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Trabajo de grado
Dirigido por: Camilo Gmez Guerrero
Especializacin en Derecho Comercial
Facultad de Ciencias Jurdicas
Pontificia Universidad Javeriana
Bogot, D.C.
2014
Resumen
Mediante el presente escrito se analizar desde la ptica del derecho de autor contemporneo la
obra musical Habitacin 316 del compositor uruguayo Jorge Drexler y sus 1023 fonogramas posibles al
utilizar la aplicacin para dispositivos mviles n / Jorge Drexler.
En la primera seccin se realizar una descripcin de la obra, y se sealarn las caractersticas que
merecen un estudio detallado desde el derecho de autor, los problemas jurdicos que envuelve una obra de
esta naturaleza en materia de registro, titularidad originaria y otras situaciones que en la prctica pueden
ser problemticas y las respuestas que se proponen desde el estudio realizado.
En la segunda seccin, se expone el marco terico que sustenta el anlisis de la primera seccin. Se revisan
los conceptos de obra abierta, obra musical, fonograma, obra compleja, obra audiovisual y obra multimedia
para la construir una teora que pueda dar respuestas viables a los retos que trae la obra musical Habitacin
316 para la materia. All se propone revaluar el concepto de fonograma, mediante el anlisis de otros
tipos de obras de creacin reciente en los que se presentan situaciones asimilables, los mash-ups;
tambin el de obra compleja, que tradicionalmente ha sido utilizado para sealar el nmero de
intervinientes en la creacin intelectual y no para definir una obra integradora de lenguajes artsticos;
del mismo modo, se propone redefinir los lmites del concepto de obra multimedia para responder a las
necesidades que surgen de una obra como Habitacin 316.
En la tercera seccin, se concluye que, sobre las applicanciones, la titularidad originaria de la obra
musical ser de su compositor; y la titularidad originaria de los derechos conexos sobre el fonograma
que resulte del uso de la aplicacin, en la parte que le corresponde al productor fonogrfico, deber ser
compartida necesariamente con el desarrollador de la aplicacin mvil en tanto y en cuanto el cdigo de
programacin sea esencial para la existencia misma del fonograma y su comunicacin pblica, mas no
para la existencia de la obra musical por s misma considerada.
Palabras claves: Derecho de autor, derecho conexo, obra simple, obra compleja, obra multimedia,
applicanciones, software, aplicacin para dispositivos mviles, Jorge Drexler, obra musical, obra abierta,
cancin combinatoria, mash-up, derecho patrimonial.
Abogado de la Pontificia Universidad Javeriana. Aspirante al ttulo de Especialista en Derecho Comercial de la Pontificia Universidad
Javeriana. Profesor de la ctedra de Teora del Derecho I en la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Pontificia Universidad
Javeriana. Asesor independiente en temas de propiedad intelectual, derecho de entretenimiento y derecho comercial;
ha trabajado como consultor del Banco Mundial en proyectos de investigacin emprica en congestin judicial en
Colombia y comunicacin estratgica. Se desempea como asesor de la gerencia del Festival Iberoamericano de Teatro
de Bogot y Coordinador Jurdico de la Fundacin Teatro Nacional. www.santiagosanmiguel.com
Abstract
This document analyzes under contemporary intellectual property theories the musical composition
Habitacin 316 (also available in English as Room 316) by the Uruguayan singer-songwriter Jorge
Drexler, and its possible 1023 sound recordings through the mobile app n / Jorge Drexler.
The first section addresses the musical composition Habitacin 316 and describes it in detail,
underlining the complex situations that might rise following traditional intellectual property theories for
a work of this nature registration, ownership and other problematic issues and proposes answers for
this difficulties.
The second section illustrates the theoretical framework used to build the answers in the first
section. Reviews fundamental concepts like open-work, musical composition, sound recording,
complex work, audiovisual work, and multimedia work to support a theory that embraces the challenges
posed by Habitacin 316. Through the analysis of other types of artistic works achieved by the use of
new technologies, like mash-ups, the author proposes to redefine the concept of sound recordings; of
complex works, traditionally associated to a work created by multiple authors and not as a
multiple-language work of art; and in this sense, redefine the limits of multimedia works.
The third section studies the ownership of the different works involved in the app-song
Habitacin 316 and argues that the composer would be the singular owner of the copyright of the
musical composition; so, if the mobile app creates the sound recording and the apps code is essential
for its existence and initial public communication, the ownership of the related rights of the sound
recording would be shared equally with the mobile app developer.
Keywords: Copyright, related rights, simple work, complex work, multimedia work, app-songs,
software, mobile app, Jorge Drexler, song with interchangeable components, musical composition,
open-work, mash-up, economic rights.
Tabla de contenido
Resumen .............................................................................................................................................................................................. ii
Abstract.............................................................................................................................................................................................. iii
Tabla de contenido ......................................................................................................................................................................... iv
1.
Introduccin ............................................................................................................................................................................... 1
Applicanciones ..................................................................................................................................................................................... 1
Objetivo general ................................................................................................................................................................................... 3
Aplicacin n / Jorge Drexler ..................................................................................................................................................... 4
n Habitacin 316 .............................................................................................................................................................................. 4
Problemas jurdicos .............................................................................................................................................................................. 4
n / Jorge Drexler como aplicacin para dispositivos mviles .................................................................................................................... 5
Registro de Habitacin 316 ..................................................................................................................................................................... 5
Titularidad originaria de los derechos de autor y conexos involucrados ................................................................................................... 6
Otras dificultades previsibles ...................................................................................................................................................................... 9
Marco terico .......................................................................................................................................................................... 12
Obra abierta y obra en movimiento ................................................................................................................................................... 12
La esfera y sus fragmentos ........................................................................................................................................................................ 13
Alcance de la proteccin de Habitacin 316 como obra en movimiento ............................................................................................. 14
Obra musical ....................................................................................................................................................................................... 15
Definicin ................................................................................................................................................................................................. 15
Aplicacin al caso de estudio .................................................................................................................................................................... 15
Fonograma .......................................................................................................................................................................................... 15
Definicin ................................................................................................................................................................................................. 15
Derechos conexos ..................................................................................................................................................................................... 16
Nuevas formas de creacin a partir de uso de tecnologas de la informacin: Mash-ups ....................................................................... 17
Obra compleja .................................................................................................................................................................................... 19
Clasificacin tradicional Obra individual o compleja ........................................................................................................................... 19
Clasificacin propuesta Obra simple o compleja .................................................................................................................................. 19
Obra audiovisual ................................................................................................................................................................................. 20
Definicin ................................................................................................................................................................................................. 20
Aplicacin de la clasificacin propuesta ................................................................................................................................................... 20
Obra multimedia ................................................................................................................................................................................ 21
Definicin ................................................................................................................................................................................................. 21
Definicin ajustada: la obra multimedia es igual que el software ..................................................................................................... 22
Aplicacin de las clasificaciones y de los conceptos propuestos .............................................................................................................. 22
Conclusin............................................................................................................................................................................... 24
Anexo 1 Anlisis de Miracles por Norwegian Recycling ................................................................................................ 25
Descripcin de las obras y fonogramas utilizados en la creacin de la obra Miracles de Norwegian Recycling ............................. 25
Listado de compositores de los fragmentos individuales utilizados en Miracles ................................................................................. 25
Listado de intrpretes en Miracles........................................................................................................................................................... 25
Listado de fonogramas de los fragmentos utilizados en Miracles......................................................................................................... 26
Anlisis lrico por atribucin de los fragmentos utilizados ...................................................................................................................... 27
Anexo 2 - n3 - Dcima a la dcima ....................................................................................................................................... 28
Descripcin ......................................................................................................................................................................................... 28
Innovacin .......................................................................................................................................................................................... 29
Problemas jurdicos ............................................................................................................................................................................ 29
Bibliografa ............................................................................................................................................................................... 31
Wake App! .................................................................................................................................................................................................. 1
Nuevas obras posibles ................................................................................................................................................................................. 2
Definicin ................................................................................................................................................................................................... 3
2.
3.
4.
5.
6.
7.
1.
Introduccin
Mediante el presente escrito se analizar desde la ptica del derecho de autor contemporneo la
obra musical Habitacin 316 del compositor uruguayo Jorge Drexler2 y sus 1023 fonogramas posibles al
utilizar la aplicacin para dispositivos mviles n / Jorge Drexler. Se realizar una descripcin de la obra, y se
sealarn las caractersticas que merecen un estudio detallado desde el derecho de autor, los problemas
jurdicos que envuelve una obra de esta naturaleza y la respuesta que se propone desde el estudio realizado.
En el marco terico se estudiarn los conceptos de obra musical, fonograma, obra abierta, obra compleja y
obra multimedia para la construccin de una teora que alcance para sustentar las respuestas a los retos que
trae la obra musical Habitacin 316 para la materia.
El derecho de autor estudia principalmente obras acabadas, unitarias, Habitacin 316 y las otras
canciones combinatorias incluidas en n / Jorge Drexler retan ste concepto y por su naturaleza multiforme
se salen de los estndares creados para obras artsticas tradicionales; por lo que procedimientos de rutina,
como el registro de una obra ante una autoridad competente puede suponer un desafo. Adicionalmente, el
uso de tecnologas de la informacin y software, ampla el objeto de estudio, obligando a que el anlisis se
haga desde mltiples perspectivas ms all de la msica misma. Para esto se propone revaluar el concepto
de fonograma, mediante el anlisis de otros tipos de obras de creacin reciente en los que se presentan
situaciones asimilables; el de obra compleja, que tradicionalmente ha sido utilizado para sealar el
nmero de intervinientes en la creacin intelectual, as como los lmites del concepto de obra
multimedia para responder a las necesidades que surgen de una obra como Habitacin 316.
Applicanciones
Wake App!
La empresa Wake App!, radicada en Madrid, Espaa, desarroll durante el 2012 y lanz en el 2013
junto con Jorge Drexler el concepto de applicanciones (Hormigos, 2013). El proyecto buscaba hacer
posibles la visin artstica del cantautor uruguayo y su idea de canciones combinatorias; composiciones
musicales con partes intercambiables dentro de la misma, que proporciona mltiples posibilidades de
una sola obra musical, dependiendo del orden que se le d a sus factores integradores.
2
Jorge Drexler, un cantautor uruguayo aclamado por la crtica que vive en Espaa, empez su carrera discogrfica a
principios de los aos 90 pero no experiment el xito comercial sino hasta su sptimo lbum, Eco (2004), y por la
cancin que le mereci un premio Oscar Al Otro Lado del Ro. Naci en el 21 de septiembre de 1964, en
Montevideo, Uruguay, dentro de una familia de origen judo que huy de la persecucin en Alemania. Estudi
medicina y se titul como otorrinolaringlogo, como sus padres, pero finalmente eligi perseguir su pasin por la
msica. Drexler debut con su lbum La Luz Que Sabe Robar (1992), y le sigui Radar (1994). Con la esperanza
de afianzar su carrera, viaj a Espaa en 1995, invitado por el legendario cantautor Joaqun Sabina, quien lo
present dentro del circuito musical de Madrid y lo ayud a conseguir un contrato discogrfico con proyeccin
internacional. () alcanz el xito con su lbum Eco (2004) aclamado por la crtica. El lbum contena el corte
sencillo Al otro lado del Ro, que fue incluido dentro de los crditos finales de la pelcula de Walter Salles,
Diarios de Motocicleta (2004). () En el 2013 complet las composiciones para un nuevo lbum y decidi grabar
en Colombia, con los productores musicales Carlos Campn y Sebastin Merln () as surgi Bailar en La
Cueva (Birchmeier). En el 2014, Drexler gan los premios Grammy Latino a Mejor lbum Cantautor con
Bailar en la Cueva y Grabacin del Ao con el tema Universos Paralelos.
Barmetro
Fotmetro
Giroscopio
Reloj
Termmetro
Cualquiera de estos elementos puede ser utilizado por las aplicaciones de acuerdo a la funcin que se
requiera realizar y se programe para cumplir el objetivo para el que est diseada. El equipo de
Wake App! utiliza sobre fonogramas los mismos elementos que permiten que un telfono inteligente
delimite el recorrido de un deportista o que establecen si el cuadro de una sala est completamente
recto.
Las fonogramas afectados mediante esta premisa soportados en un software marco, ser lo que
reconoceremos como applicanciones (sic).
En apariencia la novela Rayuela de Julio Cortzar podra ser un ejemplo de obra literaria combinatoria, sin
embargo, sta obra es la ilusin de un laberinto; el discurso de Rayuela puede dar pie a una interpretacin tan
radical slo en tanto finge ser la novela ideal que quisiera ser (Espinosa Uribe, 2009); se presenta al pblico como
una y mil novelas al tiempo, pero la misma slo es un juego propuesto por su autor.
Definicin
Las applicanciones seran entonces los fonogramas creados bajo el uso de software, que adaptan una obra
musical grabada variando su resultado de acuerdo a rdenes de un usuario o de elementos externos al
dispositivo mvil. En este caso el software es una herramienta de expresin para la materializacin del
fonograma, no sera solo un vehculo, ni la interfaz mediante la cual se graba el sonido y se digitaliza como
lo seran programas de grabacin profesional como ProTools o Logic.
Bajo este escenario se abren posibilidades antes impensables sobre la forma de presentar una obra
musical. As las cosas, un compositor podra crear una obra que vare de acuerdo al clima que est
haciendo en un lugar determinado o, incluso, establecer que la obra solo puede ser oda cuando su
telfono mvil est en cierta posicin; podra tambin definir cambios en el tempo en el que fue escrita si
el usuario se encuentra en movimiento o est esttico.
Las posibilidades son infinitas en ese sentido.
Dependen nicamente de la capacidad creativa del compositor frente a las caractersticas que le quiera
impartir a su obra y del equipo desarrollador del software que pueda materializar su visin artstica.
Objetivo general
En este escrito se intentar determinar en qu se diferencian las applicanciones de los fonogramas
tradicionales estudiados por el derecho de autor (y el derecho de intrprete), y ese sentido se propondr a
qu actores les corresponde la titularidad de los elementos protegidos bajo las normas generales aplicables
y algunas anotaciones sobre los problemas jurdicos que acompaan a la obra musical Habitacin 316.
2.
Problemas jurdicos
Surgen varias cuestiones que deben ser resueltas frente a la materia objeto de estudio al derecho de autor.
La obra musical existe en sus mltiples formas y la aplicacin permite una cantidad casi infinita de
fonogramas posibles. Por lo mismo, al considerarse como una creacin intelectual, debe ser protegida por el
derecho de autor. Sin embargo, por las caractersticas particulares de la obra estudiada, asuntos de rutina
como el registro de la obra terminada o uno de sus fonogramas, as como la titularidad de los derechos
morales y patrimoniales de cada uno frente a la obra y a las grabaciones, supone un anlisis minucioso.
La Ley 23 de 1983, artculo 9: La proteccin que esta ley otorga al autor, tiene como ttulo originario la creacin
intelectual, sin que se requiera registro alguno. Las formalidades que en ella se establecen son para la mayor
seguridad jurdica de los titulares de los derechos que se protegen.
Decisin 351 de 1993 de la Comisin del Acuerdo de Cartagena (Comunidad Andina), artculo 52: La proteccin
que se otorga a las obras literarias y artsticas, interpretaciones y dems producciones salvaguardadas por el derecho
de autor y los derechos conexos en los trminos de la presente decisin, no estar subordinada a ningn tipo de
formalidad. En consecuencia, la omisin del registro no impide el goce o el ejercicio de los derechos reconocidos en
la presente decisin.
La obra registrada debera poder consultarse en tiempo posterior a su registro, para dar fe de su integridad, as
como acreditar con certeza una fecha precisa de su existencia.
registro un lenguaje que sea claro y podra ser utilizada como prueba en caso de requerirse ante un
eventual proceso judicial.
En ese sentido, el registro como obra musical de debe ser posible as su notacin est fuera de la
trascripcin regular en pentagramas, como lo podra ser la gua meldica en clave de percusin, o el
mapa del scratch (Hansen & Bresin, 2006) de una obra musical realizada por un DJ; cundo la misma
sea una creacin intelectual y pueda considerarse una obra musical individual, como una lnea meldica
de un instrumento ms.
Para el registro de una obra musical, cualquiera que sea su forma, slo debera exigirse que la obra
sea transcrita en un leguaje legible para un msico entrenado para interpretarla como un instrumento
musical, sobre la cual se declara su existencia, registran su autora y salvaguardan su integridad en caso
de requerirse como material probatorio.
Bajo estas consideraciones, la obra musical Habitacin 316 podra registrarse con todas su posibles
combinaciones con un solo registro, con una gua meldica base, atada a cada uno de los versos de
estrofas y estribillos, y acompaada de un esquema ilustrativo que demuestre, de forma completa cules
son los parmetros y los caminos posibles que el autor ha delimitado para definir su obra; de tal forma
que la explicacin contenga todos los caminos posibles; los 1023 caminos posibles en este caso, as nadie
los pueda recorrer todos.
Estos criterios deberan ser aplicados de la misma manera por una editora musical, agencia de
sincronizacin, o una sociedad de gestin colectiva de derechos patrimoniales de autor, en el caso que
se realizara una solicitud con una obra musical con estas caractersticas.
Registro de los fonogramas. La manera usual de registro consiste en entregar una copia, en el soporte que
exija la entidad, donde est plenamente identificada la grabacin a registrar. De esa forma se cumplen las dos
finalidades propuestas por Agndez Fernndez, y no debera hacerse ninguna otra exigencia formal para ello.
La cantidad virtualmente infinita de fonogramas existentes vuelve inviable aparte de poco prctico la
necesidad de registrar de manera independiente todos los fonogramas posibles. Sin embargo, en este escrito
afirmaremos que el concepto de fonograma que conocemos hoy nunca previ la posibilidad que se presenta
en Habitacin 316 y por tanto su definicin se queda corta para tratar un problema de sta ndole; por ello
la propuesta conscientemente burlesca de reclasificar tales productos como applicanciones.
As las cosas, bastara con registrar los fonogramas suficientes, para cubrir al menos un fragmento de cada
uno de los elementos disponibles para constituir la applicancin, y esto sera suficiente para establecer de
manera delimitada, veraz y completa la existencia de la grabacin susceptible de ser protegida bajo el derecho
de intrprete y as salvaguardar los derechos de los intrpretes, ejecutantes y productores fonogrficos
involucrados; especialmente en el caso de una disputa judicial.
Dichos criterios deberan ser aplicados de la misma forma por una editora musical, agencia de
sincronizacin, o una sociedad de gestin colectiva de derechos patrimoniales conexos, en el caso que se
realizara una solicitud con fonogramas creados a partir de una aplicacin como la presente.
En ese sentido, la obra musical es una creacin intelectual terminada, independiente de la voluntad
del usuario; la obra existe sin que el usuario intervenga, y su participacin ejecuta un plan previamente
establecido; prueba de ello es que se puedan hacer interpretaciones por parte de otros artistas de la
misma obra musical6.
El equipo desarrollador de la aplicacin del cul se hablar ms adelante tampoco tiene
incidencia en la existencia o creacin de la obra musical individual. Para el caso, el desarrollo de la
aplicacin supone la existencia de la obra musical y es sobre sta es que se escribe el cdigo sobre el que
se va a soportar para la exteriorizacin de su fonograma.
Entonces, la titularidad originaria de los derechos morales y patrimoniales de autor seran, para este
caso, de Jorge Drexler, como compositor nico de la obra musical Habitacin 316. Se entiende que el
hecho de que la obra musical se exprese mediante applicanciones no cambia las premisas regulares bajo
las que la legislacin asigna la titularidad de derechos morales y patrimoniales de autor para obras
musicales. Aunque las applicanciones s seran el medio ms idneo para la exteriorizacin de una obra
con una cantidad desmesurada de versiones.
Titularidad sobre los derechos conexos del fonograma. Sobre cada uno de los fonogramas posibles, las
applicanciones, se reputaran los mismos titulares de derechos conexos que para un fonograma
tradicional: (i) intrpretes, (ii) ejecutantes y (iii) productores fonogrficos.
Se debe hacer la distincin conceptual entre intrpretes y ejecutantes, debido a que no son
conceptos equivalentes ni sinnimos como aparentemente se sostiene en la Ley 23 de 1982. Bajo sta
lgica, el ejecutante es una suerte de trascriptor preciso de una pieza musical a la realidad, ejecuta la
obra, pero cada ejecucin es la misma; el intrprete va ms all del simple acatamiento de instrucciones,
realiza un aporte nico en la ejecucin de la obra (Glennie, 2003).
Intrprete. Hecha la distincin inicial, el intrprete es el que aporta una ejecucin de la obra con
una suerte de impronta personal que por tratarse de un derecho conexo no es una propiedad
esencial para su proteccin, como se explicar en la seccin siguiente pero que trasciende la
mera transcripcin de la obra a la realidad (sic). Usualmente, el artista que figura como principal
dentro de un fonograma es su intrprete, y para este caso, lo sera tambin el cantautor. ste, es
el nico interviniente con calidad de interprete en todas la versiones, y que tal condicin no es
disputada al concebir cada una de ellas. En el Anexo 2, analizaremos la obra musical Dcima a
la dcima (o n3), tambin contenida en n / Jorge Drexler, para explorar la posibilidad de
mltiples intrpretes de una applicancin.
Productor fonogrfico. El productor fonogrfico es aquel que fija por primera vez los sonidos de
una ejecucin u otros sonidos (Convenio de Roma, Art. 3); es quien toma la iniciativa y tiene la
responsabilidad de esta fijacin (Ley 23 de 1982, Art. 8). Para el caso, la existencia de las
applicanciones, slo es posible con el trabajo conjunto de (i) el equipo desarrollador del
software, como vehculo y (ii) la existencia de una obra musical no lineal.
Habitacion 316 (n1) - Jorge Drexler Cover versin de Pablo Facusse. YouTube: http://youtu.be/AuZTy1JtLuI
En ese sentido, se estima que tanto el compositor de la obra como el equipo desarrollador son
quienes orientan la fijacin de las interpretaciones y por ello deberan compartir la titularidad de
los derechos que se desprenda de la calidad de productor fonogrfico por portes iguales. El
fonograma, como applicancin, solo existe mediante el uso de un software que contiene los
parmetros para su creacin; a diferencia de la obra musical, no existe sin el uso de la aplicacin
para dispositivos mviles. Por ello, el software, que sirve regularmente de vehculo, es una
herramienta necesaria para la existencia de la grabacin creada (sic). Es por tal motivo que la
titularidad debe compartirse con el desarrollador, como partcipe de la formacin del fonograma,
como objeto protegido por el derecho de intrprete.
Sobre la obra musical. Habitacin 316 como obra musical, a pesar de sus mltiples
modalidades, es tan solo una. Por lo que con una sola licencia otorgada por el titular de un
derecho patrimonial de autor, como el de sincronizacin, cubrira todas las combinaciones
posibles de los versos y estribillos de la obra musical. La autorizacin para el uso de la obra
musical, en todo o en parte, podra hacerse mediante una sola licencia sobre la obra musical; sin
embargo sera prudente que se especifique, de forma definida y clara, cul versin est siendo
licenciada para que sea incorporada a la obra audiovisual.
Sobre los fonogramas. La licencia que se otorgue para sincronizar el fonograma slo cubrira una
versin, uno de los fonogramas, debido a que cada versin es un fonograma independiente, a
diferencia de la obra musical que es un solo objeto completo; el mismo debera identificarse de
manera definida y clara al otorgar el permiso.
Exclusividad. Consideramos que una licencia exclusiva o la cesin del derecho sincronizacin de
sobre alguno de los fonogramas (applicancin) fruto de una aplicacin, no limita la posibilidad del
titular de licenciar el mismo uso para otro fonograma, casi idntico, de otra versin de la misma
obra musical, debido a que son independientes; an as, sera bajo la interpretacin del contrato
para su ejecucin, siguiendo el principio de buena fe contractual, que podra argumentarse que un
negocio jurdico de esta naturaleza atentara a la exclusividad pactada. Incluso, la segunda licencia
podra invalidarse por incumplimiento de las garantas exigidas usualmente en este tipo de
contratos, en la que el licenciante garantiza que no existe un pacto anterior que pueda perjudicar
el disfrute del licenciatario o que impida al licenciante entrar en el contrato. Sin embargo, en
materia de derecho de autor y conexos, los principios rectores siempre beneficiarn al titular en
caso de duda, por lo que ante una interpretacin dudosa ser el licenciante quien tenga la ventaja.
El 1 de diciembre de 2014, se utiliz la aplicacin Shazam para identificar el audio del video Habitacin 316 B,
subido a YouTube por el usuario Pepe Aedo, el cual consta de una de las 10 23 versiones posibles de Habitacin 316
(nota contina en la pgina siguiente)
Santiago Sanmiguel Garcs
Applicanciones y obras complejas con tecnologas de la informacin
Trabajo de grado | 10
Gestin colectiva de derechos patrimoniales. Frente a sociedades de gestin colectiva, o agencias asimilables, se
presentan dificultades en la administracin de derechos patrimoniales que inician por el registro de la obra o del
fonograma como se describi anteriormente. En la prctica, se exige el registro de la obra o del fonograma
ante una autoridad competente, como requisito previo al mandato de administracin sobre los derechos
patrimoniales de autor o conexos de una obra o del fonograma. La obra o fonograma administrado, debe ser
plenamente identificado para que pueda ser correctamente gestionado por la sociedad en cuestin. Por esto
mismo, la multiplicidad de versiones similares protegidas de manera independiente como se advirti al
analizar la posible sincronizacin de uno de estos fonogramas hace que el ejercicio sociedades de gestin
colectiva sea inviable en los parmetros actuales. En ese sentido, la automatizacin para verificar el uso de obras
en un catlogo, tendra las dificultades que se mencionaron por la inviabilidad de referenciar la obra/fonograma
mediante software de reconocimiento de audio. Slo mediante mtodos manuales planillas y declaraciones
personales se podra determinar los usos que se hagan de la obra musical o de alguno de sus fonogramas. Sin
embargo, identificar de manera precisa cul de las versiones fue utilizada en cada ocasin sera imposible.
creada desde n / Jorge Drexler; la aplicacin Shazam no tuvo xito en identificar el fonograma. Al mismo tiempo se
utiliz la misma aplicacin para identificar el audio del video Jorge Drexler - Habitacin 316 (n1) en el canal
oficial del cantautor uruguayo en YouTube y fue identificado como Habitacin 316 (Vivo) por encontrarse
disponible una copia exacta de esta versin en la tienda iTunes.
3.
Marco terico
En esta seccin se repasarn los conceptos del derecho de autor y del derecho de intrprete que
fueron utilizados para sustentar la aproximacin propuesta sobre Habitacin 316 y los retos que esta
obra supone. Se revisar con detenimiento el alcance de los conceptos de obra abierta, obra musical,
fonograma, obra compleja, obra audiovisual y obra multimedia para reconocer sus lmites conceptuales.
Iniciando con la revisin del concepto de obra abierta y obra en movimiento (Eco, 1979), los cuales no
son reconocidos por el derecho de autor, pero s por el anlisis literario y la esttica, donde existe la
posibilidad de crear una obra artstica de infinitas formas; inagotable.
En el sentido de esfericidad que maneja Cortzar en Del cuento breve y sus alrededores donde al describir la forma
cerrada de un cuento breve debe recurrirse este concepto; pero a esa nocin se suma otra igualmente significativa, la
de que el narrador pudo haber sido uno de los personajes, es decir que la situacin narrativa en s debe nacer y darse
dentro de la esfera, trabajando del interior hacia el exterior, sin que los lmites del relato se vean trazados como quien
modela una esfera de arcilla. Dicho de otro modo, el sentimiento de la esfera debe preexistir de alguna manera al acto
de escribir el cuento, como si el narrador, sometido por la forma que asume, se moviera implcitamente en ella y la
llevara a su extrema tensin, lo que hace precisamente la perfeccin de la forma esfrica (Cortzar).
oscuros, frases directas pasadas a hiprbaton que desde distintas formas, sin influencia en el
contenido, no consiguen mejorar la obra originaria, porque la distancia y la diferencia entre una y otra
aparecen evidentes, de ser copia torpe cuando no maliciosa o de nimo fraudulento (Agndez
Fernndez, 2005, p. 67). Pero en ocasiones una frase es una obra entera:
Cuando despert, el dinosaurio todava estaba all. (Monterroso)
Hasta qu punto Monterroso podra ser titular de esos veintiocho fragmentos posibles sin
repetir palabras ni alterar su orden o de cada palabra, o de los cincuenta caracteres que las
componen? Incluso, Habitacin 316 propone en alguno de los estribillos el verso Cuando
despert, en la ventana haba ya cambiado la estacin (Drexler, Habitacin 316, 2012), la obra
musical utiliza dos de las palabras del cuento de Monterroso, compuesta en el mismo idioma original
que el microcuento; y, sin embargo, no
puede argumentarse que existe una
usurpacin o uso no autorizado de derechos
exclusivos, o que sea una obra derivada de
El dinosaurio.
Si protegemos los fragmentos ms all de
la sana lgica, estaramos dndole proteccin
a la idea subyacente de la obra original; que
desde la tcnica misma se defiende que no
est amparada bajo la proteccin del derecho
de autor.
Es un principio tradicional de que en el
mbito de la propiedad intelectual no se
protegen las ideas.() no importa la forma
a la que se acuda o el medio que se emplee
Ilustracin 5. 185 (Montt, 2014)
por el sujeto para que trascienda la idea y
salte la barrera de la no protegiblidad.
() Es posible que distintas actividades creativas partan de una misma idea pero se recojan en una
forma distinta (Prez de Castro, 2001, p. 22) temas diversos de la vida humana, universales; tales
los de amor y celos, hipocresa y falsedad, avaricia y latrocinio, lujuria y pasin, soberbia y poder.
Porque el rasgo dominante de la obra se haya en el estilo personal del autor caracterizado por la
correcta diccin, riqueza de vocabulario, las frases armoniosas y brillantes de los periodos, la fluidez
que sin tropiezos ni traba corre desde la inspiracin hasta fijar las palabras, oraciones y signos en el
texto definitivo (Agndez Fernndez, 2005, p. 67). La forma que el autor dio a la creacin de su
obra es lo que no puede copiarse ni imitase porque es caracterstica esencial de su originalidad y de su
diferenciacin, es decir, el sello propio genio, el estilo. Cuando la imitacin quiere hacer suya la obra
imitada es plagio, apropiacin de obra ajena. Consistiendo la esencia del plagio en dar por propio el
trabajo ajeno, si el usurpador pretende pasar por el autor es el defraudador y plagiario (Dvila y
Collado (1882) en Agndez Fernndez, 2005, p. 45).
Obra musical
Definicin
La definicin de obra musical es exigua, en la doctrina no se define de forma explcita, y en la
legislacin nacional la Ley 23 de 198, los decretos que la reglamentan y las leyes que la
modifican hacen referencia constante a este concepto pero no lo explican en ninguno de sus
artculos. Lo incluyen dentro del objeto de proteccin del derecho de autor, pero no lo definen. La
mencin legal se limita a lo inscrito en el artculo 2 del Convenio de Berna donde se incluyen las
composiciones musicales con o sin letra como parte de las obras literarias y artsticas protegidas
por el derecho de autor (Ley 23 de 1982, Art. 2; Convenio de Berna, Art. 2, num. 1; Decisin 351
de la Comisin del Acuerdo de Cartagena Art. 4, lit. c).
En vista del vaco conceptual en la doctrina jurdica y la normatividad sobre la materia, aqu se
propone una definicin meramente tcnica y una desde la esttica. Por una parte, la definicin
tcnica sera aquella en la que una obra musical, en su forma ms pura, es la composicin original
de una meloda utilizando una secuencia definida de notas dentro de la escala cromtica9. Sin
embargo, una definicin de este tipo describe la obra musical como si fuera una ecuacin
matemtica, y le resta los factores por los que se considera una creacin intelectual, y
especialmente una expresin artstica propia del espritu.
La propuesta desde la esttica definira la obra musical como entonces aquella en la que una
obra musical es una estructura sonora que (i) no existe antes de la actividad de composicin del
autor, y que existe slo como consecuencia del tal actividad, (ii) en caso de que dos compositores,
en contextos histrico-musicales diferentes, llegaren a estructuras de sonido idnticas,
invariablemente compondran obras musicales diferenciables; (iii) tenga en cuenta los medios
especficos para su ejecucin o traduccin en sonidos como parte integral de la obra musical; y
(iv) que cuente con una estructura de interpretacin que le sea correlativa (Levinson, 1980).
Fonograma
Definicin
Los fonogramas son definidos mediante los tratados internacionales y la legislacin vigente para
nuestro pas como toda fijacin exclusivamente sonora de los sonidos de (i) una ejecucin,
(ii) una representacin, (iii) una interpretacin u (iv) otros sonidos (Convenio de Roma, Art. 3 lit. b;
Decisin 351 de la Comisin del Acuerdo de Cartagena, Art. 3, inc. 10; Casado, 2007, p. 27); es all
donde los intrpretes consuman el destino de las composiciones musicales y de las obras dramticas,
Escala doce semitonos contenidos en una octava justa en un sistema atonal de temperamento justo. (Benward &
Saker, 2003, p.47)
los productores de fonogramas aseguran la permanencia de una interpretacin fugaz" (Desbois, 1986
citado en Lipszyc, 2001, p. 358).
La definicin anterior supone que el fonograma es una (1) grabacin, de un acontecimiento efmero.
No se considera la posibilidad de la alteracin de los componentes del fonograma, sino que el fonograma
es un objeto acabado y cerrado. Este concepto no ha variado desde que se busc proteger el resultado de la
invencin de Thomas Alva Edison en 1877 de la mquina parlante, y del fongrafo en 1888; y tal concepto
se hizo relevante primero frente a las reclamaciones propuestas por los compositores de obras musicales a
principios del siglo XX quienes vean vulnerado la exclusividad de los derechos patrimoniales de
reproduccin de sus obras, y fue seguido por el reclamo de los intrpretes y ejecutantes haban grabado sus
interpretaciones en soportes replicables (Lipszyc, 2001, p. 347-356). La variabilidad y adaptacin del
fonograma es una condicin tcnica que se logra hasta finales de los aos 70s, y no es problemtico, en
trminos tericos, hasta el uso de samples por parte de la cultura hip-hop naciente en esa poca (Evans,
2010, p. 854). Muestra de ello es la definicin vigente de grabacin sonora o fonograma en la
reglamentacin actual:
Dentro de las grabaciones sonoras se encuentran: discos, cintas (abiertas carrete a carrete,
cartuchos, cassettes), grabaciones en pelcula (excepto las destinadas a acompaar imgenes
visuales), y bandas sonoras. (Decreto 460 de 1995, Art. 23, lit. e).
Derechos conexos
Sobre los fonogramas existen derechos conexos, por su conexin en el ejercicio del derecho de autor mas
no por su naturaleza (Casado, 2007, p. 21); [s]e trata de derechos independientes, plenamente autnomos,
que no estn en conflicto y, por lo contrario, son semejantes y convergentes en varios aspectos" (Jessen, 1986
en Lipszyc, 2001, p. 359). Sus titulares son artistas, intrpretes o ejecutantes, productores de fonogramas y
organismos de radiodifusin; para efectos de este escrito se analizarn nicamente los derechos conexos de
los intrpretes, ejecutantes, y productores de fonogramas, toda vez que lo inherente a los derechos
patrimoniales conexos de organismos de radiodifusin, no entran dentro del espectro aplicable del anlisis de
Habitacin 316.
Los derecho conexos no surgen por la creacin de una obra, sino por la manera de presentarla
ante el pblico (Ragel Snchez, 2001, p. 69) en la manera en la que se vinculan a las creaciones
intelectuales, sin que por ello constituyan obras ntegras, sino creaciones parciales que caen bajo el
contenido y objeto del derecho de autor (Ortiz Pierpaoli, 1998, p. 161); los derechos conexos se
asimilan al derecho de autor en una parte considerable de su contenido pero se les da una categora
definida por un carcter negativo ms que por su homogeneidad (Cabanillas Snchez (1997) en
Ragel Snchez, 2001, p. 69).
En un fonograma se plasma el aporte fsico y mental en la ejecucin de una obra ntimamente
ligado a la creacin intelectual que se ejecuta, pero sin que ello d nacimiento a una nueva obra, pero
s exige del intrprete, determinada manifestacin o expresiones de carcter integral que le imprime a
ese quehacer su impronta personal (Ortiz Pierpaoli, 1998, p. 163); [e]ntre las recientes
producciones de msica instrumental podemos notar algunas composiciones marcadas por una
caracterstica comn: la particular autonoma ejecutiva concedida al intrprete, el cual no slo es libre
de entender segn su propia sensibilidad las indicaciones del compositor (como ocurre en la msica
tradicional), sino que debe intervenir francamente en la forma de la composicin, determinando a
menudo la duracin de las notas o la sucesin de los sonidos en un acto de improvisacin creadora
(Eco, 1979). Aunque debemos hacer nfasis en que no es su impronta personal la que da lugar al
derecho, es el aporte en la ejecucin de la obra.
Ya se haba advertido que "[e]l fundamento bsico de la proteccin del derecho de autor se
encuentra en la creatividad y en la originalidad de la obra. En el caso de las interpretaciones, el criterio
de proteccin es el contrario, para que una interpretacin merezca la proteccin del derecho de
Santiago Sanmiguel Garcs
Applicanciones y obras complejas con tecnologas de la informacin
Trabajo de grado | 16
intrprete no se requiere que la interpretacin sea original o que aporte algn elemento creativo
diferente de interpretaciones anteriores () por ello en el derecho de intrprete no existe el plagio o la
imitacin legalmente sancionada (Lipszyc, Derecho de autor y derechos conexos, 2001, pp. 366-367).
Por ende, se entendera que los titulares de derechos conexos no son autores. No realizan una
creacin intelectual original, sino que interpretan, graban, o ejecutan la obra protegida, y el objeto
resultante de tal accin la grabacin sonora, la interpretacin o la ejecucin es protegida porque
es independiente de la obra original, deriva de la misma, pero no se le reconoce el estatus de creacin
intelectual original, y es por ello que se protege mediante una facultades de explotacin econmica de
naturaleza asimilable pero diferenciada de los derechos de autor: los derechos conexos.
10
"Cualquier obra audiovisual o de audio que compromete dos o ms segmentos de material preexistente protegido
por el derecho de autor. (Kinsey, 2013)
Norwegian Recycling y en el Anexo 1 se detallar la lista de autores e intrpretes que hacen parte
del mismo, as como el anlisis sobre la parte lrica atribuyendo cada sample utilizado en
Miracles a su versin originaria. Existira entonces la creacin de una obra musical atribuible a
Norwegian Recycling, pese a la posible existencia de derechos exclusivos en conflicto, su ejercicio
es una creacin intelectual original, expresada y fijada en un soporte material; que nace a partir
del fonograma, como un proceso de composicin inverso.
Las mezclas entre canciones, no son algo nuevo el primer mash-up comercialmente
relevante se produjo en 1981 (Lae, 2011, p. 1); sin embargo la difusin de mash-ups ha sido ms
sencilla y aceptada a partir del uso masivo de plataformas de Internet 2.0 como YouTube.
Desde la misma perspectiva Sam Tsui, un artista que ha hecho su carrera principalmente
realizando versiones de canciones que puntean los listado de escuchas en Estados Unidos y
subiendo videos de estas a YouTube, tiene una versin en la que mezcla Firework, original de
Katy Perry (2010), Grenade, original de Bruno Mars (2010), y Dynamite, original de Taio
Cruz (2009), y lo titula Explosion Medley (Ilustracin 7).
En este caso, la aproximacin es diferente a la que efecta Norwegian Recycling en Miracles,
toda vez que en esta ltima se combinan de manera simultanea varias composiciones musicales
para mostrarlas como si fueran una sola, en el mismo espacio de tiempo que dura una cancin
tradicional. Sam Tsui combina cuatro obras musicales y las interpreta l mismo, pero no
pretende atribuirse una composicin original por ese ejercicio.
Es as como, en principio, dara la sensacin que los ejemplos anteriores llevan a aplicar la
misma teora y a la misma conclusin. Sin embargo, debe tenerse en cuenta que as la tcnica sea
similar, difieren en lo siguiente: en la adaptacin de Sam Tsui, el popurr es creado a partir de
secciones completas de la obra musical utilizada estribillo, estrofas y hace especial nfasis
en el gancho de la cancin. En Miracles el gancho de cada obra musical individual no es
utilizado como el gancho de la nueva obra musical/fonograma creada (o) ; utiliza el primer verso
del pre-coro de Black or White de Michael Jackson I believe in miracles (Jackson, 1991)
combinndolo con el primer tiempo del estribillo de In My Head de Jason Derulo I see
(Derulo, 2009) y lo convierte en el gancho de la nueva composicin.
Ahora bien, el gancho es la escancia de la cancin, su carcter distintivo (sic) que genera
recordacin, que si se conoce el compositor, puede a su vez darle su caracterstica original;
usualmente coincide con el ttulo de la obra musical, es su idea central (Murphy, 2013; Pattison,
1991). En ese sentido, la versin de Sam Tsui es una mezcla de varias composiciones
identificables, a travs de sus ganchos y estrofas completas, pero sera discutible si esto genera
una composicin nueva que trascienda la impronta de sus autores. Consideramos que es ms un
ejercicio de cita que una creacin intelectual original.
Para el caso de Miracles consideramos que s se trasciende este hecho, no es una cita
mltiple, y por lo mismo la obra debe ser considerada como una creacin intelectual
independiente a los elementos utilizados para su creacin; por lo que trasgrede el concepto de
fonograma y lo pone en el plano de una creacin intelectual, en contrava de perspectiva
tradicional. La discusin sobre si es legtimo este ejercicio de composicin deber estudiarse,
con ms detalle en otra ocasin 11, si se tiene en cuenta que cuando las remezclas u otra forma de
contenido amateur, cuenta una historia irresistible, la audiencia le pondr atencin sin importar
la falta de experiencia de su autor (Tushnet, 2011, p. 2148), ni la legitimidad de su ejercicio
creativo frente al estado actual del derecho de autor.
11
Puede consultarse, Lessig (2008) Remix; Kinsey (2013) Smashing the Copyright Act to Make Room for the
Mashup Artist: How a Four-Tiered Matrix Better Accommodates Evolving Technology and Needs of the Entertainment
Industry; Lae (2011) Mashups A Protected Form of Appropriation Art or a Blatant Copyright Infringement?;
Evans (2010) Sampling, Looping, and Mashing Oh My: How Hip Hop Music is Scratching More than the Surface of
Copyright Law; Rsnen (2010) Mashups and the Cloud: A Legal Analysis; y Tushnet (2011) Scary Monsters:
Hybrids, Mashups, and Other Illegitimate Children.
Obra compleja
Clasificacin tradicional Obra individual o compleja
Las obras cuando son clasificadas por el nmero de personas que intervienen en su creacin se
separan en individuales y complejas (Vega Jaramillo, 2010; Gonzlez & Cerlalc, 2011); pero la
complejidad se predica solo del nmero de intervinientes y de su aporte, no del tipo de lenguajes
artsticos que componen la obra. Tal concepto se utiliza como una categora marco bajo la que se
agrupan las obras en colaboracin (Ley 23 de 1982, Art. 8 12; Convenio de Berna, Art 7bis) y las
obras colectivas 13 (Ley 23 de 1982, Art. 8). El concepto de obra compleja no est contenido en la
Ley 23 de 1982, ni en la Decisin 351 o el Convenio de Berna; por lo que su definicin slo est
sujeta al desarrollo doctrinal.
12
Obra en colaboracin. La que sea producida, conjuntamente, por dos o ms personas naturales cuyos aportes no
puedan ser separados (Ley 23 de 1982, Art. 8; modificado por la Ley 1520 de 2012, Art.2).
13
Obra colectiva. La que sea producida por un grupo de autores, por iniciativa y bajo la orientacin de una persona
natural o jurdica que la coordine, divulgue y publique bajo su nombre (Ley 23 de 1982, Art. 8; modificado por la
Ley 1520 de 2012, Art.2).
14
El montaje de una obra de teatro no suele ser tratada dentro de los listados legislativos y convencionales de obras
protegidas bajo el derecho de autor; pese a ser una creacin intelectual susceptible de ser fijada en un soporte
material y sin lugar a dudas protegida por esta materia.
Para las obras protegidas relacionadas con la actividad dramtica se hace mucho nfasis en el texto del dramaturgo y
en la interpretacin del texto que haga el actor sobre el escenario. La realidad indica que para que el texto sea
representado requiere de un ambiente tcnico definido y acorde, en el que se represente de manera adecuada el
texto; esto es el montaje de la obra teatral. El director de teatro (o director de escena), es aquel responsable de la
visin artstica del montaje de la obra teatral la creacin intelectual que rodea la obra dramtica en cuestin;
aqu se sostiene que el director de escena es el titular de los derechos de la obra compleja que surge con la puesta en
escena de un texto dramtico. Para esto debe valerse de otros lenguajes artsticos p.ej. de las artes plsticas,
coreografas, etc. para materializar su visin sobre el desarrollo del texto. Lipszyc y Villalba lo llaman una
adaptacin, no protegida como obra independiente (Villalba & Lipszyc, 1976); aqu disentimos totalmente. No se
trata de una adaptacin, es una suerte de interpretacin que de ninguna manera transforma la obra original, pero s
est conformada por componentes originales y en tal sentido su materializacin es susceptible de ser licenciada de
manera independiente de los derechos propios del texto dramtico, como un paquete completo, es decir, como una
obra compleja.
Obra audiovisual
Definicin
Las obras audiovisuales son definidas en el ordenamiento colombiano y comunitario andino como todas
las creaciones expresadas mediante una serie de imgenes asociadas, con o sin sonorizacin incorporada,
que estn destinadas esencialmente a ser mostradas a travs de aparatos de proyeccin o por cualquier otro
medio de comunicacin pblica de imagen y del sonido (Ley 23 de 1982, Art. 8; Decisin 351 de la
Comisin del Acuerdo de Cartagena, Art. 3; Prez de Castro, 2001, p. 24). En la reglamentacin de la norma
citada se hacen varias precisiones; como por ejemplo que la obra debe ser susceptible de hacerse visible y, si
va acompaada de sonidos, susceptible de hacerse audible (Decreto 460 de 1995, Art. 23, lit. f).
La delimitacin de obra audiovisual, supeditndola a la existencia de un elemento tcnico la hace
diferenciable de otras expresiones, esencialmente visuales, como la representacin de obras propias de las
artes escnicas teatro, msica y danza que puede recurrir a elementos tcnicos pero no los necesitan
como requisito imprescindible para su ejecucin15.
Prez de Castro afirma que no todo lo que es visualizable mediante aparatos tcnicos es obra audiovisual (2001,
p. 33); cosa que sera totalmente inviable a la luz de lo aqu propuesto.
16
Sin perjuicio de los derechos de los autores de las obras adaptadas o incluidas en ella, la obra cinematogrfica ser
protegida como una obra original (Ley 23 de 1982, Art. 93).
17
Sern consideradas como titulares de las obras [colectivas] la persona o personas naturales o jurdicas que las
coordinen, divulguen o publiquen bajo su nombre (Ley 23 de 1982, Art. 5) y El director de una obra colectiva es
el titular de derechos de autor sobre ella cuando se cumplen las condiciones del artculo 19 de esta Ley (Ley 23 de
1982, Art. 83).
18
Sentencia dictada el 25-5-1982, citada por Carlos Rosello (1989) en Antequera Parilli (2009, p. 600) donde en
primera instancia se desestima la proteccin de los videojuegos por carecer de valor artstico pese a que ste
argumento contrara los principios aplicables en materia de derecho autor y en segunda instancia se tutela
(nota contina en la pgina siguiente)
Santiago Sanmiguel Garcs
Applicanciones y obras complejas con tecnologas de la informacin
Trabajo de grado | 20
En ese mismo sentido, una obra audiovisual seguir siendo una obra compleja si una sola persona ejerce
todos los roles posibles dentro de su creacin desde la direccin a la direccin de arte e interpretando el
papel principal como pasa en la mayora del contenido original, protegido por el derecho de autor, que
hace parte de YouTube; igualmente, una obra audiovisual jams ser una obra simple, pues en ella siempre
confluyen mltiples lenguajes del arte para su creacin.
Obra multimedia
Definicin
Reunin de mltiples tipos de obra de forma coordinada en un medio digital. No hay consenso
sobre las caractersticas esenciales de una obra multimedia. Por regla general, las definiciones
coinciden en que son obras que renen y presentan, de manera coordinada, en un solo medio
digital, textos, sonidos e imgenes fijas o en movimiento con o sin previa adaptacin informtica,
donde su estructura y acceso estn confinados en un programa que permite la interactividad
(Fernndez Beovide (1996) en Prez de Castro, 2001, p. 29; Delgado Porras (1998) en Prez de
Castro, 2001, pp. 30-31; Antequera Parilli, 2009, p. 600).
Hasta aqu el concepto definido no se diferenciara en absoluto de lo que en este texto se
propone como obra compleja, salvo por la barrera de acceso mencionada que est confinada a un
entorno digital; sin esta salvedad, la existencia de obras multimedia precedera la proliferacin de
tecnologas de la informacin, como hemos afirmado antes, en lo que respecta a las obras
cinematogrficas (Antequera Parilli, 2009, p. 600) o el montaje de una obra teatral.
De esa manera, es posible desglosar cada una de las caractersticas enunciadas:
Obra soportada en un medio digital. El carcter digital podra considerarse esencial frente a la
obra multimedia; Bercovitz afirmaba que en conclusin lo nuevo era el soporte electrnico (1996).
Aunque, por regla general las obras, al igual que los datos o las informaciones, sean del gnero que
sean, son susceptibles de ser traducidas a un mismo lenguaje, se digitalizan y con ello aparecen
nuevas formas de explotacin de estas obras (Prez de Castro, 2001, p. 29); si convertimos una
obra de formato analgico en formato digital, no estaramos realizando un acto de transformacin de
la misma, ya que el acto de digitalizacin slo supone un cambio de formato y no afecta la integridad
de la obra, la cual no sufre alteraciones que puedan afectar el inters de los autores (Nguyen Duc
Long (2000) y Bercovitz Rodrguez-Cano (2007) en Lpez Snchez, 2008, p. 112); tampoco debe
entenderse que se crea una obra multimedia por la simple digitalizacin de una obra anloga.
Interactividad. Ms all de que el contenido se exprese de forma digital, o se incluyan mltiples
combinaciones de obras, algunos autores sealan que la caracterstica esencial de la obra
multimedia es la interactividad entre el usuario y esos elementos mediante el apoyo de un
programa de ordenador. (Antequera Parilli, 2009, p. 600; Prez de Castro, 2001, p. 31).
En realidad lo relevante es el medio en el que se presenta la obra, el programa de computacin, no la
interactividad. La interactividad se logra en las artes escnicas sin que ello las convierta en un obra
multimedia, de la misma forma que en la que no son obras multimedia las obras literarias de
Edward Packard, o una presentacin de Bobby McFerrin en la que interacta con el pblico como
asimilndola a una obra audiovisual; y la Sentencia del 18-11-1999, citada por Delia Lipszyc (2004, p. 473) en
Antequera Parilli (2009, p. 601), donde se reconocen los videojuegos no como obras audiovisuales sino como obras
de carcter colectivo.
parte esencial de su acto (World Science Festival, 2009), o los rboles de los deseos de Yoko Ono
(2007) que requieren que cada espectador cuelgue una hoja al visitarlos.
Uno de los impulsos fundamentales del arte moderno es el deseo de anular la distancia que
media entre audiencia, consumidores o pblico y la obra (Gadamer, p. 31); por lo que la
interactividad no puede ser una caracterstica esencial de una obra multimedia, dado que sta es
una pretensin del arte moderno; los medios digitales hacen que la interaccin con las obras
artsticas sea ms sencilla, pero de ninguna manera hacen que sean una caracterstica novedosa. As
mismo, [l]a potica de la obra en movimiento (como, en parte, la potica de la obra "abierta")
establece un nuevo tipo de relaciones entre artista y pblico, una nueva mecnica de la percepcin
esttica, una diferente posicin del producto artstico en la sociedad (Eco, 1979). La interactividad es
entonces una caracterstica esperada, pero de ninguna manera esencial de la obra multimedia.
Accesible mediante una interfaz definida. Podra cuestionarse si se genera una nueva categora a
partir de la barrera de acceso que supone el uso de la interfaz computacional para la ejecucin de la
obra; dado que muchas veces este elemento tcnico especfico es a su vez el soporte que contiene la
obra. Al igual que con la obra audiovisual, es posible que un elemento tcnico externo de ejecucin
haga parte de la definicin de la obra, debido a que sin tal elemento no sera posible su percepcin.
De tal suerte que ste es el nico elemento que aqu se comparte con la doctrina revisada, ste s
hace diferenciable la obra multimedia relacionada con el desarrollo de tecnologas de la
informacin y la era digital de otras obras artsticas difundidas anteriormente.
Este tipo de aplicaciones son soportes y a la vez el mtodo de exteriorizacin; como obras, son
mucho ms que una expresin literaria de cdigo fuente; para el fonograma intervenido, son su nico
vehculo de exteriorizacin. Por ser virtualmente infinita, es improbable que desde la aplicacin se
hayan utilizado y exteriorizado todas las versiones posibles de los fonogramas propuestos de
Habitacin 316. Por ello se concluye que su exteriorizacin es a su vez el momento de creacin del
fonograma (applicancin).
Valdra entonces cuestionar desde qu momento deja de ser software y pasa a ser parte de una obra
que est siendo creada, o si simplemente es la herramienta mediante la cual se materializa el fonograma
cuando se comunica al pblico. Consideramos que el software es la herramienta que permite la
comunicacin y la existencia de la applicancin. Se diferencia de otras herramientas de software que solo
prestan una plataforma para generar el soporte material mediante la captura de una interpretacin
(grabacin o fonograma) o alterar la seal sonora de los fonogramas como los DJs (Antequera Parilli,
2009). La aplicacin n / Jorge Drexler contiene los parmetros para todas la posibles combinaciones
fonogrficas de Habitacin 316, pero stas son accesibles solo mediante la ejecucin de la aplicacin.
La aplicacin materializa el fonograma, y una vez exportado, el software no es su soporte material, sino
que es el vehculo de ensamble que permite su exteriorizacin. Mediante el uso de la aplicacin se crea la
seal sonora correspondiente a una versin de Habitacin 316 que se exporta como un archivo
digital de audio.
4.
Conclusin
La evolucin de las tecnologas de la
informacin ha permitido una mayor difusin de
los mensajes, fluidez de las comunicaciones, e
interconectividad entre los individuos. A su vez,
desde la expansin masiva y comercial de
Internet, el Derecho, como disciplina, se ha visto
obligado a revisar el alcance de sus principios y
conceptos para abordar, de forma sistemtica,
los nuevos problemas jurdicos que se presentan
con el avance de la tecnologa. El derecho de
autor ha sido una de las ramas del Derecho que
se ha visto enfrentada a grandes retos gracias a los
Ilustracin 8. Auto-foto de un macaco (Monkey selfie),
autora disputada por David Slater
avances de la tecnologa; as las discusiones sobre
el tema se resuelvan rpidamente (Rsnen, 2010, p. 3). Sin embargo, olvidamos que desde la creacin,
persecucin y cada de Napster y sus mltiples sucesores P2P, hasta las discusiones de atribucin sobre el
selfie tomado por un macaco la tecnologa es ms la ancdota, y es como el excipiente, lo que lleva el
ingrediente activo, que es la poesa (Drexler en Encuentro en el Estudio), las obras, el arte; y preservar el arte
e incentivar la creacin deben ser las nicas finalidades del derecho de autor.
Arte no es lo bello. Arte no es la pintura. Arte no es algo que cuelgas de la pared.
Arte es lo que hacemos cuando estamos verdaderamente vivos.
(Godin, 2012)
Microsoft y Sony Records () han desaprovechado
oportunidades claras y obvias no por ignorar qu estaba en
oferta sino porque era ms sencillo evitar comprometerse con
una nueva manera de pensar (Godin, 2012); cuando el
problema de culpar al sistema es que nosotros sabemos que
el sistema est quebrado (2012). El Derecho siempre deber
adaptarse a los cambios propuestos por el avance tecnolgico;
debe ser el incentivo para la creacin, no un lastre.
El desarrollo de aplicaciones bajo el modelo sealado, con
composiciones musicales definidas que dejen abierto al azar o
al control de un tercero el fonograma resultante sin que
signifique un deterioro de la obra, o una obra parcial, sino una
obra por s misma considerada, llevar consigo el anlisis
propuesto. La titularidad originaria de la obra musical ser de
su autor/compositor y la titularidad originaria de los derechos
conexos sobre el fonograma que resulte del uso de la
aplicacin deber ser compartida, como productor
fonogrfico, con el desarrollador de la aplicacin mvil en
Ilustracin 9. -56 (Montt, 2013)
tanto y en cuanto el cdigo de programacin sea esencial para
la existencia misma del fonograma y su comunicacin pblica.
Santiago Sanmiguel Garcs
Applicanciones y obras complejas con tecnologas de la informacin
Trabajo de grado | 24
5.
Darren Hayes
Khalil Walton
Philip Lawrence
Ari Levine
Demetrius L. Stewart
Khari Cain
Red One
Lady Gaga
Rudolph Taylor
Liz Rose
Ryan Tedder
Calvin Broadus
Gianfranco Reverberi
Lonnie Simmons
Chad Hugo
Max Martin
Shaffer Smith
Charles K Wilson
Shaffer Smith
Claude Kelly
Jesse McCartney
Jonathan Rotem
Tim Mosley
Daniel Jones
Justin Timberlake
Pharrell L. Williams
Leona Lewis
Britney Spears
Michael Jackson
Bruno Mars
Ne-Yo
Gnarls Barkley
Savage Garden
Jason Derulo
Snoop Dogg
Justin Timberlake
Survivor
Lady Gaga
Taylor Swift
Compositor(es)
Intrprete(s)
BoW
Black Or White
Michael Jackson
BL
Bleeding Love
Leona Lewis
Crazy
Gnarls Barkley
EotT
Survivor
Fear
Fearless
Taylor Swift
Fif
Fifteen
Taylor Swift
BOMT
Max Martin
Britney Spears
IMH
In My Head
Jason Derulo
JD
Just Dance
Lady Gaga
JtWYA
Bruno Mars
ML
My Love
Justin Timberlake
NOY
Nothing On You
SE
Sexual Eruption
Snoop Dogg
Signs
SS
So Sick
Ne-Yo
tAS
Savage Garden
Elaboracin propia con informacin obtenida del catlogo pblico de Broadcast Music Inc. - BMI
6.
Descripcin
La obra musical Dcima a la dcima est compuesta en
mtrica de dcimas, de a diez versos octoslabos, con
estructura de rima abbaaccddc, es decir:
a
8 verso con el 9
En total, la obra musical consta de diez estrofas, pero al Ilustracin 10. Dcimas disponibles segn la hora del da
(Wake App! & Jorge Drexler, 2013)
utilizar la aplicacin, slo es posible escuchar un nmero
determinado de ellas dependiendo de la hora en la que se ejecute; una sola estrofa desde 1:00, hasta un
mximo de diez, desde las 10:00 hasta las 12:59; lo mismo aplica a las horas de la tarde y la noche
(Ilustracin 10).
Adicionalmente, cada uno de los versos de las estrofas es intercambiable con el verso que est en la
misma posicin en otra estrofa, como se explica en la tabla al final del prrafo; cada estrofa completa y cada
uno de sus versos, es interpretada por un artista distinto. Son ellos lex Ferreira, Daniel Drexler, Fernando
Cabrera, Jorge Drexler, Kevin Johansen, Kiko Veneno, Martin Buscaglia, Vitor Ramil o Xoel Lpez. Cada
interpretacin es intercambiable, sigue el esquema de dcima y respeta el orden de los versos. Como
ejemplo aqu se muestran cuatro de las estrofas que componen la obra musical y su intrprete:
Xoel Lpez
Vitor Ramil
Fernando Cabrera
Martn Buscaglia
regresando a la vertiente
Me aventur en el baldo
Y me aturdi la gritero
Sonrindole al extravi
de tu abrazo de cristal
de tu fragancia frutal
De tu belleza espectral
de tu cadencia fluvial
palade la tentacin
te solt mi confesin
certero en la sinrazn
en plena alucinacin
venciendo mi ensoacin
un mvil en un cicln
descendiendo en espiral.
temblando en el vendaval.
a destiempo, artificial.
Innovacin
Dcima a la dcima utiliza el mismo concepto de
canciones combinatorias de Habitacin 316 y igualmente
de ella se desprenden, mediante el uso de la aplicacin, lo
que se ha referido en el escrito central como applicanciones.
Con sta composicin se innova adicionando la posibilidad
al usuario de elegir el orden en que interviene cada
intrprete (Ilustracin 11); adems de supeditar el nmero
de estrofas disponibles de un factor externos como lo es la
hora del da factor que normalmente no incide en el
desarrollo de una obra musical o un fonograma.
Problemas jurdicos
Se presentan los mismos problemas jurdicos que con
Habitacin 316:
compositor de la obra como el equipo desarrollador son quienes orientan la fijacin de las
interpretaciones y por ello deberan compartir la titularidad de los derechos que se
desprendan de la calidad de productor fonogrfico.
Intrprete: A diferencia de Habitacin 316, Dcima a la dcima generara un conflicto
adicional, debido a la multiplicidad de intrpretes intervinientes. Cada versin debe ser
delimitada para considerar los derechos de quin(es) se afectan, dependiendo de si su
interpretacin hace parte o no de la versin individualmente considerada. Que la misma est
fraccionada no afectara la existencia de su derecho. Sin embargo, la misma advertencia
aplicara, la delimitacin de la versin que se pretenda comercializar debe ser exacta, y ello
debera tenerse muy en cuenta al momento de buscar la sincronizacin de alguno de estos
fonogramas o negociar algn derecho patrimonial que afecte al intrprete como titular.
Otras consideraciones. Los otros problemas que pueden surgir por una obra de este tipo:
interpretacin en vivo, promocin atpica y sincronizacin con obras audiovisuales, seran
correlativos a los de Habitacin 316 por tratarse nuevamente de una applicancin.
7.
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