidades de una
forma injustificada e inmerecida slo por el hecho de haber sido convicto,
pues el estigma con que la opinin pblica marca a los ex presidiarios, no le
permite acceder a un empleo. Por lo que se reitera que no debe confundirse
por ningn motivo el carcter inmerecido de las desventajas que hacen a las
personas vulnerables, con las ventajas merecidas que no pueden ser consideradas como discriminatorias.
Estos criterios han sido retomados por la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin (SCJN, 2013b), que considera que el enfoque interseccional o contextual de la discriminacin reconoce que las personas no experimentan la
discriminacin en un vaco, sino dentro de un contexto social, econmico y
cultural determinado, en donde se construyen y reproducen los privilegios
y las desventajas. As, las personas, en general, son discriminadas no por
quienes son, si no por lo que se piensa que son o representan; es decir, en
virtud de la asignacin de estereotipos sociales o culturales negativos.
Aunado a lo anterior, es pertinente aclarar que la discriminacin puede ser
directa o indirecta, la primera tiene por objeto dar un trato diferenciado
ilegitimo, en tanto que la indirecta es la que se genera como resultado de
leyes, polticas o prcticas que, en apariencia, son neutrales, pero que impactan adversamente en el ejercicio de los derechos de ciertas personas o
grupos. En este sentido, la SCJN (2014d) se ha pronunciado en los siguientes
trminos:
DISCRIMINACIN INDIRECTA O POR RESULTADOS.
ELEMENTOS QUE LA CONFIGURAN.
Del derecho a la igualdad previsto en el artculo 1
de la Constitucin Federal y en diversos instrumentos
internacionales en materia de derechos humanos ratificados
por el Estado Mexicano, se desprende que la discriminacin
puede generarse no slo por tratar a personas iguales de
forma distinta, o por ofrecer igual tratamiento a personas
que estn en situaciones diferentes; sino que tambin puede
Los retos de lo inasible. La discriminacin como delito penal: anlisis y propuestas
29
De lo visto hasta aqu, es necesario rescatar algunas ideas que nos ayudan a
comprender el sentido del trmino discriminacin:
Un elemento sustancial para calificar un hecho como
presunto acto discriminatorio es la pertenencia del individuo
a un grupo vulnerabilizado y que, a causa de ello, haya
sido objeto de un acto de distincin que ha tenido como
propsito restringirle algn derecho o la igualdad de
oportunidades.
Los grupos se consideran vulnerabilizados en razn de
prejuicios y actitudes cultural y sistemticamente arraigados
en determinadas sociedades.
La vulnerabilidad de ciertos grupos los excluye
sistemticamente de derechos y oportunidades; lo cual
implica una condicin de desventaja permanente.
No todos los actos que conllevan algn acto de distincin o
exclusin pueden ser considerados discriminatorios.
30
31
Slo habra que agregar que el derecho a la no discriminacin est muy relacionado con el principio de la igualdad; sin embargo, la relacin entre ambos
conceptos no es lineal. Para dotar de contenido a la igualdad, es necesario tomar puntos de referencia. Por ello, la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin (2013b) considera que es un concepto relacional y no una cualidad
intrnseca, ya que la determinacin de si hay una vulneracin al derecho a la
igualdad supone un juicio de comparacin, ledas a partir de su situacin particular y del contexto en general el cual debe de ser interpretado tomando
como referencia los derechos humanos y la autonoma de las personas.
La siguiente jurisprudencia (Suprema Corte de Justicia de la Nacin, 2004)
ayuda a visualizar la necesidad de abundar ms en el asunto:
9 Al analizar el marco jurdico internacional, Salazar y Gutirrez (2008) coinciden con la definicin expuesta al concluir que:
discriminar a una persona no significa diferenciarla de otra en el trato. Significa colocarla en una situacin jurdica de inferioridad
utilizando como base de la descalificacin un rasgo o una caracterstica que es innata e inmodificable. No se trata de una diferencia de trato entre las personas por cualquier razn, se trata de una diferencia injusta contra las personas basada en un
prejuicio negativo que anula o restringe el ejercicio de derechos. Haciendo una sntesis del contenido de las clusulas insertas
en los instrumentos sealados, es posible decir que son tres elementos relacionados entre s los que constituyen un acto discriminatorio: a) una distincin injustificada; b) basada en un rasgo, c) que anula derechos.
32
33
Las citas dejan en claro que aspirar a la igualdad implica reconocer que nos
encontramos en una sociedad desigual, por lo que es necesario introducir
medidas desiguales a favor de personas o colectivos en posicin de desventaja; asimismo, pueden existir otros criterios (por ejemplo, ciertos requisitos para obtener algo o sanciones producto de conductas disruptivas)
que no implican desigualdad, pues su existencia est justificada en razn de
necesidades especficas.
Estas consideraciones estn explicitadas en la LPEDDF y nos ayudan a ilustrar a qu nos estamos refiriendo:
Artculo 7.- No se considerarn hechos, acciones, omisiones
o prcticas discriminatorias ilcitas, las siguientes:
I. El ejercicio de un derecho humano;
II. Las acciones legislativas, o de polticas pblicas, las
acciones afirmativas, las medidas positivas o compensatorias
del Distrito Federal que establezcan tratos diferenciados con
el objeto de lograr la igualdad sustantiva de oportunidades
y de trato;
III. Los requerimientos basados en calificaciones, habilidades
o conocimientos especializados exigidos para desempear
una actividad determinada;
IV. La distincin establecida por las instituciones pblicas
de seguridad social del Distrito Federal entre las personas
aseguradas y la poblacin en general;
V. En el mbito educativo, los requisitos acadmicos
pedaggicos y de evaluacin acordes con el nivel al que
se vaya a ingresar;
34
Para una mayor claridad, vale la pena atender las reflexiones que hace Ferrajoli (2005) sobre las diferentes posturas que el marco jurdico ha tenido sobre
el tema de la igualdad; l distingue cuatro posibles modelos de configuracin
jurdica de las diferencias y, a partir de ellos, de la igualdad y de la diferencia:
El primero de los cuatro modelos de la relacin entre
derecho y diferencia(s) es el de la indiferencia jurdica de
las diferencias. Segn l, las diferencias no se valorizan ni
se desvalorizan, no se tutelan ni se reprimen, no se protegen
ni se violan. Simplemente se las ignora
35
36
Esta ltima consideracin expuesta por el autor es lo que justifica la necesidad de indagar sobre el prejuicio en un trabajo como el presente; es decir,
la mirada ciega sobre la problemtica de ciertos grupos en posicin de vulnerabilidad como puede ser el caso de las personas que estn situacin de
migracin dificulta que quien aplica la ley tome en cuenta la multiplicidad
de factores que pueden incidir en la victimizacin de quienes acuden a exigir
justicia. Es en este sentido, como ya se asent, que el proyecto busca identificar qu medidas se han implementado o es necesario considerar para evitar que aspectos de prejuicio y estigma incidan en una deficiente aplicacin
de la justicia en el mbito penal.
Los retos de lo inasible. La discriminacin como delito penal: anlisis y propuestas
37
Movilidad e interculturalidad
... nadie acaba en s mismo, un todo es cada uno
en otro todo, en otro uno.
El otro est en el uno. El uno es otro.
(Octavio Paz, 1994)
Enunciar la palabra interculturalidad nos lleva necesariamente a la palabra
cultura. El trmino cultura surge en Alemania a finales del siglo XVIII en los
estudios de Historia universal, mediante los que se trataba de reconstruir
una historia general de la humanidad (desde occidente), y de las sociedades
a partir de sus orgenes, adoptan el trmino kultur que proviene del latn colere, que significa cultivar en sentido agrcola.
Taylor (1977) propuso como definicin de cultura aquel conjunto que
comprende el conocimiento, las creencias, el arte, la moral, el derecho.
Las costumbres y todas las capacidades y hbitos adquiridos por parte
del ser humano como miembro de una sociedad. Y en relacin con el
prefijo inter referido a la interculturalidad, ste expresara una interaccin positiva centrada en la bsqueda de suprimir las barreras entre los pueblos y comunidades tnicas, buscando instancias horizontales
que estn enfocadas a la colaboracin entre culturas que se mezclan, bifurcan, entrecruzan.
Vivimos en un nuevo entorno internacional, compuesto e integrado por aspectos que sitan a la interculturalidad como una necesidad bsica de convivencia de nuestro tiempo. Poseemos cada vez ms una mayor conciencia
y sensibilizacin hacia la pluralidad y la diversidad cultural, al mismo tiempo
que tenemos tambin una mayor visibilidad de las desigualdades que circundan nuestras vidas, nuestras colonias, nuestra ciudad de Mxico.
Antes de abordar el concepto de la interculturalidad, es necesario referirse a
dos trminos que pretende superar y de los que busca distanciarse:
Etnocentrismo.- Definido por W. G. Summer10, como la
concepcin del mundo segn la cual el grupo al que se
pertenece es el centro, siendo los dems pensados en
referencia a este centro. Etnocentrismo es la creencia que
tienen las distintas
10 Nacido en Nueva Jersey (EE.UU, 1840-1910). Acadmico liberal y profesor de sociologa en el Colegio de Yale. Su libro ms
destacado: Folkways: A study of the sociological importance of usages, manners, customs, mores, and morals (1907).
38
Estos dos trminos nos llevaran a lo que conocemos como multiculturalidad, porque ignoramos a las distintas culturas existentes pensando que
nuestra cultura es la mejor (etnocentrismo) y en otro, porque se respeta
tanto las culturas distintas a la nuestra, que aceptamos todo lo que en ella
se lleva a cabo sin enjuiciar las desigualdades que ocurren dentro de estas
(relativismo cultural).
Hayden y Thompson (1995) consideran la interculturalidad como una filosofa que se esfuerza por crear una diversidad cultural, tratando de comprender las diferencias culturales, ayudando a las personas a apreciar y gozar
las contribuciones hechas por distintas culturas en sus vidas, asegurando la
completa participacin de cualquier persona para derribar las barreras culturales.
Hablar de interculturalidad es aceptar que hay diferentes culturas dentro de
un mismo espacio y, al mismo tiempo, reconocer y visibilizar que no todas
tienen el mismo reconocimiento, reconocer esta diversidad obliga a cuestionar y solucionar las desigualdades existentes. La interculturalidad contribuye a cuestionar y ejercer una mirada crtica hacia las situaciones estructurales de dominacin de unas culturas sobre otras, de determinados colectivos
humanos sobre otros, nombrados y estigmatizados como diferentes e inferiores, como los otros-otras.
Por otro lado, la interculturalidad debera ser entendida y comprendida
como un proceso permanente de interaccin, relacin, comunicacin y
aprendizaje entre personas y grupos distintos, con conocimientos, valores
y tradiciones tambin distintas, orientada a generar, construir y propiciar un
respeto mutuo, y a un desarrollo pleno de las capacidades de las personas,
por encima de sus diferencias culturales y sociales, en un intento por romper
Los retos de lo inasible. La discriminacin como delito penal: anlisis y propuestas
39
con la historia hegemnica de una cultura dominante, asumiendo la diversidad como riqueza, generadora de conocimiento y desarrollo humano que
enfrenta la desigualdad.
Para analizar crticamente los conceptos de interculturalidad se debera
marcar una primera distincin entre dos posibles polos de interpretacin:
a) Uno funcional al modelo de Estado-nacin neoliberal,
siguiendo la tradicin del multiculturalismo anglosajn
segn Taylor (1993), concibe las polticas interculturales
como mecanismos asistenciales que contribuyan al proceso
de integracin subordinada de los grupos tradicionalmente
excluidos de las polticas pblicas del Estado (entre ellos los
pueblos indgenas).
b) Otro, desde una visin altermundista11, considera que la
interculturalidad en general (y la educacin intercultural
bilinge en lo especfico) son un derecho y un medio para
lograr la reproduccin, mantenimiento y valoracin positiva
de las culturas minoritarias.
Segn Sartorello (2009) concebir la interculturalidad desde posturas altermundistas, crticas del sistema poltico y econmico neoliberal, implica un
derecho y un medio para lograr la reproduccin y reconocimiento de las
culturas en minora. Esta postura surge desde las luchas de los pueblos indgenas y de una parte de la sociedad civil nacional e internacional que reivindican nuevas formas de democracia y de ciudadana, ms participativas
e incluyentes.
Por otro lado, la interculturalidad pensada e implementada desde la hegemona neoliberal se torna en un concepto estratgico que sustituye el discurso sobre la pobreza por el discurso sobre la cultura que intenta esconder
la importancia que tienen la injusticia distributiva, las desigualdades de
gnero, sociales y econmicas as como las relaciones de poder en la construccin de nuevas relaciones interculturales dentro del Estado. Este proceso de oficializacin de la interculturalidad tendera una vez ms a seguir
invisibilizando las crecientes desigualdades socioeconmicas producto de
las polticas neoliberales.
11 A diferencia de antiglobalizacin, entendida como una protesta, la propuesta altermundialista plantea un alternativa de desarrollo humano diametralmente distinta al sistema econmico capitalista neoliberal as como es un movimiento social que se
concentra en torno al Foro Social Mundial.
40
41
Por otro lado, el modelo contemporneo de cultura considera que no es posible pensar la cultura sino las culturas, de forma que se insiste en que ellas
estn formadas por conjuntos heterogneos que se entrecruzan y mezclan.
Es en este sentido que Salas Astrain (1997) plantea que los estudios actuales muestran efectivamente que los sistemas culturales son esencialmente
dinmicos, lo que implica que se requieren nuevas categoras (tales como
aculturacin, transculturacin, sincretismo e hibridismo entre otras muchas).
42
Como podemos constatar, interculturalidad y ciudadana son dos conceptos que estn ntimamente relacionados, ambos nos refieren, por un lado,
al asunto del reconocimiento de los derechos de las y los habitantes de una
sociedad y, por otro lado, al hecho de la discriminacin lingstica y cultural
y la imposicin de un modelo cultural como el nico vlido, que ha sido la
norma en el modelo sociopoltico de la mayora de las naciones-Estado.
Los retos de lo inasible. La discriminacin como delito penal: anlisis y propuestas
43
44
45
46
12 La propia Ley define la interculturalidad como el principio de poltica basado en el reconocimiento de la otredad manifiesta
en la salvaguarda, respeto y ejercicio del derechos de toda persona y comunidad a tener, conservar y fortalecer sus rasgos
socioculturales y diferencias, que se desarrollan en el espacio privado y pblico, haciendo posible la interaccin, la mezcla y la
hibridacin entre sociedades culturales, as como el derecho de todas las culturas participantes a contribuir con el paisaje cultural
de la sociedad en la que estn presentes (artculo 15).
47
48
ara que una conducta sea materia del mbito penal es necesario que
sta se constituya como un delito, es decir, que se trate de una accin
u omisin castigada por las leyes penales.
49
Respecto a esta redaccin, entre las y los entrevistados se observan diferentes posturas que pueden resumirse bsicamente en dos. Por un lado, se
parte de que la redaccin actual est alineada con las definiciones previstas en los tratados internacionales de los que Mxico es parte. No obstante, se acepta que es un tipo penal muy largo y en ello podra haber un problema de tcnica legislativa porque los tipos penales deben ser idealmente
cortos: entre ms sencilla sea la descripcin de tipo penal, ms claro y ms
fcil de entender. Sin embargo, cualquier modificacin a la redaccin para
hacerla ms breve y concisa debera conservar todos los supuestos previstos actualmente. No obstante esto podra ser viable en la medida en que
los elementos normativos y subjetivos fueran mejor desarrollados en el
texto del mismo.
La otra postura enfatiza que tener un tipo tan complejo dificulta el proceso
de investigacin del Ministerio Pblico (MP), por lo que valdra la pena analizar alguna redaccin diferente; por ejemplo, que en la redaccin se establezcan de manera ms clara los aspectos que debera documentar el MP para
llegar a su conclusin, a fin de evitar interpretaciones sobre lo que se debera
investigar; en otras palabras, que los elementos de lo que jurdicamente se
llama el tipo penal queden ms claros. Para ejemplificar dicha postura, se
hizo el comparativo con el delito de amenaza, pues tambin se trata de un
delito complicado para demostrar, pero la redaccin misma va indicando al
50
MP la ruta a seguir, lo que tiene que documentar el MP para integrar la averiguacin previa13.
Sin embargo, ambas posturas de las y los entrevistados coinciden al reconocer que la redaccin del delito de discriminacin es muy compleja, y consideran que la complejidad est referida a todos los elementos que se tienen que
demostrar para que se configure el delito, entre ellos resaltan:
La pertenencia a algn grupo de riesgo. En general, este
no debera ser un problema, pero pueden darse casos en
que las vctimas no se asuman como parte de un grupo
vulnerable o no consideren, a priori, que por ese motivo
tuvieron una afectacin. Pensemos en alguna persona que
tiene un origen indgena pero al vivir en la ciudad y no
hablar la lengua de sus antepasados ya no se asume como
tal; en este caso es claro que se requiere trabajar en el
conocimiento del MP de los diferentes elementos de la
identidad y la autodeterminacin, donde no necesariamente
la lengua es el nico elemento para considerarse indgena.
Se debe demostrar que los derechos de las personas fueron
vulnerados debido a cualquiera de los supuestos previstos:
edad, sexo, estado civil, etctera. Supongamos que una
persona va a un centro educativo y no le permiten inscribir
a su hijo o hija por ser indgena o migrante, es posible que
le digan que esa es la causa o simplemente le digan que no
lo pueden inscribir esperando que desista de su pretensin,
pero al citar a quien se seala como presunto responsable
justifica la negativa diciendo que, por ejemplo, no llev el
acta de nacimiento o cualquier otro documento; pese a que
quiz la/el presunto responsable preferira que determinado
tipo de personas en nuestro caso hipottico indgena o
migrante no acudiera a la escuela, difcilmente reconocer
esta situacin y entonces es difcil demostrar que la negativa
se dio por una condicin tnica o de origen nacional.
13 Dicho delito est redactado en los siguientes trminos:
ARTCULO 209. Al que amenace a otro con causarle un mal en su persona, bienes, honor o derechos, o en la persona, honor,
bienes o derechos de alguien con quien est ligado por algn vnculo, se le impondr de tres meses a un ao de prisin o de
noventa a trescientos sesenta das multa.
Se debe entender como ligados por algn vnculo con la persona:
a) A los ascendientes y descendientes consanguneos o afines;
b) El cnyuge, la concubina, el concubinario, pareja permanente y parientes colaterales por consanguinidad hasta el cuarto grado
y por afinidad hasta el segundo; y
c) Los que estn ligados con las personas por amor, respeto, gratitud o estrecha amistad.
Este delito se perseguir por querella.
En este caso, la forma de demostrar el delito es que se haya causado un mal en la persona, bienes, honor o derechos.
51
Al respecto, las y los entrevistados no lo mencionaron, por lo que es importante sealar que los trminos anular y menoscabar no son elementos normativos, sino subjetivos y, por ende, para su interpretacin a partir de la
reforma constitucional tanto las y los agentes del MP como las autoridades
judiciales, deben recurrir a la jurisprudencia internacional de proteccin de
los derechos humanos, pues existe la obligatoriedad de ello, tal como lo seala la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (2014f):
14 Es importante considerar que muy recientemente la SCJN (2014e) seal: La dignidad humana no se identifica ni se confunde
con un precepto meramente moral sino que se proyecta en nuestro ordenamiento como un bien jurdico circunstancial al ser humano, merecedor de la ms amplia proteccin jurdica, reconocido actualmente en los artculos 1o., ltimo prrafo; 2o., apartado
A, fraccin II; 3o., fraccin II, inciso c); y 25 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. En efecto, el Pleno de
esta Suprema Corte ha sostenido que la dignidad humana funge como un principio jurdico que permea en todo el ordenamiento,
pero tambin como un derecho fundamental que debe ser respetado en todo caso, cuya importancia resalta al ser la base y
condicin para el disfrute de los dems derechos y el desarrollo integral de la personalidad. As las cosas, la dignidad humana
no es una simple declaracin tica, sino que se trata de una norma jurdica que consagra un derecho fundamental a favor de la
persona y por el cual se establece el mandato constitucional a todas las autoridades, e incluso particulares, de respetar y proteger
la dignidad de todo individuo, entendida sta --en su ncleo ms esencial-- como el inters inherente a toda persona, por el mero
hecho de serlo, a ser tratada como tal y no como un objeto, a no ser humillada, degradada, envilecida o cosificada.
52
JURISPRUDENCIA
EMITIDA
POR
LA
CORTE
INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. ES
VINCULANTE PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE
QUE SEA MS FAVORABLE A LA PERSONA
Los criterios jurisprudenciales de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos, con independencia de que el
Estado Mexicano haya sido parte en el litigio ante dicho
tribunal, resultan vinculantes para los Jueces nacionales
al constituir una extensin de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos, toda vez que en dichos criterios
se determina el contenido de los derechos humanos
establecidos en ese tratado. La fuerza vinculante de la
jurisprudencia interamericana se desprende del propio
mandato establecido en el artculo 1 Constitucional, pues
el principio pro persona obliga a los Jueces nacionales
a resolver cada caso atendiendo a la interpretacin ms
favorable a la persona. En cumplimiento de este mandato
constitucional, los operadores jurdicos deben atender a
lo siguiente: (i) cuando el criterio se haya emitido en un
caso en el que el Estado Mexicano no haya sido parte,
la aplicabilidad del precedente al caso especfico debe
determinarse con base en la verificacin de la existencia de
las mismas razones que motivaron el pronunciamiento; (ii)
en todos los casos en que sea posible, debe armonizarse la
jurisprudencia interamericana con la nacional; y (iii) de ser
imposible la armonizacin, debe aplicarse el criterio que
resulte ms favorecedor para la proteccin de los derechos
humanos.
- Considerando que en su artculo 6 la LPEDDF contempla 37 conductas discriminatorias dejando abierta la posibilidad de incluir ms sera importante analizar por qu la ALDF consider slo cuatro derechos o libertades que
podran ser penalizadas.
- Respecto al presunto responsable de discriminacin, actualmente la redaccin del artculo deja entrever que se trata de una persona (particular o
servidor pblico); sin embargo, cabra pensar en la posibilidad de que quien
cometa el delito sea un ente colectivo, como lo puede ser una empresa, un
sindicato, etctera. Solamente habra que cuidar que a la hora de aplicar las
Los retos de lo inasible. La discriminacin como delito penal: anlisis y propuestas
53
sanciones se ubique a los verdaderos responsables; por ejemplo, que los inculpados sean quienes toman decisiones o establecen polticas, tales como
los gerentes o dueos de la empresa, y no un trabajador que sigui un procedimiento establecido. Es importante considerar que desde los nuevos parmetros del derecho internacional de los derechos humanos, la vctimas por
este delito tendran tambin derecho a la reparacin del dao de manera
colectiva.
- Valdra la pena debatir si el delito de discriminacin debera ser un factor
agravante de otros delitos; por ejemplo, un delito podra ser clasificado por
lesiones y, en caso de discriminacin, la pena se agravara. Si bien un hecho
puede clasificarse en distintos delitos, implica hacer la investigacin completa
para cada uno de ellos, por lo que las y los MP tratan de evitarlo y eligen entre
una posible clasificacin u otra; dada esta prctica, seguramente se optar por
el delito ms fcil de demostrar o por el delito mayor; en cambio si la discriminacin fuera agravante, la investigacin podra ser menos complicada.
- Por ltimo, habra que considerar que si bien la redaccin del tipo penal es
complicada, tambin es cierto que las y los propios agentes ministeriales
no saben lo que implica una conducta de discriminacin y cmo la pueden
encuadrar con el tipo penal. Ya regresaremos sobre esto en otro captulo.
Esas son consideraciones generales sobre el tipo penal de discriminacin,
pero cabra preguntar si la poblacin migrante realmente puede acogerse a
esa figura como una manera para reclamar o exigir sus derechos. Las y los
entrevistados afirmaron que s, pero habra que considerar especificidades
de algunas poblaciones migrantes. Al respecto, habra que considerar que
hay tipos penales que son genricos y otros especficos. Por ejemplo, en el
delito de fraude, hay un concepto de fraude genrico que habla de la conducta general del fraude (aprovecharse del error de otra persona) y hay una
parte especfica relacionada con el fraude cometido al falsificar un cheque.
En el caso de discriminacin, tambin podra pensarse en un tipo penal especfico que aborde el caso de poblaciones migrantes, pues, nuevamente,
presentan caractersticas propias.
En primer lugar, emerge un conflicto espacial del derecho; es decir, supongamos una persona que viene de Honduras, en su trayecto pasa por diferentes
estados del pas incluyendo el Distrito Federal rumbo a Estados Unidos y
es vctima de delitos desde su pas, en otros estados de la Repblica y en el
propio D.F., all hay un conflicto de leyes, de competencias y eso hace muy
difcil la averiguacin de delitos contra migrantes: qu MP debe investigar?,
la agencia de Chiapas, Puebla, Veracruz, o del Distrito Federal?
54
Por otra parte, est el problema de la ratificacin de la denuncia, pues el delito de discriminacin se persigue por querella, lo que implica que la denuncia
deba ser ratificada por la persona directamente afectada del bien jurdico
protegido por el delito de discriminacin. Esto tiene, dentro de la prctica
jurdica, un lmite importante, toda vez que generalmente no se inicia la investigacin pues se argumenta que se requiere desde el primer momento la
presencia de la persona afectada para elaborar este formulismo; si bien ello
tcnicamente es improcedente, pues la posible vctima tiene un ao para
ratificarla, en los hechos las y los MP tratan de concluir los asuntos lo ms rpido posible. Adems, al ser por querella, se pide que la posible vctima aporte pruebas o elementos para poder investigar, lo cual se complica porque
muchas veces no tienen los datos de identificacin del sujeto discriminador,
ni suelen contar con la posibilidad de permanecer en la ciudad de Mxico
para aportar los elementos que le solicite el MP. Si ambos elementos estn
ausentes, el expediente seguramente se concluir sin ms.
Tambin surge la cuestin de la identificacin. Para el MP la identificacin
oficial es la credencial de elector, el pasaporte, la cdula profesional, pero
cualquier otro documento que salga de ese parmetro podra no ser vlido
o necesitar ser apostillado. Hay organismos que expiden credenciales a poblacin en situacin de movilidad por ejemplo, SEDEREC y el Instituto Nacional de Migracin (INM) pero no necesariamente cumplen con el concepto del valor oficial de la identificacin, incluso si el MP las aceptara, habra
que ver si se le dara un valor oficial en posteriores etapas del proceso penal.
Asimismo, uno de los requisitos para presentar una averiguacin previa es
el domicilio, pero adems un domicilio en el Distrito Federal porque si no
cualquier notificacin se hace por estrados; supongamos que una persona
migrante llega al MP en turno y presenta su denuncia de hechos; despus
de tres das el expediente lo recibe otro MP que iniciar la averiguacin,
quiz la persona migrante ni se entere porque ya parti a su nuevo destino
o porque desconoce el procedimiento. Qu va a hacer el MP de la unidad
de investigacin? Pues simplemente concluirlo porque la persona denunciante no cumpli las formalidades del procedimiento (no ratific), ni aport los elementos para investigar, entonces el tipo penal de migrantes s
tendra que tener ciertas caractersticas que limpien tanta formalidad que
tienen los delitos en general.
Otro ejemplo para abonar al anlisis de si convendra establecer delitos especficos alude a que la necesidad de considerar qu es lo que se denuncia.
Esto puede ilustrarse muy bien con los casos que presenta la poblacin indgena. La mayora de las personas lo que denuncia es que alguien le dijo
Los retos de lo inasible. La discriminacin como delito penal: anlisis y propuestas
55
56
57
58
Federal, parecera ser un aliado natural. Por otro lado, tarde o temprano,
ser necesario involucrar a alguna(s) comisin(es) de la ALDF relacionada(s)
con la temtica. Asimismo, habr que prever los diversos apoyos de tipo social, poltico o meditico que empujen el proceso de reforma, pues existe la
experiencia de proyectos que tardan muchsimo tiempo en ser concluidos.
Por otra parte, deber valorarse qu se quiere lograr y qu se podra dejar en
el camino; por ejemplo, en materia indgena existe un proyecto de ley desde
hace mucho, pero es tan ambicioso que se quiere incluir la problemtica de
las personas indgenas y la de los pueblos originarios, pero ambas son diferentes y eso ha generado conflictos para consensar un proyecto de ley que,
adems, resulte viable en su operacin.
Por ltimo, vale la pena hacer una consideracin general. Ciertamente existe
una discusin sobre si podra haber una mejor redaccin del artculo penal
relacionado con la discriminacin, pero cabra preguntar para qu se emprendera una reforma de ese tipo? La pregunta es pertinente porque puede
existir un inters tcnico por hacer ms operable el proceso de investigacin y sancin del delito, pero quiz tambin hay una incomprensin de lo
que implica la discriminacin y las vas adecuadas para gestionar los diversos
fenmenos involucrados; por ejemplo, alguien puede salir de su casa y por
el hecho de que no le hable su vecina o vecino, debido a su vestimenta o
aspecto, podra pensar que enfrenta un acto de discriminacin, pues puede
existir la idea de que cualquier cosa que me haga sentir mal sea discriminacin, y ante eso existe la opcin de acudir a la autoridad, quien despus de
analizar el problema determinar que no es tal. Si en ese momento no hay
una explicacin adecuada, la persona puede pensar que el sistema penal no
funciona o incluso la est revictimizando, cuando en realidad es necesario
acudir a otras vas para atender este tipo de problemticas. Esta discusin se
desarrollar en un captulo posterior.
Finalmente, atendiendo al principio de que el Ministerio Pblico es nico e
indivisible, entonces, quienes consignan son personas diferentes a quienes
en los juzgados tambin representan al MP; es debido a este principio que
en todo el proceso desde la presentacin de la denuncia de hechos hasta
la emisin de sentencias, sea tan difcil lograr una visin completa del mismo proceso. Si el MP quisiera pedir informacin sobre alguno de los expedientes que hubiera trabajado a fin de conocer debilidades y fortalezas de
su actuacin, inmediatamente generara sospechas sobre el tipo de inters
que podra tener tal como pensar que est litigando el asunto o recibiendo
ddivas por informacin; adems de que dada la cantidad de expedientes,
es difcil dar ese tipo de seguimiento.
Los retos de lo inasible. La discriminacin como delito penal: anlisis y propuestas
59
Si bien este principio del MP como nico e indivisible puede tener justificaciones de diversa ndole, tambin genera algunos problemas; por ejemplo,
el MP que integra la averiguacin previa (por tanto, quien tiene el contacto
con la vctima y a travs de la investigacin puede hacerse consciente de
la problemtica de discriminacin involucrada) tambin acta como autoridad, como responsable de disear una estrategia de defensa de la vctima,
que incluye tomar declaraciones, solicitar inspecciones, dictmenes y todo
ello tiene un valor probatorio. Al turnarse al MP que est en juzgados, ste
pasa de ser la autoridad a ser el coadyuvante de la vctima, y normalmente
se limita a suministrar lo que solicita el juez o la jueza. Adems, en ese nivel
estamos ya en el mundo del expediente, es decir, tanto la o el MP como la o
el juzgador se basarn en el expediente, en la literalidad de las palabras, en
la pura literalidad de las palabras; asimismo, en caso de que el juez o la jueza
regrese la averiguacin previa a la Procuradura para que se agreguen mayores elementos, quien atender la solicitud rara vez ser quien pueda conocer
de la problemtica desde el inicio y, en su lugar, actuar alguien que no tiene
mayor antecedente sobre el proceso de acreditacin y que slo tiene ante
sus ojos diferentes documentos. A su vez, la o el juez no tendr contacto con
quien puede tener mayores elementos para proporcionar un contexto ms
amplio.
Considerando lo anteriormente descrito, vale la pena analizar el recorrido
completo de diferentes casos de discriminacin, desde el da de la presentacin de los hechos hasta la determinacin, si fuera el caso, por parte del
tribunal. Es comn percibir que el tribunal y la procuradura son mundos separados: la procuradura consigna y manda al tribunal, y ya de ah quin sabe
qu pase. No hay coordinacin, ni una comunicacin ms all de la necesaria
para el desahogo de los asuntos. Quiz por eso sera bueno que existiera algn actor externo a la operacin cotidiana de los asuntos, que pudiera seguir
el camino completo de algunos casos, a fin de detectar las problemticas
comunes para llegar a un buen estudio del problema; entre otras cosas, eso
ayudara a identificar si el tipo penal representa el problema bsico o hay
otros factores ms relevantes.
60
Integracin de la averiguacin
previa por el delito de
discriminacin
61
nales de las instancias que participan en la procuracin e imparticin de justicia, o la problemtica que pretende resolver la reforma judicial que est en
marcha en nuestro pas. Sin embargo, a lo largo de las entrevistas, las y los
informantes hicieron referencia a aspectos del contexto que es conveniente
rescatar.
Un primer elemento a considerar tiene que ver con las cifras: se reciben
muchas o pocas denuncias por discriminacin? De acuerdo con informacin
de la PGJDF, obtenida a travs del Instituto de Acceso a la Informacin Pblica del Distrito Federal, en el periodo 2010-2013 se iniciaron 996 averiguaciones previas (AP) que involucraban el delito de discriminacin; esta cifra
representa el 0.52% (menos del 1%) de las 191,437 AP que se iniciaron por
querella en el mismo periodo, segn se aprecia en el siguiente cuadro:
Denuncias por discriminacin iniciadas en la PGJDF
2010
2011
2012
46,022
49,805
47,869
2013
Total
AP iniciadas
por querella
AP por discriminacin
207
227
268
294
996
0.45%
0.46%
0.56%
0.62%
0.52%
47,741 191,437
Resulta interesante observar las tendencias de ambas variables. En los grficos siguientes se observa que si bien el nmero de AP por querella presentaron una tendencia irregular (altos y bajos), en el caso de las denuncias que
tienen un componente de discriminacin presentaron una tendencia crecientemente sostenida. Esto significa que aunque las denuncias por discriminacin representan un porcentaje menor al 1 por ciento, tambin es cierto
que cada ao se incrementan el nmero de denuncias que se presentan por
ese delito.
62
AP iniciadas
por querella
48,000
47,000
Tendencia
46,000
45,000
44,000
2010
2011
2012
2013
AP por discriminacin
400
300
AP por discriminacin
200
100
0
Tendencia
2010
2011
2012
2013
Ahora bien, para poner en su justa perspectiva a las cifras recin revisadas,
es til compararlas con datos registrados en la CDHDF. De conformidad con
la informacin proporcionada por dicho organismo, en el mismo periodo
(2010-2013) de las 31,979 quejas registradas y calificadas como presuntamente violatorias de derechos humanos, slo 410 fueron calificadas como
presuntamente violatorias al derecho de igualdad y no discriminacin, lo
que representa el 1.28 por ciento del total de quejas referidas17.
17 La comparacin se realiza en relacin con las quejas registradas y calificadas como presuntamente violatorias de derechos
humanos, y no contra el total de quejas recibidas, debido a que es hasta ese momento que se determina el derecho vulnerado;
sin embargo, la diferencia entre las quejas recibidas y las calificadas, no es significativa, por lo que los porcentajes pueden ser
comparables con los de la PGJDF.
63
2010
Quejas pre- N
suntamente
violatorias de
%
DDHH
Quejas por
discriminacin
8,384
2011
2012
7,285
7,922
2013
Total
8,388
31,979
105
92
108
105
410
1.25%
1.26%
1.36%
1.25%
1.28%
En el caso de las quejas de discriminacin registradas por la CDHDF, su comportamiento es ms errtico que en el caso de la Procuradura; por ello es
conveniente trazar una lnea de tendencia para observar en el futuro cmo
se comportarn las cifras. En la siguiente grfica se aprecia que independientemente de las fluctuaciones en los datos, tambin se presenta un comportamiento ascendente en el nmero de asuntos de discriminacin que se
presentan en la Comisin.
Quejas por
discriminacin
100
95
90
Lnea detendencia
85
80
64
2010
2011
2012
2013
2010
2011
2012
2013
Total
AP por
discriminacin
207
227
268
294
996
Quejas por
discriminacin
105
92
108
105
410
Esta primera aproximacin debe complementarse con otros datos. Si tomamos en cuenta que la Encuesta sobre discriminacin en la ciudad de Mxico
2013 (EDIS-CdMx 2013) encontraremos que, entre otras cosas, dentro de los
15 derechos humanos incluidos en el PDHDF, el Derecho a la igualdad y a la
no discriminacin ocupa el cuarto lugar en importancia los primeros lugares
corresponden a los derechos a la educacin, la salud y el trabajo y que la
poblacin encuestada considera que en el D.F. existe mucha discriminacin
al asignar una calificacin de 7.2 en una escala de 0 a 10, es evidente que
los asuntos que llegan a las dos dependencias citadas son pocos en relacin
con la cantidad de asuntos que la poblacin percibe como discriminatorios.
En estos momentos no se incorporan cifras del COPRED porque prcticamente empez funciones en 2012 y apenas se empiezan a generar cifras que
debern asentarse para observar tendencias; sin embargo, es til retomar
su informe anual 2013, para conocer, en su breve existencia, qu grupos han
solicitado su intervencin. En la siguiente grfica se observa que del total
de asuntos (incluye quejas, reclamaciones, orientaciones y otras acciones)
slo el 2 por ciento fue presentada por personas que estn en contexto de
movilidad humana.
Los retos de lo inasible. La discriminacin como delito penal: anlisis y propuestas
65
18 Existen varios estudios que estiman que la ciudadana no suele denunciar todos los delitos cometidos en su contra (a lo que
denominan cifra negra) por factores tales como la falta de confianza o el temor a ser extorsionados, entre otros dentro de una
creciente literatura, se puede consultar Raphael De La Madrid (2012). Sera interesante ver qu tanto operan las mismas razones
en el caso de la discriminacin, y si a ellas habra que agregar cuestiones que se abordan en este estudio: invisibilizacin del
fenmeno, complejidad del tipo penal, etctera.
66
67
68
69
70
pueden sancionar las violaciones, pero cada una presenta conductas y caractersticas particulares. En este sentido, si bien el delito de discriminacin es
complejo, tambin es cierto que en un momento dado los MP quiz pierden
el inters en investigar y tratan los asuntos en forma rutinaria como ya se
ha mencionado, ello no necesariamente depende de una cuestin enteramente personal, tambin influyen las cargas de trabajo, los recursos disponibles para investigar y otros elementos estructurales de la PGJDF.
Para ilustrar algunas de las problemticas que deberan atender los protocolos de actuacin, las y los entrevistados aportaron elementos relacionados
con la poblacin indgena.
Un primer aspecto a dilucidar es si la persona pertenece a algn grupo vulnerable, ya sea para qu sea canalizada a alguna agencia especializada, como
para indagar si los hechos que est dando a conocer pueden estar originados
por su pertenencia a alguno de los grupos previstos en la redaccin del delito. Pongamos el caso de las personas indgenas porque al existir una fiscala
especializada nos ayuda a identificar diversos elementos a tomar en cuenta
para una buena comprensin del fenmeno. Como dijimos, las denuncias
se presentan en cualquiera de las agencias de la ciudad de Mxico; si en
cualquiera de ellas se identifica que la persona es indgena sea vctima o
presunta responsable se traslada la averiguacin previa a la Fiscala Especializada en Atencin a Personas Indgenas. Pero obviamente el problema es
que la persona sea debidamente identificada como persona indgena. Para
ello, en los formatos que usa el MP tiene que preguntar ciertos datos que
tienen que ver con el origen tnico de la persona; pero hay personas sobre
todo los jvenes que no se asumen como indgenas por la misma carga discriminatoria o porque nacieron en la ciudad y no tienen el contexto de los
pueblos originarios (usos y costumbres); el hecho es que pueden no responder afirmativamente a los reactivos que tratan de identificar a la poblacin
indgena; tambin est el hecho de que muchas caractersticas de la identidad indgena han cambiado y si la persona que se presenta ante el MP no
se ajusta a la imagen tradicional de alguien que no habla o habla deficientemente el espaol o no usa una vestimenta con ciertas caractersticas, el MP
no ir ms all en su indagatoria y no atender las necesidades especficas
que pudieran derivarse de su condicin de vulnerabilidad.
En fin, la cuestin de la identidad no es sencilla, y menos en un contexto de
una detencin o una denuncia; sin embargo, si a lo largo del proceso se llega
a detectar una pertenencia tnica, entonces la persona es canalizada a la
fiscala especializada. Los beneficios de que sean atendidos all es que son
atendidas por abogados que tienen un perfil especfico: ya sea de origen in Los retos de lo inasible. La discriminacin como delito penal: anlisis y propuestas
71
72
73
Como se puede observar, otras poblaciones en situacin de movilidad (refugiados, residentes, etctera) no son atendidos en la agencia especializada,
por lo que cabra preguntarse si debera crearse una instancia similar para
atender al conjunto de la poblacin prevista en la LIAMyMH. Al respecto, es
importante considerar que eso implicara costos para la PGJDF, pues habra
que crear una nueva estructura administrativa, por lo que debera valorarse
en funcin del nmero de casos que se presenten al ao por parte de poblacin en situacin de movilidad.
Ahora bien, otra opcin es que esta poblacin sea atendida en alguna agencia especializada ya existente en la referida recientemente, por ejemplo.
En principio, no se descarta alguna reorganizacin interna de la PJGDF para
atender a poblacin en situacin de migracin, pues se han creado instancias especializadas en funcin de cmo van emergiendo los temas y su relevancia; sin embargo, no se trata slo de crear estructuras para constatar la
relevancia a ciertas temticas, sino que tambin debera analizarse la relacin costo/beneficio, que el personal tenga el perfil idneo, est sensibilizado, capacitado y cuente con las herramientas para poder tratar los casos de
forma adecuada.
Asimismo, vale la pena delimitar las responsabilidades del MP en la integracin de las averiguaciones previas, incluyendo las relacionadas con el delito
de discriminacin. Para el anlisis de los asuntos, en caso de duda, el MP
solicita el apoyo del rea de Servicios Especiales, en donde existen diversos
peritos que pueden aportar diferentes elementos para que el MP cuente con
mayor informacin para tomar decisiones. En la integracin del expediente
y al proponer el motivo por el cual se turnar a otra instancia sea al archivo
o a juzgados, por ejemplo, el MP consulta o remite el expediente a su superior jerrquico y este a la vez, al siguiente nivel, quienes pueden aprobar
las actuaciones que obran en la averiguacin previa o regresan el expediente
para que se investigue ms o se siga con otras lneas de investigacin. Por
ejemplo, en el caso de un asunto que el MP propone se concluya porque no
hay elementos para considerar que existe algn delito (no ejercicio de la accin penal), el responsable de agencia en delitos no graves puede autorizar
el proyecto de conclusin; pero si la o el denunciante no est de acuerdo,
puede inconformarse y entonces el fiscal tendr que revisarlo y resolver22.
Tambin es importante recalcar la importancia que puede tener la coordinacin interinstitucional. En el caso del COPRED, cuenta con procedimien22 Si la inconformidad con la resolucin persiste y se agotaron las instancias en la PGJDF, el/la denunciante puede recurrir al
amparo indirecto ante el poder judicial federal.
74
75
inicia la investigacin, las autoridades del Metro refieren que no cuentan con
videos del rea donde sucedieron los hechos y la Secretara de Seguridad
Pblica informa que el posible polica involucrado pidi su baja en la semana
en que sucedieron los hechos. Para el estndar de la Procuradura el asunto
se va al archivo porque no localizan al polica o no cuentan con elementos
probatorios del dicho de las y los migrantes; para una comisin de derechos
humanos el asunto sigue abierto y se sigue investigando, pues con los elementos a la mano se podra emitir un oficio de observaciones afirmando que
an cuando no se cuente con elementos probatorios suficientes, los hechos
generan conviccin de una violacin a derechos humanos en funcin de que
hubo daos comprobados lesiones a una de las personas y adems el hecho de que siendo personas que tenan prisa por llegar a su lugar de destino, se tomaron el tiempo de permanecer algunos das para presentar la
denuncia, simplemente para que quedara constancia de los hechos.
Pertinencia del cuerpo de peritos como apoyo a la investigacin
En trminos sencillos, las y los peritos son profesionales que aportan elementos prcticos al MP para acreditar algn delito dentro de la integracin
de la averiguacin previa. Son las personas indicadas para demostrar qu
afectaciones tuvo la vctima y quin las origin. Se trata de un saber especializado que definitivamente escapa a la formacin del abogado, del MP.
Sin embargo, en el caso de la discriminacin puede ser un trabajo complicado por los diversos elementos que se requieren demostrar. Antes de pasar a
la especificidad del delito de discriminacin, habra que considerar que los
elementos tcnicos para demostrar delitos relacionados con cuestiones materiales no son totalmente efectivos y muchos delitos patrimoniales, robos,
fraudes, etctera quedan impunes porque no se logra demostrar los elementos que exige el tipo penal respectivo; si eso sucede con ese tipo de delitos,
cabe esperar que en el caso de la discriminacin, la tcnica de investigacin
est an muy rezagada. En los delitos que involucran una cuestin material
hay que demostrar que alguien se rob un carro, o se rob cien millones de
pesos; en el caso del delito de discriminacin es comn que est involucrada
una cuestin subjetiva o formal; y ello opera tanto para la vctima cul es
la afectacin? como para quien comete el delito qu derecho o libertad
vulner y por qu?
En este sentido, uno de los problemas es demostrar que la accin u omisin
se present por la pertenencia de la persona a un grupo vulnerable. Pongamos el caso de los crmenes de odio: se tendra que documentar que en
76
77
78
organizaciones e instituciones; es decir, representa una oportunidad de hacer trabajo, de colaborar. Por supuesto, hay que dar pasos concretos para
que esta sinergia suceda.
En el caso de las y los policas, al ser las autoridades ms prximas al pblico
podran ser una va adecuada para canalizar a las personas que crean haber
sido discriminadas a la instancia adecuada: MP, juzgado cvico, COPRED.
Ahora bien, es necesario considerar que a esas y esos servidores pblicos
normalmente les atiborran de muchas funciones y es comn que tengan
una carga impresionante de actividades: hasta de primeros auxilios deben
saber o actuar como bomberos. Por ello, ms que la polica de proximidad,
sus mandos es decir, sus superiores jerrquicos es quien debera recibir las
capacitaciones para canalizar a posibles vctimas a la instancia adecuada.
Dentro del terreno de las policas, tambin es necesario fortalecer la coordinacin para una mejor atencin del delito y la adecuada canalizacin a las
personas; por ejemplo, en las centrales camioneras suelen operar bandas
delincuenciales que esperan a que las personas bajen de los camiones sobre
todo de aquellas rutas que transportan a migrantes para robarles su dinero
incluso ha llegado a haber violaciones. El problema es que en las centrales
camioneras una parte es atendida por personal federal, donde estn los andenes para estacionar los camiones, y saliendo de esa zona, se convierte en
una responsabilidad del gobierno local. Cuando las personas piden apoyo, es
frecuente que los cuerpos policiacos las empiecen a batear, mandndolas
de un lado a otro, sin que nadie se haga responsable.
Finalmente, habra que considerar que est en marcha la instauracin del
nuevo Sistema de Justicia Penal que, entre otras cosas incorpora los juicios
orales. De acuerdo con los planes de la PGJDF hacia finales de 2014 se introducirn pasos paulatinos de manera que hacia febrero de 2015 se inicie con
esos juicios en delitos no graves, lo que podra incluir los de discriminacin.
Entre las ventajas y retos que traer aparejada esta forma de actuacin, es
que se dejar atrs el mundo del expediente donde slo se analizan escritos, y se ingresar al mundo de la oralidad, en la que la o el juez va a escuchar de viva voz, lo que quiz permita que las y los juzgadores entren en
contacto con los sentimientos, las actitudes y percepciones de la vctima. A
su vez, el MP a partir de lo aportado por la vctima integrar un pequeo
expediente, una pequea carpeta de investigacin en la que el MP elaborar
su hiptesis del caso y valorar si existen elementos suficientes para llevar el
caso al juzgado26. Cabe aclarar que lo actuado por el MP ya no tendr valor
26 Las nuevas disposiciones penales prevn que si el MP no considera que un asunto pueda presentarse ante un juez, la propia
vctima pueda, bajo ciertas circunstancias, acudir al juzgado y presentar su propio caso.
79
probatorio; es decir, el MP dejar de tener fe pblica y, por tanto, las entrevistas, declaraciones o inspecciones que realicen dejan de tener valor probatorio: todas las pruebas se van a crear ante el juez. Suponiendo que estamos
ante un delito de discriminacin, la misma vctima tendr que expresar de
viva voz al juez cul fue la discriminacin que sufri; obviamente que la o el
MP la va a ir guiando, le formular preguntas para que vaya precisando su
declaracin en trminos de lo que establece el tipo penal de discriminacin;
asimismo, los diversos peritos que puedan aportar al caso tambin harn
sus declaraciones y presentarn los resultados de sus investigaciones; por
supuesto, la parte defensora de la persona acusada tambin podr hacer
las preguntas correspondientes para desacreditar lo que se afirme por la
parte acusadora. Evidentemente, se volvern a presentar muchos problemas como los ya planteados a lo largo de este texto: cmo demostrar que
la dignidad humana fue afectada o que fueron menoscabados los derechos
y libertades, as como el reto de analizar e interpretar con perspectiva de
gnero y derechos humanos.
80
Admisin y desahogo de
pruebas en la indagatoria
y en el proceso penal
81
donde est de por medio la privacin de la vida a muchos de los asuntos que
pueden llegar por discriminacin, tambin pesan los propios prejuicios de
las y los jueces y la imposibilidad de mirar la cultura de discriminacin en que
se formaron.
Por ejemplo, una de las entrevistadas solicit informacin para conocer el
tono de piel que tienen las personas sentenciadas y de parte del Poder Judicial del Distrito Federal le contestaron que no contaban con esa informacin;
se puede conjeturar, con facilidad, que ese tipo de datos no son recabados
debido a que el racismo en este pas no slo es invisibilizado, sino negado.
De hecho, el poder judicial est siguiendo una poltica muy fuerte de capacitacin sobre el tema de derechos humanos para ponerse al da respecto a la
reforma del artculo 1 de la Constitucin. Personas que han participado en
la capacitacin a jueces y juezas se han percatado que algunos de ellos no
entienden el concepto de derechos humanos, primero porque entenderlo
implica un proceso, conocer su historia, pero adems porque los derechos
humanos implican una crtica y un coto al abuso del poder ejercido desde el
Estado; entonces, cuando se es parte del Estado que ejerce el poder, pues,
se vuelve complicado ser autocrtico. Por ello, a pesar de que el tribunal s
est haciendo una capacitacin muy fuerte, pues los resultados generalizados an estn por verse.
Ahora bien, la discriminacin tiene que ver, a veces, con cuestiones muy sutiles. Por ejemplo, en un estudio de los aos 70 del siglo pasado, se realiz un
estudio donde se sacaron pruebas del nivel de IQ de varios estudiantes, pero
a las y los profesores se les proporcion informacin falsa sobre los resultados; despus de un tiempo, quienes tenan niveles de IQ bajos, pero haban
sido reportados como altos, mejoraron sus calificaciones, en tanto que quienes haban registrado niveles altos de IQ permanecan con calificaciones similares o haban bajado; la conclusin era que en funcin de la expectativa
de las y los profesores, estos daban ms tiempo de atencin a quienes crean
que tenan un nivel de inteligencia mayor.
Este tipo de mecanismos, muy subjetivos, tambin se presentan, por ejemplo, en las audiencias judiciales: si una persona por su historia de discriminacin, el temor que le provoca el mbito judicial o cualquier otro motivo
acta con inseguridad y el o la jueza (o el personal del juzgado) tiene alguna
predisposicin negativa hacia el colectivo vulnerable que representa, lo ms
seguro es que la tratar de cierta manera que incrementar la inseguridad
de la vctima. Es muy difcil demostrar en forma objetiva que hay una actitud
discriminatoria, pero es algo que se observa frecuentemente en juzgados:
82
83
84
Prejuicios y factores
culturales
85
86
tanto, parece una labor complicada para su realizacin. Frente a ello, las y
los entrevistados refirieron que parece ms factible y deseable que las y
los MP se ajusten a reglas claras de actuacin en los procedimientos penales. Ello conduce al planteamiento de dos cuestiones por resolver: la determinacin de reglas de actuacin y la cuestin de cmo aportar a la Procuradura conocimiento especializado para sustentar adecuadamente los casos.
Los protocolos proporcionan las reglas de actuacin que deben seguir las
y los servidores pblicos que laboran en el sistema de justicia para garantizar el respeto de los derechos humanos de grupos especficos, as como los
principios y los principales instrumentos jurdicos a considerar para asegurar
la mayor proteccin posible a las posibles vctimas; en suma se trata de una
herramienta prctica que busca ser una gua para la investigacin o para la
imparticin de justicia.
Desde esta perspectiva, no importa cules son los valores o creencias de las
y los MP, lo importante es que acten con base en reglas claras. Por ejemplo,
en el caso de la violencia hacia las mujeres es comn que la mujer violentada
fsica, sexualmente por el marido, llegue a denunciar el tema del delito de
violencia, y el personal ministerial reaccione diciendo: pues s le dieron unas
cachetadas, pero no dejaron huella, no se puede certificar, o al final de
cuentas usted va a seguir viviendo con l, le proponemos que en vez de levantar la denuncia respectiva, mejor se contente con el marido. Para nuestros fines, no importa si la o el MP cree firmemente que esas frases son correctas, la cuestin es que en algunos casos ese regreso con el agresor puede
tener consecuencias fatales, as que desde una perspectiva de proteccin de
derecho humanos, deben apegarse a un protocolo que indiqu qu hacer, a
quin canalizar, qu medidas tomar con la persona agresora, etctera.
Ahora bien, los protocolos sealan gestiones a emprender, pero no slo es
una concatenacin de pasos, tambin implica aportar elementos para comprender problemticas especficas. Un caso claro es el tema de la violencia
que sufren las mujeres; cost muchsimo trabajo que la Procuradura y la
propia Suprema Corte de Justicia de la Nacin lograran entender de qu se
trataba. Se tuvieron que implementar mecanismos para que los casos de
violencia fueran atendidos por juezas y no jueces, porque culturalmente no
lograban entender que si una mujer es violentada hay una serie de factores
que lo propician y retroalimentan, y entonces se emitan argumentos del
tipo: si le pegan seguramente es porque le gusta, es un tema domstico,
es un tema que solamente a ella y a su marido le competen, pero no al Estado. Obviamente poco a poco ha ido cambiando la actuacin de las y los servidores pblicos relacionados con el sistema de justicia, aunque en el caso
de discriminacin como en otros temas hay mucho por trabajar todava.
Los retos de lo inasible. La discriminacin como delito penal: anlisis y propuestas
87
27 Acuerdo a/007/2012 del Procurador General de Justicia del Distrito Federal, mediante el cual se emite el Protocolo de Actuacin para la Atencin a las Personas de la Comunidad LGBTTTI, publicado en la Gaceta Oficial del Distrito Federal el 1 de junio
de 2012. La cita forma parte del apartado V. Actuacin Ministerial, del protocolo en mencin.
88
89
90
91
92
93
94
95
96
97
98
99
de discriminacin y el lenguaje estn indisolublemente ligados y que se retroalimentan entre s; asimismo, reconoce que el lenguaje por s mismo slo
en ocasiones constituye una discriminacin y ms bien parece ser fuente de
prejuicios que posteriormente pueden dar pie o no a conductas discriminatorias, as como compaera inseparable de actos discriminatorios:
s existen lazos ms profundos entre la discriminacin y
nuestras prcticas lingsticas, la forma como empleamos
el lenguaje puede, al menos en algunas ocasiones,
constituir, y no slo reflejar percepciones sesgadas que
lesionan a otras personas
en la sociedad el lenguaje no es la nica ni la ms
importante manifestacin de discriminacin. De ninguna
manera pretendo sostener una tesis semejante. Debera
estar claro que la discriminacin se patentiza principalmente
en las prcticas de exclusin y estigmatizacin, y que
estas prcticas producen en primer lugar una desigualdad
social material antes que una marginacin lingstica. Se
discrimina ms y de forma ms insidiosa cuando a una
persona se le niega por su aspecto, por su religin, por la
forma como habla o por su sexo un derecho, un empleo,
un crdito, un salario digno o una casa, o cuando se le
amenaza en sus bienes o su integridad fsica, que cuando
se le adjudican calificativos formalmente injuriosos, no se
la menciona en una oracin o se le niega la posibilidad
de definirse con el vocabulario que ms le plazca. Sin
embargo, sera igualmente ingenuo suponer que esto
conlleva restar importancia a la dimensin lingstica de la
discriminacin
100
101
Si el prejuicio es ante todo reflejo de la ignorancia o del miedo a lo desconocido, a lo otro, quiz el mejor medio es la educacin para generar
un Estado intercultural, multicultural, donde la dignidad de las personas sea
una referencia cotidiana. En talleres impartidos a personal de la PGJDF se
les preguntaba cmo identificaban a las personas indgenas; algunos respondan que porque hablaban cuatrapeado, porque caminaban dando
saltitos, por la forma de vestir o de comer, por la pobreza. Son formas estereotipadas de identificacin, pero no es slo un problema las y los servidores
pblicos, es un problema del Estado, pues es a partir de la construccin educativa que se ha tolerado esta conceptualizacin en los servidores pblicos
y en la poblacin; en el taller se pudo advertir que muchas personas desconocan que existen 62 pueblos indgenas, o que existen 68 idiomas con trescientas y tantas variantes lingusticas; tambin desconocan los aportes que
han hecho a la cultura nacional; tampoco eran conscientes de que la pobreza
es resultado de una poltica continua de exclusin econmica; asimismo, la
percepcin de que el indgena es flojo es producto de la incomprensin de
que hay otras culturas con lgicas, valores diferentes. Las y los servidores
pblicos se sorprendan y agradecan que se les diera una nueva perspectiva.
Seguramente, es insuficiente por el limitado auditorio al que se llega a travs de los talleres, pero refleja los resultados que podra tener una educacin
que tenga como propsito eliminar prejuicios y estereotipos, dentro de una
poltica de no discriminacin.
Ahora bien, no basta con conocer qu es la discriminacin o el prejuicio, sino
tambin es preciso difundir los diferentes medios institucionales que existen
para hacer algo al respecto y precisar cul sera la va idnea para atender la
problemtica especfica.
Otra va para mejorar la convivencia desde una perspectiva no discriminatoria es fortalecer los mecanismos de solucin de los conflictos. Algunos
estudiosos afirman que un pas donde todo est penalizado, es un pas jurdicamente muy violento, pues no tiene otros mecanismos para resolver
sus problemas. Para encontrar una solucin hay que observar qu es lo que
requieren aquellas personas que conforman los grupos vulnerables; si escuchamos a las personas indgenas lo que piden es un espacio para conciliar;
conciliar qu? Muchas veces lo nico que se quiere es hacer saber a la otra
persona cmo se sinti, que se le ofrezca una disculpa, aceptar el perdn y
asunto terminado30. Es posible que en ocasiones esa conciliacin se complemente con sesiones de sensibilizacin e informacin dirigidas a que el pre30 Es curioso que quienes han trabajado en reas de quejas de CONAPRED indiquen que una peticin comn de las y los
peticionarios es que se ofrezca una disculpa pblica o privada.
102
sunto agresor conozca los problemas de quien fue discriminado, valore los
aportes que se pueden realizar desde la condicin personal (discapacidad,
preferencia sexual, caractersticas raciales, etctera), y ample su perspectiva. Por el lado de la vctima, quiz atencin teraputica cuando deba sanar
heridas ms profundas derivadas del acto discriminatorio. De esta manera,
ambas partes saldrn fortalecidas.
En este sentido, dentro del mbito de la justicia penal tambin en el familiar y civil existen mecanismos de mediacin. El sistema de mediacin pretende solucionar los asuntos sin llegar a la burocracia de un procedimiento
jurisdiccional; el propsito es encontrar una solucin viable, consensada y
segura al conflicto. En lugar de aumentar el conflicto, tratar de ponerle fin
de forma rpida. La cuestin es que se necesita la voluntad de las partes y
normalmente no existe una cultura de la negociacin, del acuerdo.
Asimismo, es necesario referir que el procedimiento conciliatorio es la forma en que el COPRED busca dar solucin a las quejas y reclamaciones que
presenta la ciudadana por supuestos actos de discriminacin31.
Una de las principales ventajas de la actuacin de los organismos de derechos
humanos respecto a las instancias penales es que pueden incidir en polticas pblicas; por ejemplo, el COPRED o la CDHDF pueden impulsar o exigir
al gobierno del Distrito Federal que ordene cierta poltica pblica para evitar
la homofobia, o para atender a migrantes o a las personas con discapacidad.
Con ello se afronta el problema macro, y, de paso, se genera cierta conciencia
social, ayudndose al cambio cultural de la poblacin al visibilizarse determinadas problemticas y vislumbrarse formas creativas de solucin.
En este sentido el COPRED tiene claro que en el tema de la discriminacin
lo relevante es modificar las conductas. Parte de las acciones que se estn
realizando es impulsar un Gran Acuerdo de la Ciudad de Mxico por el Trato
Igualitario y la No Discriminacin, en la que se invita a particulares a comprometerse con la igualdad y no discriminacin; el planteamiento incluye tres
acciones especficas: capacitacin sobre lo que significa la discriminacin;
revisin de las polticas internas para que estn alineadas con la no discriminacin; y, adems, tienen la misin y promover el trato igualitario y la no
discriminacin a travs de formas de convivencia libres de discriminacin.
El acuerdo se present apenas el 18 de octubre de 2014 y ya se han firmado
convenios con COPARMEX y otras empresas privadas; hacia fines de 2014,
31 La reclamacin es el procedimiento que se sigue contra personas servidoras pblicas de los entes pblicos del Distrito Federal
que en el ejercicio de sus funciones o con motivo de ellas, presuntamente cometan una conducta discriminatoria; asimismo, el
procedimiento de queja se inicia por denuncia formulada por cualquier persona ante el Consejo de presuntas conductas discriminatorias atribuidas a personas fsicas o morales. (artculos 68 y 72 de la LPEDDF)
103
se tiene previsto que est operando una capacitacin en lnea que se estaba realizando en coordinacin con la Universidad Nacional Autnoma de
Mxico.
Respecto a la poltica pblica y legislativa de la ciudad de Mxico, el COPRED interviene a partir de la denuncia; por ejemplo, dos mujeres lesbianas
extranjeras queran registrar a su hijo, que haba nacido aqu; en el pas de
origen no se reconoca el matrimonio entre parejas del mismo sexo, por lo
que ellas no tenan acta de matrimonio; adems, una quera aparecer como
la madre y la otra como el padre; al principio les negaron esa posibilidad,
pero afortunadamente alguien las turn al COPRED, se habl con el registro
civil, se identific la normatividad que por accin u omisin resultaba discriminatoria, se plante una forma de solucin y las peticionarias pudieron
resolver su asunto. Derivado de esa reclamacin, tambin se estableci contacto con la consejera jurdica, y se hicieron observaciones y recomendaciones; por ejemplo, a partir del compromiso de la consejera con el derecho a
la identidad se estableci una lnea de trabajo que ha coadyuvado a que el
proceso de expedicin de las actas sea fcil, rpida e incluso gratuita. Tambin se acord sensibilizar a las juezas y los jueces cvicos; normalmente no
se usa el trmino capacitacin porque casi todos estn capacitados, tericamente no hay funcionarios o personas del servicio pblico que no conozcan
la normatividad o legislacin aplicable; incluso algo conocen sobre derechos
humanos; pero es en el momento de aplicar tales nociones donde se cometan acciones u omisiones, cuando se pierde de vista el principio pro-persona;
es entonces que cobra un sentido prctico el sensibilizar sobre cmo aplicar
la ley desde el principio de la no discriminacin.
Otro caso que se resalt fue el convenio firmado con la Secretaria del Trabajo. Al amparo del mismo, se capacit a todos los abogados que atienden a la
ciudadana que considera que han sido violados sus derechos laborales. De
esta suerte, cuando llega una persona a poner su queja en la Procuradura
del Trabajo, las y los abogados ya saben detectar si hay conducta discriminatoria; si es as, automticamente canalizan al peticionario o peticionaria al
COPRED y se da seguimiento al proceso de manera conjunta, es decir, por
un lado, se protegen los derechos laborales, y por otro lado, se abre un expediente por conducta discriminatoria. Esta situacin ha dado buenos resultados sobre todo en el caso de mujeres despedidas por embarazo; en estos casos, la persona que emplea liquida al cien por ciento a la persona despedida,
pero la conducta discriminatoria no desaparece, puesto que la prdida del
trabajo fue por estar embarazada, y desde ah se acta; asimismo, cuando
las mujeres que son despedidas por embarazo llegan directamente al Con-
104
sejo, ste emite un documento para que la Secretara del Trabajo agilice la
entrega el seguro de desempleo que en otras circunstancias sera un proceso ms largo, pues esas mujeres requieren recursos rpidamente para
evitar riesgos a la salud originadas por la condicin de embarazo.
Asimismo, con la Secretara de Desarrollo Social se tienen acuerdos relacionados con la atencin de la poblacin en situacin de calle; cuando detectan
un problema de discriminacin turnan el asunto al COPRED para que invite
a la contraparte a participar en procesos de conciliacin.
En fin, adems de ser un breve catlogo de diversas acciones emprendidas
por la institucin encargada en la ciudad de Mxico de prevenir y elimina la
discriminacin. Las lneas previas tambin muestran la importancia de establecer una coordinacin interinstitucional a fin de generar sinergias que
coadyuven al cumplimiento de los objetivos institucionales de las partes involucradas.
Ahora bien, de qu manera la penalizacin de la discriminacin contribuye
a erradicarla. Lo primero que habra que aclarar es que el objetivo de la materia penal es que la gente vaya a la crcel. As que el derecho penal no suele
ser la solucin, porque muchas veces la intencin de la o el denunciante no
es que la gente vaya a la crcel, la intencin puede ser que se repare el dao
o que la persona que caus la afectacin se disculpe. Por ejemplo, existe el
delito de despojo; alguien tiene una casa y una persona se mete a ella para
quitrsela al propietario; mucha gente quiere recuperar su casa a travs de
un proceso penal, y la verdad, es que lo que va a lograr es que la persona
vaya a la crcel; normalmente las y los jueces ofrecen otorgar la libertad a la
persona si devuelve el inmueble, pero hay gente que dice: Pago con crcel,
no me importa, porque quiz su familia vive all sin pagar renta y porque
la pueden prescribir es decir, acudir a una figura jurdica para apropiarse
del inmueble, entonces la parte acusadora logra que el inculpado sea castigado, pero no necesariamente recupera su propiedad; para hacerlo, debi
haber recurrido a la va civil, porque all el objetivo de la accin es recuperar
el inmueble.
Puesto que el derecho penal tiene que ver con el castigo, hay muchos temas
de discriminacin que no se solucionan metiendo a la gente a la crcel. En
los casos de homofobia o de crmenes de odio hacia la diversidad sexual, las
personas discriminadoras pueden acabar en la crcel, pero eso no disminuir
el delito porque la persona estando en la crcel va a seguir pensando igual.
Ahora bien, en la pretensin de dejar clara nuestra postura, la conclusin no
podra ser que el tipo penal no sirve o no es necesario. Por un lado, tiene la
Los retos de lo inasible. La discriminacin como delito penal: anlisis y propuestas
105
106
107
108
Conclusiones y
recomendaciones
Consolidacin de la poltica
pblica dirigida a promover y
proteger el derecho a la igualdad y la no discriminacin.
109
A lo largo del texto se han hecho referencia a dos grandes posiciones; una
adscrita a toda la elaboracin terica y jurdica de los Derechos Humanos,
y la otra preocupada por analizar el proceso penal como va para mejorar la
aplicacin de lo establecido en el marco jurdico respectivo. Desde la perspectiva de los DDHH, el reto es cmo se construye el andamiaje para proteger y defender a la vctima y uno de sus principales criterios es el principio
pro-persona; del otro lado, se analizan los medios que aseguren la aplicacin
imparcial de la Ley y uno de sus principios es el debido proceso.
Es evidente que el debate entre ambas posiciones continuar por mucho
tiempo, pero las y los entrevistados tambin mostraron apertura a buscar
soluciones que, en un marco de respeto al derecho de igualdad y no discriminacin, puedan tambin incrementar la efectividad del proceso penal involucrado.
En primer lugar, se recomienda que se analicen algunos expedientes que hayan llegado a juzgados a fin de identificar obstculos y aciertos de la actual
redaccin del delito de discriminacin; en especial, se buscara analizar qu
tipo de pruebas son usadas o pueden ser usadas para acreditar la discriminacin y cmo son valoradas en el Poder Judicial.
La percepcin generalizada es que la actual redaccin es larga y compleja;
por tanto, la recomendacin inicial es que no se pretenda alargar y complejizar ms; ello implica que, por un lado, no se incluyan todos los grupos
vulnerables se puede hacer referencia a la disposicin jurdica que ya los
contenga; por el otro, se actualicen y precisen los derechos y libertades que
se protegern el artculo 206 especifica 4 derechos y la LPEDDF 37; finalmente, considerar la posibilidad de que junto al delito genrico se establezcan otros especficos que atiendan problemticas especficas, como las que
pudiera presentar la poblacin en situacin de movilidad humana.
Finalmente, est la cuestin de la sancin. Algunas voces abogaron porque
sta consista exclusivamente en trabajo comunitario y otras consideraron
que no se debera imponer una sola opcin a la persona sentenciada32. Asimismo, se plantearon propuestas para analizar si la discriminacin debera
ser un agravante de otros delitos.
32 Aunque no se plante entre las y los entrevistados, una posibilidad es retomar lo que se establece en materia de violencia
de gnero: independientemente de la pena de prisin, se recomienda que la persona agresora sea sometida a un proceso de
reeducacin.
110
111
112
113
114
Bibliografa
Aguayo, Enrique (1995). El concepto de persona en la filosofa de Mauricio Beuchot, en Revista Estudios:
filosofa, historia, letras. Instituto
Tecnolgico Autnomo de Mxico, Departamento Acadmico de
Estudios Generales. Seccin notas,
vol.11, no.41, Mxico, D. F., p. 85-94
consultado el 4 de septiembre de
2014 en http://biblioteca.itam.mx/
estudios/estudio/letras41/notas1/
notas1.html
Bix, Brian H. (2009). Diccionario de
Teora Jurdica. Universidad Nacional
Autnoma de Mxico/Instituto de
Investigaciones Jurdicas. Mxico,
D. F., disponible en lnea: http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/libro.
htm?l=2631
Bourdieu, Pierre (2007). La dominacin masculina. Anagrama, Espaa.
COMISIN CIUDADANA DE ESTUDIOS CONTRA LA DISCRIMINACIN (2001). La Discriminacin en
115
116
117
118
Tubino, Fidel (2004) Del interculturalismo funcional al interculturalismo crtico, en Samaniego, M y Garbarini, C. L. (comps.). Rostros y fronteras de la
identidad, Ediciones Temuco, Chile, pp.151-164.
Velzquez, Iris (2013). A siete aos de tipificar la discriminacin como delito
no hay sentencias: funcionarios, NotieSe, noviembre 4. Consultado el 4 de
junio de 2014 en http://www.notiese.org/notiese.php?ctn_id=7093
VITALE, ERMANNO (2005). Contra la discriminacin, ms all de la diferencia: los derechos fundamentales, en La discriminacin racial, Coleccin Miradas 3, Consejo Nacional para Prevenir la Discriminacin, Mxico, D.F.
Zapata-Barrero, R & Pinyol, G (eds.) (2013). Manual para el diseo de polticas
interculturales. Universidad Pompeu Fabra, Barcelona.
Pginas de Internet
http://cvc.cervantes.es/ (Centro Virtual Cervantes)
119
120
Anexos
121
122
Aos
de
experiencia
Auto-adscripcin
a un grupo
vulnerabilizable
Derechos humanos
No discriminacin
20
No
Maestra
Derecho penal
Derechos humanos
14
No
Servidora pblica
Licenciatura
No discriminacin
Violencia de gnero
Migracin
Procesos legislativos
10
Afromexicana
Servidora pblica
Doctorado
Derecho indgena
Nahua
Directora de ODI
Especialista
Maestra
Derechos de infancia
25
Mujer
Consultora Externa de la
Clnica Jurdica, IMUMI
Especialista
Licenciatura
Migracin
12
No
Especialista
Maestra
Derechos humanos
No discriminacin
Derechos de infancia
17
No
Especialista
Licenciatura
Derechos humanos
(Derecho internacional)
No discriminacin
Violencia de gnero
Derechos de las personas con
discapacidad
No
Sara
Especialista
N/e
Derechos humanos
No discriminacin
15
No
Roberto
Especialista
Maestra
Derecho indgena
Derecho penal
Derechos humanos
15
Mixteco
Entrevistada/o
Cargo y Dependencia
Tipo de participacin
Nivel de estudios
Temas de especialidad
Servidora pblica
N/e
Ignacio Alejandro
Baroza Ruiz
Coordinador de Asesores,
CDHDF
Servidor pblica
Directora de Vinculacin y
Litigio Estratgico, CDHDF
123
124
Pauta de entrevista
Pauta de entrevista semiestructurada para especialistas y para servidoras/
es pblicos de PGJDF, TSJDF, Copred y CDHDF con conocimientos sobre la
aplicacin del delito penal por discriminacin en el DF.
Esta entrevista se audiograbar para fines de la investigacin y es annima. Se har
uso total o parcial de la narracin que el/la informante proporcione lo que de ninguna
manera significa algn riesgo o difamacin para el/la entrevistado/a.
Objetivo
general de la
investigacin
Obtener
informacin
sobre las
percepciones
de las y los
especialistas
y servidores
pblicos
respecto a los
procedimientos
penales contra la
discriminacin y
la existencia de
prejuicios contra
la poblacin
migrante, para
aportar a la
mejor aplicacin
de la Ley de
Interculturalidad
de Atencin
a Migrantes
y Movilidad
Humana en el
Distrito Federal
Ejes de
anlisis
Redaccin
del tipo
penal.
Dimensiones
de anlisis
Conducta
Generalidades
125
Objetivo
general de la
investigacin
Ejes de
anlisis
Dimensiones
de anlisis
Suficiencia
de elementos para
investigar
el delito.
126
Pruebas
Objetivo
general de la
investigacin
Ejes de
anlisis
Dimensiones
de anlisis
Preparacin de
las/los MP
Preparacin de
las/los policas
127
Objetivo
general de la
investigacin
Ejes de
anlisis
Dimensiones
de anlisis
Peritajes
Traductores
Generalidades
128
Objetivo
general de la
investigacin
Ejes de
anlisis
Dimensiones
de anlisis
ProcediOtorgamiento
miento
del perdn y
conciliatorio la conciliacin
como va para
dirimir la litis
En su experiencia es ms factible
que los procesos penales por
discriminacin concluyan por
otorgamiento del perdn?
Por qu?
En su experiencia es ms factible
que los procesos penales por
discriminacin concluyan en la
etapa conciliatoria?
Por qu?
129
Objetivo
general de la
investigacin
Ejes de
anlisis
Dimensiones
de anlisis
Admisin y Criterios
desahogo de
pruebas
Sentencia
130
Objetivo
general de la
investigacin
Ejes de
anlisis
Dimensiones
de anlisis
Generalidades
131
Objetivo
general de la
investigacin
Ejes de
anlisis
Idoneidad
del procedimiento
penal para
atender
problemas
de discriminacin
Dimensiones
de anlisis
N de
denuncias
Vas alternas
132
Anexo 3: Glosario
Administracin de justicia: accin que corresponde de manera exclusiva al
Poder Judicial, quien tiene la potestad de sancionar conductas con base en
la ley y cuyas funciones son las de juzgar.
Averiguacin previa: conjunto de diligencias que practica el Ministerio
Pblico, para allegarse a los datos suficientes, que acrediten la probable
responsabilidad y el cuerpo del delito de un sujeto acusado de cometer un
delito.
Agencia investigadora del MP: lugar donde el Ministerio Pblico realiza todas y cada una de las diligencias necesarias para aclarar los hechos y circunstancias que rodean la consumacin de un delito.
Agentes del Ministerio Pblico especializado: servidores pblicos encargados de conocer de los asuntos que directamente les asigne el titular de la
dependencia, cuando por relevancia, la dificultad tcnica de la investigacin
o por la gravedad del hecho, se afecta la seguridad pbica.
Antisemitismo: fenmeno especfico que incorpora diversas formas de rechazo y discriminacin hacia las personas de origen israel, as como a las
personas de religin juda.
Biculturalismo: representa a las personas que han interiorizado profundamente dos esquemas culturales. Un esquema cultural es un conjunto de
conocimientos acerca de los valores, normas y creencias de una cultura determinada. Ser una persona bicultural se refiere a una persona que es profundamente competente en ambas culturas.
Bifobia: miedo irracional a la bisexualidad o a las personas con orientacin
o preferencia bisexual que se expresa en rechazo, discriminacin, ridiculizacin y otras formas de violencia.
Conciliacin: es el acuerdo de voluntades entre las partes en conflicto, que
mediante un proceso racional, sistemtico y la intervencin de un tercero,
busca dirimir los conflictos por va pacfica. El tercero ajeno al conflicto, llamado conciliador, tiene como objetivo facilitar el encuentro entre las partes
en un contexto que favorezca la negociacin y el acuerdo, mediante la induccin de las partes en el debate de sus diferencias y en la bsqueda de sus
propias soluciones.
Discriminacin: la negacin, exclusin, distincin, menoscabo, impedimento o restriccin de alguno o algunos de los derechos humanos de las personas, grupos y/o comunidades, estn o no en situacin de discriminacin
Los retos de lo inasible. La discriminacin como delito penal: anlisis y propuestas
133
134
se propone fundir las identidades de las culturas involucradas en una identidad nica sino que pretende reforzarlas y enriquecerlas creativa y solidariamente. El concepto incluye tambin las relaciones que se establecen entre
personas pertenecientes a diferentes grupos tnicos, sociales, profesionales, de gnero, etctera, dentro de las fronteras de una misma comunidad.
Jurisprudencia: criterio sobre un problema jurdico establecido por una pluralidad de sentencias concordes.
Lesbofobia: es el rechazo, odio, aversin, temor, repudio, discriminacin,
ridiculizacin, prejuicio y/o violencia hacia las personas que son o parecen
ser lesbianas, a partir de un prejuicio.
Mediacin: es un enfoque de resolucin de los conflictos en que las partes
en conflicto incluyen a un tercero imparcial que facilite informacin y dinamice la comunicacin, para facilitar la bsqueda de soluciones aceptables
para ambas partes. El mediador no tiene el poder del rbitro para establecer
acuerdos o sentencias, su poder radica en colaborar con las partes para que
estas los establezcan por s mismas.
Ministerio Pblico: es una unidad administrativa de investigacin criminolgica organizada con criterio de especializacin cuya funcin es el combate
eficaz en contra del crimen organizado.
Misoginia: odio hacia las mujeres y puede manifestarse a partir de burlas,
chistes, prcticas de subordinacin, sometimiento, rechazo, prejuicio y/o
violencia.
Multiculturalismo: se conoce como aquel fenmeno que supone la coexistencia de varias culturas en un mismo espacio territorial y nacional. Dicho
fenmeno no implica una real integracin de todas las culturas, si no un dominio ms o menos vedado de la cultura dominante que apoya y legitima un
determinado Estado.
Perito/a: persona que, poseyendo determinados conocimientos cientficos,
artsticos, tcnicos o prcticos, informa, bajo juramento, al juzgador sobre
puntos litigiosos en cuanto se relacionan con su especial conocimiento y experiencia.
Prejuicio: juicio irreflexivo, emitido antes de llevar a cabo un juicio suficientemente profundo, sobre un argumento.
Pruebas documentales: son medios de acreditacin instrumental, en
que obran signos escritos justificativos de hechos. Pueden ser pblicos
o privados.
Los retos de lo inasible. La discriminacin como delito penal: anlisis y propuestas
135
136
Acerca de GENDES
ENDES (Gnero y Desarrollo, A.C.) es una organizacin de la sociedad civil dedicada a la promocin de relaciones equitativas, igualitarias y no violentas, que promueve la realizacin, junto con otros
actores sociales, de procesos de reflexin, intervencin investigacin e incidencia, sustentados en la perspectiva de gnero y el desarrollo humano.
Constituida legalmente en 2008, pero con trabajo efectivo desde 2003,
GENDES fue fundada por un grupo multidisciplinario de profesionales en
ciencias sociales que se ha comprometido con el anlisis de las identidades
masculinas y la erradicacin de la violencia de gnero.
Ofrece distintas estrategias de atencin para desarrollar otras formas de ser
hombres y mujeres, alternativas al modelo hegemnico, desde enfoques
que promueven la noviolencia, el afecto, as como la equidad e igualdad de
gnero en los mbitos comunitario, institucional, grupal e individual, priorizando el trabajo con hombres.
137
138
Directorio
Mauro A. Vargas Uras
Director General y Asociado Fundador
Felipe Antonio Ramrez Hernndez
Asociado Fundador
Ricardo Enrique Aylln Gonzlez
Coordinador de Metodologa y Asociado Fundador
Ren Lpez Prez
Coordinador de Gestin de Recursos
Mnica Cervantes Ramrez
Coordinadora de Desarrollo Institucional
S. Patricia Carmona Hernndez
Coordinadora de Posicionamiento Pblico
J. Antonio Ornelas Vzquez
Responsable de Atencin
Melissa A. Fernndez Chagoya
Ignacio Lozano Verduzco
Investigadores
Rubn Guzmn Lpez
Arturo Ascencin Sosa
Facilitadores Grupo CECEVIM
Hctor Levario Rubalcava
Administrador
Jorge Prez Ordua
Asistente Administrativo y Encargado del Sistema de Informacin CECEVIM
Los retos de lo inasible. La discriminacin como delito penal: anlisis y propuestas
139
GENDES
gnero y desarrollo a.c.
Este programa es pblico, no es patrocinado ni promovido por partido poltico alguno y sus
recursos provienen de los impuestos que pagan todos los contribuyentes. Est prohibido
el uso de este programa con fines polticos, electorales, de lucro y otros distintos a los
establecidos. Quien haga uso indebido de los recursos de este programa en el Distrito
Federal, ser sancionado de acuerdo con la ley aplicable y ante la autoridad competente.
Los retos de lo inasible. La discriminacin como delito penal: anlisis y propuestas. Mauro Antonio Vargas Uras, Ren Lpez Prez.
SECRETARA
DE DESARROLLO RURAL Y EQUIDAD
PARA LAS COMUNIDADES
Los retos
de lo inasible
la discriminacin
como delito penal:
anlisis y
propuestas
Mauro Antonio Vargas Uras
Ren Lpez Prez
GENDES
gnero y desarrollo a.c.
Este texto se produjo como parte del proyecto Historias de migrantes,
implicaciones para la poltica pblica, financiado por SEDEREC.