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Concepto y definiciones
Ordenamiento jurdico: conjunto de normas jurdicas (derecho objetivo) que, formando un sistema, tiene
vigencia en cierta poca en un determinado grupo social, homogneo y autnomo 2.
Derecho positivo de una sociedad, mirado como un todo unitario y ordenado de normas coordinadas y
jerarquizadas.
(Se dice que es ordenamiento porque pone en orden a la sociedad)
El gran todo unitario del ordenamiento jurdico estatal agrupa diversos cmulos de normas que se refieren a
ciertos grandes y determinados gneros de materias: civil, comercial, minero, agrario, laboral, penal,
administrativo, etc. De aqu se desprende el ordenamiento civil, o derecho civil.
El derecho civil corresponde al derecho comn y general del derecho privado. Segn su artculo 4 del CC,
para la mayora de la doctrina, se aplica supletoriamente a las otras ramas del derecho privado 3. Adems, el
mismo artculo 4 del CC establece el principio de especialidad, segn el cual los otros cuerpos normativos
especiales se aplican con preferencia a las normas del CC (ej: cdigo de comercio, del trabajo, ley del
consumidor, etc).
El ordenamiento jurdico est compuesto por normas jurdicas o derecho objetivo. Derecho objetivo:
conjunto de normas imperativas que, para mantener la convivencia pacfica y ordenada de los hombres en la
sociedad4, regulan las relaciones de ellos determinadas por las mismas normas 56.
Las normas jurdicas (derecho objetivo) presentan, entre otras, las siguientes caractersticas 7:
1. Imperatividad; llevan envuelta una orden. No son un mero consejo. Obligan 8.
2. Bilateralidad; rige el comportamiento del individuo en relacin con el de otros.
3. Heteronoma; se siguen o adoptan no por voluntad de los sbditos, sino por imposicin de una voluntad
ajena o exterior, la del creador de la norma.
4. Generalidad; se dirigen a todos los coasociados que, durante el tiempo de su vigencia, puedan
subsumirse en las hiptesis por ellas previstas. Responde al principio de igualdad ante la ley 9.
5. Abstraccin; no prevn casos concretos, sino situaciones tipo.
6. Coercibilidad; deben respetarse a todo trance, quiranlo o no los obligados. Si stos no lo hacen el poder
pblico puede imponerles dicho respeto. Cumplimiento forzoso.
1
Todo lo que aparece en letra cursiva en este resumen se extrajo de los apuntes de clases de Gabriel Hernndez (ayudante
de Vctor Vial), o de la fuente que se seale.
2
Definicin de A. Alessandri R.
3
Incluso algunos autores postulan que se aplica supletoriamente a todos los cuerpos normativos nacionales.
4
fin
5
mecanismo
6
Definicin de Joel Gonzlez C.
7
Diversos autores difieren en la enumeracin de las caractersticas. Por eso resulta importante mencionar que son algunas
de las caractersticas. Las que se enumeran en este resumen fueren extradas de los textos de A. Alessandri y de Joel
Gonzlez.
8
En las normas de derecho privado obligan salvo disposicin de las partes en contrario.
9
qu pasa entonces con las denominadas leyes nominativas? Se sostiene que dichas leyes corresponden a actos
administrativos del poder legislativo, con forma de ley, en funcin de una norma general que se lo permite (ex. obtener
especial gracia de nacionalizacin por ley).
I.1. Derecho pblico: conjunto de normas que considerando un preponderante inters colectivo, regulan la
organizacin y actividad del Estado y dems entes pblicos menores (como municipalidades), sus
relaciones entre s o con los particulares, actuando el Estado y esos entes en cuanto sujetos dotados de
imperio, es decir, de poder pblico. Los particulares actan en un plano de subordinacin frente al estado.
I.2. Derecho privado: conjunto de normas que, considerando un preponderante inters individual, regulan las
relaciones de los particulares entre s, o la de estos con el Estado o los dems entes polticos en cuanto los
ltimos no actan como poder pblico o soberano, sino como si fueran particulares, o, por fin, las relaciones
de estos mismos entes polticos entre s en cuanto obran como si fueren particulares. Aquel que regula las
relaciones en que slo intervienen particulares, o, si interviene el Estado, lo hace como si fuera un sujeto
particular10. Los sujetos intervienen en un plano de igualdad, y ninguno de ellos como entidad soberana.
Paralelo11
criterio
Inters tutelado
Sujetos de la relacin
Calidad en la que actan
Derecho Pblico
Colectivo
El Estado, entidades pblicas
menores y sus relaciones con
los particulares
Sujetos dotados de imperio o
poder pblico
Derecho Privado
Individual
Particulares entre s o stos
con el Estado y dems
entidades pblicas menores.
Particulares
II.1. Normas de orden pblico: normas que, para los supuestos que consideran, imponen necesariamente su
propia regulacin, sin permitir a los particulares prescindir de ella y establecer otra prescripcin diversa. La
situacin o relacin forzosamente debe ser regulada por esa norma. Son indisponibles para los particulares
por envolver un inters colectivo. (ex. solemnidades, normas sobre capacidad, proteccin a terceros de
buena fe)
II.2. Normas de orden privado: normas que, para los supuestos que consideran, fijan una regulacin slo
aplicable si los particulares no toman la iniciativa de disponer diferentemente. No por esto carecen de
imperatividad, sino solo su aplicacin queda a merced de los interesados. Son disponibles para los
particulares; actan supletoriamente. (ex. gastos que ocasiona el pago de una obligacin son del deudor,
norma supletoria que puede ser modificada por las partes).
A travs del derecho objetivo nacen y se protegen los derechos subjetivos de las personas.
Derechos subjetivos: seoro o poder de obrar reconocido u otorgado por el derecho objetivo a la voluntad de
la persona, para la satisfaccin de los propios intereses jurdicamente protegidos. stos encierran un inters
jurdicamente protegido.
Clasificacin del Derecho subjetivo
1.1. Derechos subjetivos pblicos (como el derecho de ejercer cargos pblicos, el derecho a votar)
10
Esto no significa que el Estado tenga doble personalidad, sino que en algunos casos obra en ejercicio de su poder
soberano y en otros no.
11
La distincin se hace entonces en base a 3 criterios principales: (1) inters tutelado; (2) sujetos que actan en la relacin
jurdica; y, (3) calidad en la que actan dichos sujetos
3.1.
3.2.
La relacin jurdica: Es la relacin entre dos o ms sujetos de derechos regulada por el derecho objetivo. Este
atribuye a uno de los sujetos un poder y al otro, como contrapartida, un deber, que est en la necesidad de
cumplir para satisfacer el inters que el sujeto titular del poder est llamado a realizar con el ejercicio del mismo.
Su figura ms tpica (aunque no la nica) es el derecho subjetivo.
Elementos:
1) Sujetos (pasivo y activo);
2) Objeto (entidad sobre la que recae el inters implicado; bienes materiales o inmateriales, actos singulares de
otras personas, los servicios, los vnculos familiares).
3) Contenido (poderes y deberes que sta encierra y que constituyen su sustancia)
II. LA NORMA JURDICA DE DERECHO PRIVADO.
I.
Concepto y definicin
El Derecho Civil se define como el Derecho Privado comn y general; en forma descriptiva, como el conjunto
de principios y preceptos jurdicos sobre la personalidad y las relaciones patrimoniales y de familia 12.
II.
Contenido
1) Las reglas sobre la personalidad miran a la persona en s misma; disciplinan la existencia, individualizacin
y capacidad de las personas fsicas y morales o jurdicas.
2) Las normas sobre la familia; su organizacin y estado de sus integrantes.
3) Reglas sobre el patrimonio; a) Derechos reales y derechos sobre bienes inmateriales. b) Los derechos de
obligacin, c) derechos de sucesin por causa de muerte.
III.
12
4. Fines Edad Media: el d civil deja de comprender todo el d privado pues con als normas
consuetudinarias de comercio (mar mediterrneo) surge el d comercial.
5. Edad moderna: mayor desmembramiento del d privado. Surge el d procesal dando valor de ley a la
prctica forense.
6. Edad contempornea: nuevas segregaciones (ex. D laboral). No obstante el d civil mantiene su
carcter de supletorio a todas aquellas relaciones jurdicas que no estn reguladas en ordenamientos
especiales o bien en aquello que dichos ordenamientos no regulan.
IV.
V.
VI.
1. Mensaje
13
14
Estructura CC
2. Ttulo Preliminar (arts.1 2524)
2.1. Ley
El gobierno de Manuel Montt nombra una comisin revisora del proyecto en 1852, siendo el el presidente de la misma.
Fecha de publicacin
Concepto
Promulgacin
Efectos (tiempo y espacio) DIPRIInterpretacin
Definicin de palabras de uso frecuente en
las leyes
Derogacin
3. Libros
3.1. De las personas
- Personas naturales: nacionalidad y domicilio
- Principio y fin de su existencia
- Esponsales
- Matrimonio
- Filiacin
- Emancipacin (habilitacin de edad)
- Pruebas del estado civil
- Alimentos
- Tutelas y curatelas
- Personas jurdicas
3.2. De los bienes y de su dominio, posesin, uso
y goce
- Clases de bienes (corporales e incorporales)
- Dominio
- Bienes nacionales
- Modos de adquirir el dominio
- Posesin
- Limitaciones al dominio (propiedad
fiduciaria, usufructo, uso y habitacin,
servidumbres)
- Reivindicacin
- Acciones posesorias (generales y especiales)
3.3. De la sucesin por causa de muerte y las
donaciones entre vivos
- Definiciones y reglas generales
- Sucesin intestada
- Testamento
- Asignaciones testamentarias
- Asignaciones forzosas
- Revocacin y reforma del testamento
- Apertura de la sucesin y delacin
- Ejecutores testamentarios
- Particin de bienes
VII. Fuentes del CC
1. Legislacin positiva:
- D romano
- CC francs 1804g
- Ciertas leyes espaolas (Siete Partidas, Novsima Recopilacin, Fuero Real)
- Cdigo de Luisiana
- Cdigo de Sardo
Cdigo de Austria
Cdigo de Pruesia
Cdigo de las dos Sicilias
Cdigo del Cantn de la Vaud
Cdigo Holands
Cdigo Bvaro
2. Doctrina:
- Savigny (alemn)
- Comentaristas del CC francs (Vincourt, Rogron, Mourlon)
- Pocos juristas ingleses
- Juristas espaoles (Florencio Garca Goyena)
- Pothier (libro de obligaciones y cttos)
VIII.
-
IX.
-
Mritos del CC
Materias distribuidas lgicamente
Claridad en el lenguaje
Innovacin: principio de igualdad entre nacionales y extranjeros
Innovacin: regulacin acabada de personas jurdicas
Innovacin. Principios DIPRI
Innovacin: registro historia propiedad raz con CBR
Sucesin por causa de muerte es liberal salvo legitimarios.
No lleg a reemplazar leyes seculares sobre matrimonio y familia: es innovacin posterior
El CC completa los vacos del CC francs
Influencia del CC en otros CC sud y centro americanos.
Vacos y defectos del CC
No se ocupa de la propiedad literaria dejndolo a una ley posterior (art.584)
Presumir de derecho, sin prueba en contrario, la concepcin (art.76)
Demencia (concepto restringido) en lugar de
enfermedad mental (ms amplio)
Atrasado en varias materias (sensibles):
laboral,
paternidad,
hijos
naturales,
capacidad
mujer
casada;
cuestin
solucionada con leyes reformadoras del CC
X.
Principios que informan el derecho civil:
1.
Libre Circulacin de los bienes: Tiende a facilitar y eliminar trabas a la circulacin o
flujo de la propiedad sobre los bienes. Algunas manifestaciones; 1) prohibicin de usufructos y
fidecomisos sucesivos (Arts. 769 y 745 respectivamente), b) prohibicin de clusulas de no
enajenar (Arts. 1964, 2415, 1317 y 1126), c) prescripcin adquisitiva como institucin (2492 y
ss), etc.
2.
3.
Proteccin a la buena fe:
Buena fe objetiva; Art. 1546, correcto y leal comportamiento en la ejecucin de un contrato (en
el actuar). (los contratos deben ejecutarse de buena fe) y;
Buena fe subjetiva: 706 (buena fe posesoria; conciencia de actuar por medios lcitos). Creencia
sincera de conocer una situacin jurdica estando basada dicha creencia en un error de hecho.
Presuncin de buena fe: Art.707 La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley
establece la presuncin contraria. En todos los otros la mala fe deber probarse.
4.
Reconocimiento de la Autonoma de la Voluntad: La voluntad es fuente y medida de
las obligaciones (siempre con respeto al orden pblico y a las buenas costumbres) Algunas
manifestaciones, Arts. 1545, 12, 1444, 1445.
5.
Reparacin del enriquecimiento sin causa 15: Todo enriquecimiento patrimonial debe
tener una causa legal que lo anteceda. Se manifiesta en: 1) prestaciones mutuas (ya sea en
reivindicacin, nulidad, resolucin, etc.), 2) cuasicontratos (agencia oficiosa y pago de lo no
debido principalmente), 3) contribuciones a las deudas en solidaridad, 4) recompensas en la
liquidacin de sociedad conyugal, 5) accesin, 6) compensacin econmica en matrimonio
(discutido), entre otros.
6.
Igualdad: Igualdad entre todos los sujetos de derecho. Algunas manifestaciones: Arts.
57, 33, 55, 14, 75, 982, 997, 2497, etc.
7.
Responsabilidad. Obligacin de constituirse en garante del dao causado ya sea por el
incumplimiento de una obligacin (responsabilidad contractual) o por la ejecucin dolosa o
culpable de un hecho ilcito que causa dao (responsabilidad extracontractual). Puede verse
manifestado en una pena o en reparacin de perjuicios.
XI.
15
Enriquecimiento sin causa: aquel que no tiene motivo jurdico vlido para haberse producido y que, por
lo tanto, debe repararse.
La ley no es la fuente originaria del derecho. El verdadero origen es la sentencia. La ley aparece
ms tarde como un proceso de racionalizacin que presupone la existencia del Estado.
Desde que aparece la ley, sobre todo a partir del Cdigo de Napolen, la ley adquiere una
preponderancia casi exclusiva frente a las dems fuentes formales (costumbre, principios
generales, equidad, jurisprudencia). Pasa a ser la fuente principal o primaria.
Entre nosotros, la fuente fundamental es la ley. La equidad es un elemento de integracin de la
ley. Esta misma y el espritu general de la legislacin son base de la interpretacin de la ley.
El trmino ley como fuente formal encierra dos acepciones:
1. Externa: precepto dictado por el Estado con carcter obligatorio.
2. Interna: prescripcin de conducta que encierra el precepto, y que es la norma jurdica.
Fuentes formales: normas manifestadas de modo concreto en una frmula (ley y costumbre).
Fuentes materiales: manifestaciones escritas o verbales que no establecen normas sino que
aportan elementos para su cabal conocimiento, interpretacin y aplicacin, radicando su valor
en el contenido material aportado ms que en la forma (doctrina, jurisprudencia)
LA LEY
Concepto
- La ley en el derecho positivo chileno es una frmula precisa dictada por rganos
soberanos especiales; es un mandato expreso que proviene de la voluntad del legislador,
formulado en palabras determinadas y a travs de un procedimiento establecido.
- La CPol regula la materia, formacin y alcance de la ley. El primer lmite a este alcance
est en las garantas constitucionales.
- Definicin de Planiol: la ley es una regla social obligatoria, establecida en forma
permanente por la autoridad pblica y sancionada por la fuerza.
Caractersticas de la ley en cuanto a su contenido:
a. Es una regla social, una norma de conducta exterior.
b. Emana de la autoridad pblica.
c. Debe ser cumplida, no es facultativo para los individuos acatarlas o no.
d. Es sancionada por la fuerza.
e. Es general y abstracta.
f. Es permanente, dura desde su promulgacin hasta su derogacin. Pero no es perpetua:
hay leyes temporales y leyes transitorias.
g. Es cierta, no necesita ser acreditada.
Definicin del CC.
Art. 1 CC. La ley es una declaracin de voluntad soberana que, manifestada en la forma
prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.
Crticas16:
1. Forma: la redaccin parece indicar que la ley manda, prohbe o permite por estar
manifestada en la forma prescrita por la CPol, y no por ser voluntad soberana.
2. Fondo: no seala las caractersticas especficas de la ley; no seala que debe ajustarse a
ciertos principios de justicia natural. Respuesta: el concepto social de justicia vara de
un momento y lugar a otro. Los principios generales de justicia estn en la Constitucin,
y si la ley los infringe, se puede alegar su inconstitucionalidad. No da una idea del
objeto de la ley, ni de lo que es en s misma (Alessandri).
Requisitos de la ley
De la definicin se desprende que hay requisitos externos e internos:
16
Esta definicin pone de manifiesto la forma en que se gesta la ley y no la naturaleza de la disposicin
en ella contenida.
Requisitos externos: permiten a los ciudadanos cerciorarse su la declaracin que se les presenta
es o no ley.
- Declaracin de la voluntad soberana: (1) la soberana reside esencialmente en la
nacin (art.5 CPR); (2) delegacin de la soberana para la creacin de las leyes en el
poder legislativo Congreso + PdR- (arts. 61 a 72 CPR)17.
- Que sea manifestada en la forma prescrita por la CPR: aprobado un proyecto por
ambas cmaras con el qurum necesario-, ser remitido al Pdte, quien si tb lo
aprueba, dispondr su promulgacin como ley (art.72 CPR).
Requisitos internos: mira al fondo de la ley; al mandato, el que puede ser imperativo,
prohibitivo o permisivo. De aqu surge la clasificacin clsica de la ley.
Diversas variedades de leyes y su jerarqua.
1. CPol: ley fundamental. Regula la forma de gobierno y los atributos de los diversos
poderes pblicos. Las leyes deben dictarse conforme a ella y no pueden contravenir
sustantivamente sus preceptos.
2. LIC: requieren para su aprobacin 3/5 de los parlamentarios en ejercicio y control
previo del TC.
3. LOC: corresponden a determinadas materias que la CPol indica. Requieren para su
aprobacin un qurum de 4/7 de los parlamentarios en ejercicio, y tienen un control de
constitucionalidad por el TC previo a su promulgacin.
4. LQC: tambin corresponden a determinadas materias indicadas por la CPol. Requieren
mayora absoluta de los parlamentarios en ejercicio.
5. Leyes corrientes u ordinarias: se refieren al resto de las materias que la CPol califica
como materias de ley.
6. Leyes de base: no regulan la materia en su integridad, sino que fijan las bases del
ordenamiento respectivo, permitiendo que la potestad reglamentaria autnoma complete
el contenido de la ley.
7. DFL
8. Reglamentos
Potestad reglamentaria.
Es la facultad de ciertas autoridades administrativas para dictar reglas obligatorias, ms o menos
generales, para el cumplimiento de la ley o el establecimiento de normas administrativas.
1. Autoridades
1.1 Pdte
- Autnoma: regula materias que la CPR no ha sealado como materias de ley
- De ejecucin: dicta normas necesarias para la aplicacin de la ley (materias de ley)
1.2 Ministros
1.3 Intendentes y gobernadores
1.4 Municipalidades (alcaldes)
1.5 Directores de Servicios Pblicos
2. Manifestaciones
2.1. Decretos: mandato escrito, dictado unilateralmente por la autoridad administrativa en el
ejercicio de sus atribuciones, revestido de las formalidades que establece el ordenamiento
jurdico. Si es del Pdte = DS
- Simples decretos: se refieren a una persona o situacin determinada (nombramiento
funcionario pblico).
- Reglamentos: alcance general e impersonal
o Reglamentos de ejecucin: buscan detallar la aplicacin de las reglas
generales de una ley
17
No son leyes por falta de este requisito los simples decretos del Pdte
10
11
Esta conclusin se deprende de la relacin construida en base a los siguientes artculos del CC:
Art. 10. Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe
expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin.
Art. 1466. Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar, en la
venta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, de lminas,
pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la libertad de la
prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.
Art. 1682 I. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, () son nulidades
absolutas.
c) Permisivas: Permiten a una persona hacer o no hacer algo. Confieren un derecho que queda
entregado al arbitrio del titular. A su vez obligan a las dems a respetarlo. Se infringe
cuando (1) el obligado a respetarlo le impide o (2) hace imposible ejercitarlo. Puede
renunciarse siempre que el derecho sea disponible (art.12). ejemplo de renuncia prohibida:
Art.334 derecho de alimentos
Sancin: responsabilidad. Consiste en darle al titular los medios para obtener el
reconocimiento de su derecho o la indemnizacin de los perjuicios que acarree su
desconocimiento.
En el primer caso se podr hacer cumplir por la fuerza, y adems deber indemnizar
perjuicios, y en el segundo caso procede la indemnizacin total del perjuicio causado.
Podr solicitarse que cese el hecho que imposibilita el ejercicio del acto permitido.
2.
3. a) Normativas: estatuyen sobre una materia que no ha sido antes objeto de implementacin
legal.
b) Modificatoria: vara el estatuto legal de una situacin ya reglamentada.
c) Interpretativas: se limitan a declarar el sentido de otras leyes. Se entienden incorporadas
a la ley interpretada, es decir, son retroactivas. (Art. 9 CC)
Autoridad de la ley29.
En derecho pblico slo es lcito hacer lo que expresamente permite la ley (Art. 7 CPol). Hay
objeto ilcito en todo lo que contraviene el derecho pblico (Art. 1462 CC). La sancin a la
infraccin de estas normar es la nulidad absoluta.
24
12
En derecho privado se permite hacer todo lo que no est directa o indirectamente prohibido por
la ley. Rige el principio de la autonoma de la voluntad (Arts. 12 y 1545 CC).
La autoridad de la ley se basa en la presuncin de su conocimiento. Desde la fecha de su
publicacin la ley se entiende conocida de todos y es obligatoria (Art. 7 CC) y nadie puede
alegar ignorancia de la ley despus de que entr en vigencia (Art. 8 CC).
Pero la presuncin del conocimiento de la ley no se ajusta a la realidad. Slo tiene el alcance
lgico de su obligatoriedad. Para Vodanovic, el Art. 8 CC no es una presuncin, sino una
ficcin, es decir, la suposicin de un hecho o situacin distinta de la realidad, para lograr
consecuencias jurdicas prcticas. Esta ficcin se justifica para la obligatoriedad de la ley.
Pero es distinta la situacin del error de derecho y la influencia que puede ejercer en los AJ. En
esta materia, el Art. 1452 CC sigue la teora clsica: el error sobre un punto de derecho no vicia
le consentimiento. Pero hay casos en que el error de derecho es excusable, partiendo de la base
de la buena fe. Ej. Matrimonio putativo.
En consecuencia, la presuncin implica que la ignorancia jurdica de una persona no puede ser
obstculo para el cumplimiento de la ley, pero no seala las consecuencias del conocimiento o
desconocimiento de las leyes.
Ciertos funcionarios deben necesariamente saber el derecho, su ignorancia es inexcusable. En
esto se basa el hecho de que la ley no necesite ser probada: la obligacin de su conocimiento por
quien debe aplicarla.
Respecto de los particulares, el desconocimiento de la ley no excusa su cumplimiento, pero
pueden eventualmente estar protegidos si hay error de derecho y estn de buena fe.
VIGENCIA DE LA LEY
1. Promulgacin y derogacin.
La ley rige desde su promulgacin y publicacin (art.69 CPR)
La promulgacin tiene por objeto dar existencia a la ley y fijar su texto, y se efecta mediante la
dictacin del decreto promulgatorio por el Presidente.
La publicacin tiende a dar a conocer la ley y se realiza mediante la insercin de la ley en el
DO30.
La ley puede sealar expresamente que entrar en vigencia en una fecha distinta a la de su
publicacin. Si la fecha es posterior, el perodo intermedio se llama vacancia legal (art.7 III
CC) Si la fecha es anterior, estamos ante la retroactividad de la ley.
2. Prdida de vigencia de la ley
La ley rige hasta la prdida de su vigencia, la que puede ser extrnseca o intrnseca.
(1) Extrnseca
Derogacin: supresin de la fuerza obligatoria de una disposicin legal, ya sea por su reemplazo
o su eliminacin.
La derogacin corresponde al legislador. La nica facultad de los particulares es renunciar los
derechos que la ley le confiere.
La derogacin puede ser:
1. Expresa: la nueva ley dice que deroga la antigua, individualizndola.
2. Tcita: la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con la anterior. La
incompatibilidad debe ser absoluta. Deja vigente todo aquello que no pugna con las
30
13
disposiciones de la nueva ley. Adems, la primaca de la ley especial implica que la ley
general posterior no deroga tcitamente la ley especial sobre la misma materia.
3. Orgnica: la nueva ley regula toda la materia regulada por una o ms leyes precedentes,
aunque no haya incompatibilidad entre disposiciones.
4. Total o parcial.
Derogacin por retuque
Es una especie de derogacin tcita que tiene relacin con la leyes referenciales y las leyes
referidas (ex.art.1900 sobre la compraventa y la aplicacin de sus disposiciones al contrato de
permuta).
La pregunta es, la derogacin de la ley referida conlleva la derogacin de la ley referencial? Si
la respuesta es afirmativa, estaremos ante lo que se denomina derogacin por retuque.
Sin embargo, no se puede dar una respuesta unvoca. Habr que analizar caso a caso, puesto
que:
- Existen diversos tipos de leyes referenciales
- Existen diversos alcances en la derogacin de leyes referidas.
Otras reglas a considerar sobre la derogacin:
- La derogacin de la ley derogatoria no revive la ley derogada
- La norma derogatoria nunca puede ser de inferior rango que la ley derogada 31
(2) Intrnseca
Existen causas del trmino de la vigencia de una ley que estn contenidas en ella misma.
Estas son:
1. Plazo (leyes temporales).
2. Realizacin del fin de la ley.
3. Condicin (tiempo o hechos)
4. Desaparecimiento de la institucin jurdica que serva de base a la ley.
***Desuso: es la no aplicacin de una ley porque la conciencia colectiva la estima inadecuada,
mala o superada.
Desde el punto de vista jurdico es inadmisible que la ley sea derogada por desuso ya que la
costumbre contra ley no tiene esa virtud.
Razones:
1. Incertidumbre del momento preciso en que el desuso es lo suficientemente significativo
como para equipararlo a la derogacin;
2. Los poderes ejecutivo y judicial tendran un medio indirecto para derogar leyes
usurpando atribuciones propias del poder legislativo;
3. Riesgo de arbitrariedades, pues un tribunal podra rechazar la aplicacin de una ley
argumentando su desuso.
INTERPRETACIN DE LA LEY
Concepto.
Interpretacin de la ley: fijar su verdadero sentido y alcance (elemento abstracto), incluyendo la
actividad indispensable para aplicar el derecho (elemento concreto).
31
Algunos sostienen que deben necesariamente ser de igual categora, pues de lo contrario no habra
derogacin sino slo prevalencia de la ley de superior jerarqua.
14
15
Es libre porque est sustrada de las fuentes del Derecho como autoridad positiva
Es cientfica porque se vale de elementos objetivos como base de la labor creadora del intrprete.
16
Elemento gramatical (Art. 19 inc. 1 CC): anlisis de la semntica y sintaxis del precepto.
a) Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio (Art. 20 CC):
el que se le atribuye en el medio que la emplea (no necesariamente diccionario
de la RAE), segn su uso general.
b) Las palabras que el legislador ha definido expresamente para ciertas materias se
les dar su significado legal (Art. 20 CC).
c) Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den
los que profesan esa ciencia o arte, a menos que aparezca claramente que se han
tomado en un sentido diverso (Art. 21 CC).
2. Elemento histrico (Art. 19 inc. 2 parte final CC): se refiere a la historia fidedigna del
establecimiento de la ley. Sirve para fijar su intencin o espritu (de la ley, no del
legislador), es decir, sus objetivos. Es un elemento supletorio para fijar el alcance de la
ley que no est claramente manifestado en ella misma.
Alessandri: este elemento tiene por objeto la indagacin del estado del derecho
existente sobre la materia a la poca de la confeccin de la ley y el estudio de los
antecedentes que tom en cuenta el legislador antes de dictarla.
Expresin oscura: no puede entenderse absolutamente (ininteligible) o se presta a
ms de una interpretacin (ambigua).
17
3. Elemento lgico (Art. 19 inc. 2 y 22 inc. 1 CC): concordancia que debe existir entre
las diversas partes de la ley, pues es natural que stas no sean contradictorias y exista
entre ellas una unidad conceptual y de criterio.
Alessandri: este elemento se dirige a investigar la ratio legis (propsito perseguido
por la ley, la razn que la justifica) y la occasio legis (circunstancias particulares que
determinaron su dictacin).
4. Elemento sistemtico (Art. 22 inc. 2 CC): correspondencia de la legislacin que se
busca ms all de la propia ley interpretada, analizando otras leyes, particularmente si
versan sobre el mismo asunto.
Alessandri: este elemento se basa en la interna conexin que enlaza a todas las
instituciones jurdicas y normas en una gran unidad.
5. Espritu general de la legislacin y equidad natural (Art. 24 CC): no son slo elementos
supletorios. El espritu general de la legislacin se encuentra implcito en el elemento
sistemtico, y la equidad no puede estar ausente en ningn criterio de interpretacin.
Pero el juez no puede dictar una resolucin basada nicamente en la equidad; a eso se
refiere con que no es slo supletorio.
Adems, el CC da las siguientes reglas:
- Aplicacin preferente de las disposiciones especiales (Arts. 4 y 13 CC).
- Lo favorable u odioso de una disposicin no se toma en cuenta para su
interpretacin (Art. 23 CC).
Aforismos
Los aforismos son formas que toman la argumentacin o lgica jurdicas. Alessandri: son reglas
prcticas de interpretacin, que no tienen valor absoluto ni deben ser empleados de modo
exclusivo. Ej.
1. A generale sensu: donde la ley no distingue no es lcito al intrprete distinguir.
2. A fortiori:
2.1. A maiore ad minus (quien puede lo ms, puede lo menos)
2.2. a maiore ad maius (a quien le est prohibido lo menos, le est prohibido lo ms).
3. A contrario sensu: incluida una cosa se entienden excluidas las dems.
4. Alessandri agrega el argumento a pari o analoga (donde existe la misma razn debe existir
la misma disposicin).
EFECTOS DE LA LEY
Aspectos a considerar.
Debe analizarse en cuanto al tiempo, territorio y personas.
I.
Retroactividad de la ley.
Es un principio general de nuestro derecho la irretroactividad de la ley: la ley puede slo
disponer para lo futuro y no tendr jams efecto retroactivo (Art. 9 inc. 1 CC).
Pero esto es un precepto legal, no constitucional, por lo que no obliga al legislador, sino slo al
juez.
Como la retroactividad afecta la seguridad jurdica, debe ser expresa y su interpretacin y
aplicacin deben ser restrictivas. Son normas de derecho estricto.
El legislador puede dictar normas retroactivas, pero tiene limitaciones constitucionales:
1. En materia penal: Art. 19 N 3 CPol. La ley no puede ser retroactiva cuando es
desfavorable al inculpado; la ley favorable es siempre retroactiva.
18
19
La LERL se apega en otros puntos a la teora de Roubier, desplazando la regla general de la teora de
los derechos adquiridos. Por ejemplo, sucede lo mismo con el estado civil.
35
La LERL no seala nada sobre la particin de la herencia, sin embargo el mensaje de la ley s se refiere
a ella en este sentido.
36
Se aplica tambin a AJ unilaterales.
20
Personas jurdicas
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
II.
EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LAS PERSONAS
La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros. (Art. 14
CC)
Son chilenos los que la CPol declara tales, los dems son extranjeros (Art. 56 CC). Pero como
ambos estn sometidos a la ley chilena, se asimilan en materia de derechos civiles (Art. 57 CC),
lo que tiene excepciones. Ej. Prohibicin a los extranjeros para ser testigos en un testamento
solemne (Art. 1012 CC).
III.
Consideraciones previas
1. Principios DIP: concepto de soberana todo Estado soberano e independiente ejerce dentro
de su territorio, en forma absoluta y exclusiva (1) potestad legislativa facultad de dictarse
sus propias leyes-; (2) jurisdiccional facultad de poder hacerlas cumplir-.
37
Por ejemplo, si se dictara una ley que dispone que los asuntos que se suciten sobre determinada materia
ya no se tramitarm conforme a las reglas del procedimiento sumario, sino conforme a las reglas del
procedimiento ordinairo de mayor cuanta, los procedimientos judiciales ya iniciados bajo la vigencia de
la ley antigua y que aun no han finalizado, desde el momento de la entrada en vigencia de la nueva ley
comenzarn a tramitarse bajo las normas del procedimiento ordinario de mayor cuanta en todo, salvo los
plazos actuaciones y diligencias ya iniciadas (ex. trmino probatorio). Esta norma es de escasa aplicacin
prctica, pues normalmente el cambio de procedimiento sealado por una ley nueva establece
disposiciones transitorias que sealan que los juicios ya iniciados debern terminar su completa
tramitacin conforme a las normas vigentes al momento de su inicio. Por lo mismo, es pertinente aclarar
el alcance del artculo 24 en el sentido que, segn sta, el procedimiento completo se deber tramitar
hasta su finalizacin bajo el procedimiento que establezca la nueva ley.
21
2. La aplicacin estricta del concepto de soberana sera una limitacin a las relaciones
internacionales.
3. Son situaciones o actos de relevancia internacional para el derecho:
1. Existen distintas nacionalidades involucradas
2. El lugar de celebracin del AJ es distinto al del domicilio de las partes
3. Las partes tienen domicilio en distintos pases
4. El AJ produce efectos jurdicos en otro pas
5. Ubicacin de un bien en pas distinto al que reside el dueo
4. El DIPRI sirve de herramienta para la resolucin de conflictos de leyes y jurisdiccin,
determinando cul es la ley aplicable y el tribunal competente para conocer del conflicto
5. El conflicto puede ser simple (dos legislaciones) o mltiple (ms de dos legislaciones)
6. El antagonismo de los principios de territorialidad y extraterritorialidad de la ley plantean
las siguientes discusiones: (1) preponderancia que ha de tener cada uno de estos principios;
(2) frmula de determina qu leyes son territoriales y cules personales; y, (3) fundamento
de la autoridad extraterritorial del derecho interno.
7. Distintas teoras han intentado dar solucin al problema.
8. Nuestra legislacin se basa en la doctrina de los estatutos 38.
Territorio.
El territorio del Estado est delimitado por sus fronteras, pero la autoridad del Estado se
extiende al mar territorial y en cierto sentido al espacio areo sobre el territorio.
Territorialidad y extraterritorialidad de la ley.
1. Principio de territorialidad39: cada Estado slo puede dictar leyes y hacerlas cumplir
dentro de sus fronteras (arts. 14, 16 I, 17 CC)
2. Principio de extraterritorialidad o personal: las leyes se dictan para las personas u las
acompaan fuera del territorio del pas.
El principio general es nuestro derecho es la territorialidad de la ley (aplicacin dentro de los
lmites del territorio del Estado); la extraterritorialidad es excepcional.
La territorialidad est establecida en los Arts. 14 y 16 inc. 1 CC: la ley es obligatoria
para todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros, y los bienes situados en Chile
se rigen por la ley chilena. Del Art. 17 CC se desprende que la forma de los actos otorgados en
Chile se rige por la ley chilena.
A) Aplicacin de la ley extranjera en Chile.
Son vlidas en Chile las estipulaciones de los contratos otorgados vlidamente en el extranjero
(Art. 16 inc. 2 CC), es decir, tendr aplicacin la ley extranjera en Chile por aplicacin del
principio de la ley del contrato. Pero esto est limitado por el Art. 16 inc. 3 CC, que dice que
los efectos de estos contratos, para cumplirse en Chile, se sujetan a la ley chilena.
La sucesin se rige por la ley del domicilio en que se abre, por lo tanto se regir por la
ley extranjera si se abre en el extranjero (Art. 955 inc. 2 CC). Pero esto tiene excepciones: Arts.
16 inc. 1 y 988 CC.
Nace en el s.XIII
Clasifica las leyes en (1) personales ; (2) reales ; (3) mixtas referidas a bienes y personas
simultneamente, y especialmente a la forma de los AJ-.
39
Art.57 es muestra del estmulo al principio de territorialidad
22
Tienen efecto en Chile cuando los derechos y obligaciones que de l emanan se hacen cumplir en
territorio nacional. No importa la persona extranjera.
41
En las relaciones de familia con parientes extranjeros no se aplica.
42
Formalidades o solemnidades que constituyen la manifestacin externa del acto
43
Principio de carcter facultativo
44
La JP de la CS sostiene que el principio se refiere a todo acto jurdico o contrato, instrumento pblico o
privado, e incluso, a la letra de cambio.
45
Art. 1699 escritura pblica
Art.345 CPC forma de probar la autenticidad del instrumento pblico
46
Algunos sostienen que no es propiamente una excepcin al principio pues no se refiere a la forma de
otorgamiento del AJ, sino al instrumento pblico como medio de prueba. Carlos Ducci sostiene que s es
una excepcin.
47
Se extrae del art.16 II
23
24
En materia penal, la costumbre no tiene ningn valor, pues se aplica el principio de legalidad.
La costumbre jurisprudencial.
Las sentencias judiciales tienen efectos relativos (Art. 3 CC), pero puede producirse lo que se
llama jurisprudencia uniforme, cuando los tribunales fallan determinadas materias de manera
uniforme, sobretodo si emana de la CS, porque los tribunales inferiores, por lo general, acatan
su criterio.
En el derecho ingls, los precedentes judiciales tienen obligatoriedad jurdica. En los
sistemas codificados, la jurisprudencia vara de intensidad.
El alcance del Art. 3 CC es que un tribunal no est jams ligado por las decisiones que
haya adoptado precedentemente, ni est obligado a respetar la jurisprudencia de un tribunal
superior. Pero en la prctica, tiene gran importancia y peso la jurisprudencia emanada de la CS.
La jurisprudencia no es una fuente formal del derecho, en el sentido terico de la
expresin, por su falta de generalidad y obligatoriedad, pero para el particular s lo es ya que su
pretendido derecho, en caso de discusin, slo ser tal si el juez as lo reconoce.
FUENTES MATERIALES DEL DERECHO
I.
LA DOCTRINA
Fuente de autoridad.
Obras de autores; explicaciones verbales de profesores.
El texto ms extenso que abarca casi todo el D civil es Explicaciones de Derecho Civil chileno
y comparado, de Claro Solar.
II.
LA JURISPRUDENCIA
La sentencia judicial
Definicin
Art.158 CPC es la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido
objeto del juicio
Definicin doctrinaria: acto del rgano jurisdiccional que, pronuncindose sobre la conformidad
o disconformidad de las pretensiones de las partes contendientes con el derecho objetivo, da
satisfaccin a la pretensin que guarda esa conformidad.
SEMEJANZAS
Partes de la sentencia
i.
Expositiva: (1) designacin precisa de las partes litigantes, domicilio, profesin u
oficio; y (2) enunciacin breve de peticiones o acciones deducidas por el
demandante con sus fundamentes // excepciones y defensas del demandado con sus
argumentos. (CPC art.170 Ns 1-3)
ii.
Considerativa: (1) consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento
al fallo; y (2) enunciacin del derecho leyes y principios-. (CPC art.170 Ns 4 y 5)
iii.
Resolutiva: decisin del asunto controvertido. (CPC art.170 N 6)
La sentencia judicial y la ley
SENTENCIA JUDICIAL
Emana de un poder pblico
es obligatoria
su cumplimiento puede ser exigido por la fuerza pblica
Emana del poder judicial
Sirve intereses particulares de las partes
Produce efectos relativos (art.3 II CC)48
LEY
Emana de un poder pblico
es obligatoria
su cumplimiento puede ser exigido
por la fuerza pblica
Emana del poder legislativo
Sirve intereses generales
Posee efecto general y universal
(obliga a todas las personas)
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DIFERENCIAS
Cosa Juzgada
El fin que persiguen las partes en proceso judicial es exigir el cumplimiento de la decisin por
medios compulsivos y zanjar la discusin.
Estos efectos de las resoluciones judiciales constituyen el efecto de cosa juzgada.
Consecuencias:
1. la parte a cuyo favor se ha reconocido un derecho puede exigir su cumplimiento y
ningn otro tribunal podr negarle la proteccin debida (accin de cosa juzgada)
2. la parte condenada no puede renovar lo resuelto en un juicio nuevo (excepcin de cosa
juzgada).
La eficacia de la sentencia puede alcanzar a terceros que no son partes del litigio, no en razn de
la cosa juzgada (falta la identidad de personas), sino porque la relacin controvertida se conecta
son situaciones jurdicas propias. Estos son los efectos reflejos de la sentencia.
Sin embargo, existen sentencias que son absolutas, que ms all de la cosa juzgada, afectan a
todo el mundo.
Hay que distinguir:
1. Sentencias declarativas: se limitan a reconocer una situacin de derecho creada
anteriormente. A ellas se aplica la relatividad de la cosa juzgada. Excepcionalmente hay
algunas que producen efectos generales.
2. Sentencias constitutivas: crean una situacin jurdica nueva. Producen efectos erga
omnes, es decir, ataen a todo el mundo.
Caractersticas:
1. coercitiva: el vencido est obligado a cumplir la condena, y si no lo hace podr exigirlo
por medios compulsivos
2. inmutable: no se puede renovar lo resuelto
Clases de Cosa Juzgada
48
Cuando versa sobre determinadas materias produce efectos reflejos. Estos pueden ser erga omnes, en el
caso de sentencias constitutivas que crean una situacin jdca nueva. (ex. Declaracin de paternidad); o
bien, relativas, correspondientes generalmente a sentencias declarativas que, excepcionalmente producen
efectos generales (ex. Declaracin de dominio sobre una cosa).
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Ex. Delitos que dan accin pblica. En materia civil, declaracin de nulidad absoluta cuando aparece de
manifiesto en el AJ (art.1683 CC)
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Excepcionalmente establecen situaciones para el futuro (ex. Fallo que manda pagar alimentos desde la
primera demanda para adelante)
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51
Ex. Sentencia pronunciada en juicio ejecutivo cuando hay reserva de derechos; juicios posesorios;
juicios especiales de ctto de arrendamiento (arts. 478, 563, 564, 581 y 615 CPC)
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