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Colaboradores
Colaboradores: Ana Karine Pessoa Cavalcante Miranda, Esther Benayon Yagodinik, Giselle Picorelli Yacoub Marques,
Fernando Gama de Miranda Netto, Gustavo Emery de Moraes, Irineu Carvalho de Oliveira Soares, Luiz Cleber Carneiro
de Carvalho, Marcela Rodrigues Souza Figueiredo, Rafaela Selem Moreira, Raquel Nery Cardoso, Stela Tannure Leal,
Tatiane de Ftima Maciel de Nantes, Tau Lima Verdan Rangel.
Editora: PPGSD-UFF, Rua Tiradentes 17, Ing, Niteri RJ, CEP 24210-510, sociologia_direito@yahoo.com.br, tel.: 2136747477.
Editor Chefe: Wilson Madeira Filho
Conselho Editorial: Leonardo Barci Castriota (UFMG), Geraldo Mrcio Timteo (UENF), Mrcia dos Santos Macedo
(UFBA), Jacqueline de Cssia Pinheiro Lima (UNIGRANRIO), Dione da Rocha Bandeira (UNIVILLE), Jacinta Sidegum
Renner (FEEVALE), Ana Keila Pinezi Mosca (UFABC), Selvino Jos Assmann (UFSC), Gilmar Ribeiro dos Santos
(UNIMONTES), Carlos Henrique Medeiros de Souza (UENF), Jos Carlos de Oliveira (UFRJ), Edina
Schimanski (UEPG), Glacia Maria Costa Trincho (UEFS), Maria Thereza Azevedo (UFMT), Maria de Ftima Bento
Ribeiro (UFPel), Silvia Alicia Martinez (UENF), Edna Maria Querido de Oliveira Chamon (UNITAU).
Lista de Colaboradores
Apresentao
Sumrio
2. Mediao comunitria de conflitos: teoria e prtica de um caminho para democracia nas favelas
do Rio de Janeiro..................................................................................................................................34
Rafaela Selem Moreira
4. Um novo olhar para o acesso justia: a experincia dos Ncleos de Mediao Comunitria do
Ministrio Pblico no Estado do Cear.............................................................................................65
Ana Karine Pessoa Cavalcante Miranda
9. A mediao no projeto do novo cdigo de processo civil: um novo paradigma de acesso justia
nos conflitos familiares? ...................................................................................................................168
Giselle Picorelli Yacoub Marques e Esther Benayon Yagodnik
10. Programa da Disciplina Acesso Justia: Mediao nas Comunidades e nas Instituies........193
Fernando Gama de Miranda Netto
no qual no se trata o problema (conflito), mas to somente coloca fim a mais um processo, atendendo
as expectativas frias e dbeis de finalizao de processos. Ora, crucial destacar que o postulado
processual no se resume a uma sequncia lgica de peas que observam um rito, previamente
estabelecido, culminando, em sede de primeiro grau, com a prolao de uma sentena que, por
excelncia, encerra a prestao jurisdicional. Ao reverso, trata-se de um compndio que reflete,
comumente, as angstias e anseios dos envolvidos, os quais, mais que o pronunciamento do Estadojuiz, buscam o tratamento do conflito, das causas ensejadoras e consequncias decorrentes do dissenso,
de maneira a abreviar uma situao que cause desgaste emocional, psicolgico e fsico.
O estado emocional fomenta as polaridades e atalha a percepo do interesse comum,
mascarando-o sob a falsa perspectiva de atingir apenas o interesse individual, mantendo-se inclume
aos efeitos reflexos advindos do desgaste proporcionado pela gesto ineficiente do conflito. Como bem
destacam Morais e Spengler (2008, p. 54), o conflito transforma o indivduo, seja em sua relao um
com o outro, ou na relao consigo mesmo, demonstrando que traz consequncias desfiguradas e
purificadoras, enfraquecedoras ou fortalecedoras. Partindo da premissa que o conflito interpessoal
no tem soluo, possvel estabelecer diretrizes sbrias que busquem solucionar as disputas pontuais,
confrontos especficos, dispensando ao dissenso um aspecto positivo. Acerca do tema, Vasconcelos
anota:
O conflito no algo que deva ser encarado negativamente. impossvel uma relao
interpessoal plenamente consensual. Cada pessoa dotada de uma originalidade
nica, com experincias e circunstncias existenciais personalssimas. Por mais
afinidade e afeto que exista em determinada relao interpessoal, algum dissenso,
algum conflito estar presente. A conscincia do conflito como fenmeno inerente
condio humana muito importante. Sem essa conscincia tendemos a demoniz-lo
ou a fazer de conta que no existe. Quando compreendemos a inevitabilidade do
conflito, somos capazes de desenvolver solues autocompositivas. Quando o
demonizamos ou no o encaramos com responsabilidade, a tendncia que ele se
converta em confronto e violncia.
O que geralmente ocorre no conflito processado com enfoque adversarial a
hipertrofia do argumento unilateral, quase no importando o que o outro fala ou
escreve. Por isso mesmo, enquanto um se expressa, o outro j prepara uma nova
argumentao. Ao identificarem que no esto sendo entendidas, escutadas, lidas, as
partes se exaltam
e dramatizam,
polarizando
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No presente, ser empregada a expresso tratamento ao invs de resoluo de conflitos, perfilhando ao entendimento
apresentado por Fabiana Spengler (2010, p. 26), no qual os conflitos sociais no so passiveis de serem solucionados
pelo Poder Judicirio na acepo de resolv-los, suprimi-los, elucid-los ou mesmo esclarec-los. Tal fato deriva do
princpio que a supresso dos conflitos algo relativamente raro. rara, tambm, na tica adotada, a plena resoluo das
causas, das tenses e dos contrastes que originam os conflitos. Deste modo, a expresso tratamento apresenta-se mais
adequada na condio de ato ou efeito de tratar ou medida teraputica de discutir o conflito, objetivando uma resposta
satisfatria.
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Conquanto o autor empregue o termo resoluo, pelas razes aduzidas em nota anterior, ser mantida a expresso
tratamento, ao abordar os conflitos.
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permite uma acepo ecolgica de tratamento dos conflitos sociais e jurdicos, na qual o escopo de
satisfao do desejo substitui a aplicao coercitiva e terceirizada proveniente de uma sano legal. A
mediao possibilita um tratamento igualitrio entre os envolvidos, na condio de seres humanos,
observando as caractersticas de cada indivduo, no comportando qualquer forma de julgamento, mas
sim fomentando uma compreenso recproca e uma responsabilidade compartilhada.
Desconstri-se a figura da vtima e do agressor, do autor e do ru, erigindo, em seu lugar,
os mediandos, em situao de igualdade e, a partir da edificao de dilogos e responsabilizao
compartilhada, amadurecidos para promover, culturalmente, a mudana de paradigmas no
enfrentamento do conflito, de modo que no h uma busca sedenta pelo estabelecimento do culpado,
mas sim na construo de um consenso proveniente da vontade dos envolvidos. Assim, opondo-se
dogmtica processualista tradicional, que busca a eliminao do conflito por meio da simples emisso
de um pronunciamento do Estado-juiz, a mediao, alado a mtodo transformador de uma cultura
adversarial, objetiva o enaltecimento da dimenso afetivo-conflituosa, tratando as origens, as causas e
as consequncias advindas do conflito.
A viso da mediao transformadora sobre o conflito percebe-o como uma situaoproblema comum ao convvio e que deve servir de oportunidade ao amadurecimento
das relaes. Contrariamente, o poder jurisdicional percebe no conflito a lide judicial
a qual deve ser posta termo, visto que reflete algum distrbio ou quebra da ordem
social. A deciso autoritria pe fim lide processual, permanecendo ou at mesmo
piorando o conflito, pois na maioria dos casos a determinao judicial trabalha de
forma binria com a tica de vencedores e perdedores, no satisfazendo muitas vezes
o resultado a nenhuma das partes. (BEZERRA, 2011, p. 219)
No presente, a locuo acesso justia empregada de maneira restrita como sinnimo de acesso ao Poder Judicirio,
enfatizando as crticas do autor s polticas estabelecidas at o momento, materializando o monoplio do Estado em tratar
os conflitos. Com efeito, acesso justia compreende mltiplas ferramentas, dentre as quais a possibilidade dos indivduos
de tratarem os conflitos em que se encontram inseridos, gozando da faculdade de recorrer ao Estado-juiz apenas quando
todas as demais possibilidades restaram frustradas.
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A expresso empoderamento utilizada como um conceito associado autonomia, desenvolvida em um processo
paulatino, amadurecido e consciente de transformao pessoal por meio do qual os indivduos passam a controlar suas
vidas. Com efeito, a expresso empoderamento passa a emprestar substncia a uma ideologia segundo a qual possvel
assegurar que cada indivduo exera sua autonomia e autodeterminao de maneira plena, consciente e madura,
notadamente no tocante ao tratamento dos conflitos e dissensos gerados do convvio em sociedade, a fim de assegurar a
responsabilizao compartilhada, em detrimento da cultura tradicional que busca identificar culpados e transferir
responsabilidades.
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queles
investidos
nas
funes
jurisdicionais.
(MORAIS;
Superando a realidade de que a maioria desconhece seus direitos (e deveres) e que o processo judicial
essencialmente dispendioso, o proporcionalmente ainda mais caro aos mais pobres, como j observou
Boaventura de Souza Santos (1985, p. 167). Assim, a mediao comunitria se fortalece por
perseverar as relaes scio-afetivas, encarando o indivduo como responsvel por suas prprias aes
e, como tal, capaz de solucionar seus problemas, atuando como sujeito de seu destino, desperta a
mediao nos que a ela recorrem a conscincia de seu papel de ator social (MOREIRA, 2007, p. 212).
Neste quadrante, a mediao, ao preservar o respeito dignidade do indivduo, resgata em sua clientela
o sentimento de cidadania que neles se encontra dormente.
Na atualidade, o Brasil verifica um acentuado quadro de conflitos sociais que se estendem
por distintos segmentos. Trata-se de uma generalizao de conflitos que se desenvolve fomentado pelo
estresse da contemporaneidade, conjugado com a ausncia de mecanismos eficientes na resoluo de
conflitos, de maneira extrajudicial e que permita a manuteno das relaes continuadas. reas
urbanas e rurais, bairros de diferentes classes e tambm escolas esto sendo palco de agresses fsicas
e psicolgicas quase dirias, gerando uma sensao de insegurana e revolta na populao do pas
(SALES; ALENCAR; FEITOSA, 2009, p. 282). Tal fato decorre, em especial, devido eroso das
instituies sociais que so responsveis pelo desenvolvimento dos cidados e pela segurana dos
indivduos. Neste aspecto, comumente destaca-se que a famlia, a escola e os rgos de segurana
pblica, entre outros, esto falhando no cumprimento de suas funes sociais. Denota-se, deste modo,
que nas ltimas dcadas houve um progressivo esfacelamento da estrutura que sustenta a sociedade
brasileira, agravo robustamente em decorrncia da distoro de valores e costumes, bem como
influenciado pelo ritmo frentico que caracteriza a vida contempornea, em especial nos grandes
centros.
Especialmente nas grandes metrpoles, a difcil crise vivenciada pelos poderes
judiciais locais, a crescente heterogeneidade scio-cultural, a especializao da
diviso do trabalho, a diversificao e fragmentao de papis sociais, e os problemas
e dificuldades de acesso das camadas populares a bens materiais e imateriais
valorizados no mbito da sociedade abrangente, so fatos que favorecem a noo de
complexidade do mundo contemporneo. Constata-se uma significativa mudana nos
padres tradicionais relativos aos valores e crenas, que se deslocam em busca de
adequao a um novo establishment. A valorizao do indivduo encontra um papel
determinante no s na dimenso econmica, como tambm na dimenso interna da
subjetividade. O trnsito entre mundos scio-culturais distintos favorece os inmeros
choques de valores e interesses, demandando a utilizao de novos padres de
comportamento e comunicao, em cujo cenrio a negociao a fonte primria
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Salta aos olhos que, em decorrncia da contnua judicializao dos conflitos e o ativismo
propiciado populao, acarretam o engessamento do Poder Judicirio que, em razo do vultoso
nmero de demandas ajuizadas diariamente, assim como ausncia de recursos humanos suficiente e
um sistema processualista desarmonioso com a realidade em que est inserido, no logra xito em uma
de suas funes estruturantes, qual seja: a pacificao social. Morais e Spengler (2008, p. 54) destacam
que o conflito transforma o individuo, seja em sua relao um com o outro, ou na relao consigo
mesmo, demonstrando que traz consequncias desfiguradas e purificadoras, enfraquecedoras ou
fortalecedoras. Em razo deste catico cenrio, no qual o desgaste das partes e o agravamento do
conflito se tornam uma constante, conjugado com a necessidade de desenvolvimento de uma cultura
pautada no dilogo entre os indivduos, em especial nas comunidades, observam-se, em especial nas
ltimas trs dcadas, o desenvolvimento e a implantao de projeto que buscam a mediao de
conflitos, sendo empregado como instrumento que objetiva no apenas auxiliar a boa resoluo de
litgios entre as partes envolvidas, mas bem administrar as relaes existentes, para que as pessoas
mantenham seus vnculos afetivos e possam construir uma sociedade fundada numa cultura de paz
(SALES; ALENCAR; FEITOSA, 2009, p. 290).
No mais, cuida destacar que uma sociedade democrtica caracterizada pela existncia de
cidados capazes de solucionar, com habilidade, os problemas e embates sociais, decorrentes do
convvio com outros indivduos, em especial quando o fenmeno judicializante que vigora no Brasil
obsta a pacificao social e a manuteno dos laos de convivncia contnua, estando voltado para o
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julgamento mecnico das lides e atendimento de metas. Tal capacidade, com efeito, decorre da
estruturao de uma educao associada ao desenvolvimento da acepo estrutural de cidado,
enquanto integrante da vida pblica, e por meio da prtica cotidiana da participao livre e experiente
da cidadania. Participao e cidadania so conceitos interligados e referem-se apropriao pelos
indivduos do direito de construo democrtica do seu prprio destino (NASCIMENTO, 2010). Ora,
verificvel que ambos esto umbilicalmente atrelados, porquanto a cidadania s substancializada
na presena de uma participao social entendida enquanto ao coletiva e o seu exerccio consciente,
voluntrio e conquistado. Nesta esteira, a construo de uma vivncia democrtica transparente
reclama uma gesto que se alicerce na incluso da comunidade em geral, assegurando, por extenso,
a igualdade de participao, tal como possibilite a expresso das ideias que possam ser discutidas em
momento de deliberao coletiva.
Assim, imprescindvel o exerccio da comunicao, eis que quando os indivduos passam
a ter oportunidade plena de interagir, debater e deliberar a respeito dos problemas concretos que a
comunidade apresenta diariamente, desenvolvido a capacidade de lidar com estes problemas, bem
como convergir esforos para a sua resoluo. Ao lado disso, no se pode olvidar que em um
procedimento to livre e autocorretivo de intercomunicao, o surgimento de conflitos entre os
indivduos algo inevitvel, principalmente que cada um tem seu modo de encarar as necessidades,
fins e consequncias, tal como tolerar nveis de desgaste. Com realce, a soluo para tais conflitos est
jungida na cooperao amigvel, sendo que as controvrsias devem ser convertidas em
empreendimentos cooperativos, nos quais as partes aprendem possibilidades de se expressar. A gesto
democrtica e participativa de conflitos requer o desenvolvimento de um olhar de cada espao como
um elo de resoluo das pendncias e colises de interesses interpelando os envolvidos e os demais
integrantes da comunidade participao e ao envolvimento nesse procedimento.
possvel destacar, em um primeiro momento, que a mediao consiste em um
procedimento consensual de resoluo de conflitos por meio do qual um terceiro indivduo, imparcial
e capacitado, escolhido ou aceito pelas partes, atua para encorajar e facilitar a resoluo de conflitos.
Os mediados estruturam a deciso que melhor os satisfaa, sendo esta resultante da convergncia das
vontades de ambas as partes, estando, portanto, atento s particularidades e nuances da situao
concreta. Verifica-se, assim, que h a desconstruo da ideologia pautada no ganhador-perdedor, que
vigora no sistema tradicional judicirio, passando, em seu lugar, subsistir uma abordagem assentada
na cooperao entre as partes envolvidas e no na competio beligerante processual. observvel,
neste cenrio, que a mediao se apresenta como um instrumento de soluo de litgios, empregado
pelas prprias partes que, impelidas pelo dilogo, encontram uma alternativa ponderada, eficaz e
satisfatria.
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A mediao comunitria, nesta faceta, retira do conflito o seu aspecto negativo, conferindolhe um significado positivo, natural e imprescindvel para a lapidao das relaes, tal como a sua boa
administrao representa o percurso para o entendimento e para o restabelecimento da pacificao
entre as partes. Sobre o tema, Foley (2011, p. 252) salienta que quando a prtica da mediao ocorre
na esfera comunitria, pode haver uma integrao das estratgias de fortalecimento da comunidade: o
acesso informao, a incluso e a participao, a corresponsabilidade, o compromisso e a capacidade
de organizao local. Em decorrncia de seus aspectos caractersticos, a mediao se revela como um
mecanismo de soluo adequado a conflitos que abordem relaes continuadas, aquelas que so
mantidas apesar do problema existente. Tal fato deriva da premissa que nessa espcie de conflitos se
encontra as maiores dificuldades para a manuteno do dilogo e da comunicao, em razo da
intensidade dos sentimentos envolvidos e da proximidade existente entre as partes, configurando
verdadeiro obstculo a reflexo. A mediao conduz a um determinado grau de democratizao,
equivalente realizao de cidadania plena alcanada por quem dela participa, ao passo em que gere
cidados ativos que compartilham efetivamente da vida social de sua comunidade, como bem
evidencia Nascimento (2010).
A mediao comunitria representa a coeso e a solidariedade sociais desejando a
efetividade das chamadas democracias de alta intensidade. A mediao comunitria aglomera as
comunidades mais carentes em busca da soluo e preveno dos seus conflitos, almejando a paz
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social, com base na solidariedade humana. Sendo essa mediao realizada em comunidades perifricas,
onde o desrespeito aos direitos constitucionais flagrante, representa um meio ainda mais efetivo de
transformao da realidade. A mediao comunitria um processo democrtico de soluo de
conflitos, na medida em que possibilita o acesso justia (resoluo dos conflitos) maior parte da
populao de baixa renda. Alm de possibilitar essa resoluo, oferece aos cidados o sentimento de
incluso social. Ao lado disso, quadra salientar que a base do processo de mediao o princpio da
solidariedade social. A busca de solues adequadas para casos, pelas prprias partes, incentiva a
conscientizao das mesmas para a necessidade da convivncia em paz.
Conforme sublinha Sales (2004, p. 136), a mediao comunitria estimula o indivduo a
participar ativamente da vida poltica da comunidade em dois sentidos: quando possui a
responsabilidade de resolver e prevenir conflitos (mediador) e ainda quando se tem a certeza de que
existe um local, prprio da comunidade, direcionado a resolver as controvrsias que apaream
(mediados). Desta feita, a mediao comunitria viabiliza a construo de uma identidade poltica
comum, ou melhor, a construo de um senso de pertencimento fsico e espiritual com relao a uma
dada localidade, privilegiando a comunidade como o locus frtil para o exerccio de tal mtodo de
tratamento de conflitos. Ao promover a capacidade para a autogesto dos conflitos, empodera a
comunidade sob uma perspectiva relacional, afixando um poder comunitrio expressado no poder
com o outro; na horizontalidade da conquista compartilhada e no resgate da conscincia de que cada
ser humano, num contexto coletivo, identifica-se como ator social, protagonista de destinos.
4. Mediao comunitria como axioma de efetivao da democracia participativa: o fomento do
dilogo na comunidade para a construo de decises coletivas
objetivos adotados por este procedimento, possvel mencionar a soluo extrajudicial dos conflitos.
Entrementes, em que pese sua importncia, cuida destacar que essa no dever ser o nico fito a ser
ambicionado na mediao de conflitos; ao reverso, outros objetivos da mediao devem ser enfocados,
como, por exemplo, a m administrao dos conflitos, o que permite o tratamento adequado do
problema e a manuteno dos vnculos afetivos existente entres as partes, tal como a busca pela
incluso social e da pacificao social.
Neste aspecto, verifica-se, por mais uma vez, que a mediao instrumento apto ao
desenvolvimento do dilogo entre os envolvidos, com o auxlio e participao da comunidade, de
modo geral, para que seja possvel a superao do litgio, bem como a afirmao dos valores
estruturantes da prpria democracia participativa, despertando no cidado a necessidade de um papel
ativo. Busca-se trabalhar a mediao como instrumento de promoo da paz social e de diminuio
da violncia. Assim, a paz social entendida como algo que vai alm da inexistncia de violncia fsica
e moral, passando pela necessidade de efetivao dos direitos fundamentais (SALES; ALENCAR;
FEITOSA, 2009, p. 291). Com efeito, a estruturao de um dilogo entre os envolvidos e a pacificao
social no so alcanadas em comunidades em que h fome, elevados ndices de desemprego,
indivduos realizando trabalhos forados ou mesmo em condio anloga de escravido, macia
explorao sexual infantil, carncia de moradias dignas, baixos nveis de educao e sade, alm de
outras mazelas sociais que interferem, de maneira direta, no desenvolvimento harmnico e sustentvel
da sociedade, afetando, inclusive, na paz social.
Fomenta-se a paz quando se resolve e previne a administrao inoperante dos conflitos;
quando se busca promover o dilogo; quando se possibilita a discusso sobre direitos e deveres, bem
como responsabilidade social; quando se viabiliza a substituio o sentimento de competio, inerente
ao sistema adversarial estruturado no Brasil, pelo iderio de cooperao. nos espaos de
participao construdos atravs de uma mediao democrtica que os envolvidos aprendem e
vivenciam a cidadania. Rompendo o silncio, abre-se participao para alm dos espaos privados
da comunidade (NASCIMENTO, 2010), contribuindo, assim, para o fortalecimento deste ambiente
social e, secundariamente, na construo de um Estado que propicie a democracia participativa em
seus plurais desdobramentos. Ora, a mediao, na condio de instrumento pacfico e participativo de
resoluo de conflitos, vindica das partes envolvidas o dilogo acerca dos problemas, dos
comportamentos, dos direitos e deveres de cada um, sendo que toda essa discusso se assenta na forma
cooperativa, fortalecendo o compromisso tico com o dilogo honesto.
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soluo dos seus conflitos, o que contribui favoravelmente para a preservao das
relaes, a satisfao dos interesses de todas as partes e a economia de custos de tempo
e dinheiro na soluo do conflito. dada maior relevncia necessidade de tornar os
cidados conscientes do seu poder para resolverem os seus conflitos atravs do
dilogo produtivo, construindo pontes que edificam relaes cooperativas entre os
membros da comunidade, abrindo novos caminhos para uma positiva transformao
sociocultural. A mediao comunitria realiza-se nos bairros de periferia, com o
intuito de propiciar comunidade a conscientizao de seus direitos e deveres, alm
da resoluo e preveno de conflitos em busca da paz social. Essa mediao permite
a criao de maiores laos entre os envolvidos, incentivando a participao ativa dos
membros daquela comunidade na vida social, ensinando-os a pensarem coletivamente
e no mais individualmente. (CARVALHO, s.d., p. 04).
deteriora a ideologia de ganhador-perdedor, edificando, em seu lugar, uma doutrina em que ambas as
partes so exitosas ao final. H uma participao direta dos envolvidos na tomada de deciso, de
maneira que o consenso atingido reflete a vontade livre, consciente e amadurecida dos envolvidos,
exercendo uma democracia participativa plena, sem mitigaes ou obstculos, o que repercutir
diretamente na qualidade de vida.
Convm destacar que a mediao desenvolvida em bairros das cidades (mediao
comunitria) propicia o dilogo entre as pessoas que convivem diariamente, auxiliando na soluo dos
seus conflitos e contribuindo para a construo da paz social (SALES; ALENCAR; FEITOSA, 2009,
p. 292). Ora, como a prtica da mediao estabelece a reclamao ativa dos envolvidos no tratamento
de conflitos, passa-se a no apenas a debater sobre questes de feio individual, mas tambm questes
de aspecto coletivo. As experincias brasileiras em mediao5-6, especialmente aquelas realizadas nas
periferias dos municpios, tm revelado mudanas de comportamento das pessoas: tornaram-se mais
participativas nas decises individuais e coletivas, refletindo a conjuno de esforos entre os
envolvidos, compartilhando a responsabilidade em relao ao tratamento do conflito. possvel,
assim, observar que a mediao, ao fomentar o empoderamento dos indivduos, na construo dos
consensos e responsabilidade compartilhada, tambm alimenta a participao do cidado na tomada
de decises, conscientizando-o no apenas acerca das questes individuais, mas tambm sobre as
questes coletivas e seus desdobramentos.
5. A comunidade e o mediador: a necessidade de edificao da identidade do terceiro imparcial
na conduo do tratamento dos conflitos
Ao se considerar a mediao comunitria como detentora, em um primeiro momento, do
papel de devolver a confiana aos subrbios e s comunidades perifricas, mergulhando em suas
respectivas realidades, necessria considerar que para o exerccio de tal fito, a concretizao de uma
democracia urbana, os cidados tornem-se cidados de fato, responsabilizando-se pela comunidade e
5
Neste sentido, possvel citar, como exemplo paradigmtico de projeto bem sucedido de mediao comunitria, o Projeto
Balco de Direitos, desenvolvido pela ONG Viva Rio. Falco (s.d., p. 02), ao discorrer acerca do programa, descreve
que: O Programa Balco de Direitos do Viva Rio existe h oito anos nas favelas do Rio de Janeiro. So ao todo cinco
balces, instalados em prdios comunitrios, onde estudantes e outros voluntrios atendem comunidade. Mais de 70 mil
atendimentos j foram feitos, de clculos trabalhistas a mediao e conciliao, passando por orientao jurdica em
processos judiciais. Nos primeiros anos, cerca de 25% dos servios demandados se relacionavam com aes judiciais.
Hoje, esse nmero caiu para cerca de 15%. O que demonstra que, na medida em que a comunidade cria seus prprios
mecanismos de resoluo de conflitos, a procura pelo Judicirio tende a ser menor.
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possvel, tambm, citar o Programa de Ncleos de Mediao Comunitria, fomentado pelo Ministrio Pblico do Estado
do Cear, e o Programa de Justia Comunitria, desenvolvido pelo Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios,
que, dentre as ferramentas desenvolvidas, utiliza a mediao comunitria e, em termos estatsticos, atendendo 774
(setecentas e setenta e quatro) pessoas (BRASIL, 2008, p.80).
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cidade em que esto inseridos. Ao lado disso, possvel, ainda, sublinhar que a mediao comunitria
passa, em razo dos aspectos caractersticos, deter legitimidade e confiana que inspira as partes. Para
tanto, de preponderante importncia a figura do mediador que, imperiosamente, dever ter construda
uma identidade que permita estabelecer um liame com a comunidade em que atua. A mediao
comunitria conduzida por mediadores que so membros da comunidade. mediao para, na e,
sobretudo, pela comunidade (SPENGLER, 2012, p. 234). No mais, ao se considerar que a mediao
est calcada no potencial dialgico para promover o tratamento dos conflitos, imprescindvel a
preservao de uma relao pautada na horizontalidade com que o mediador comunitrio conduz o
processo e tambm na participao da comunidade como corresponsvel na edificao do consenso
que assegure, em um futuro prximo, o alcance da pacificao social, dentro de um cenrio
caracterizado pela diversidade.
Ora, h que se reconhecer que, em sede de mediao, como mecanismo extrajudicial para
tratamento de conflitos, inexiste um processo judicializado que afixa e delimita os parmetros nos
quais o dilogo ser estabelecido. Distintamente do magistrado que usufrui da legitimao estatal para
tratar os conflitos, o mediador comunitrio possui uma legitimidade fundada na sua conduta e nos seus
valores pessoais, cuja consequncia mais robusta desdobra na inspirao dos mediandos de que os seus
problemas sero tratados por um igual. Nesta perspectiva, o mediador atua no sentido de ajudar as
partes, estimular e facilitar a resoluo do conflito, sem indicar a soluo, para que estas sejam capazes
de, por si prprias, chegarem a um acordo em que proteja os seus reais interesses (CARVALHO, s.d.,
p. 03). Como Spengler (2012, p. 234) observa, os conflitos endereados mediao comunitria
contam com a presena de um terceiro que conhece a realidade peculiar da comunidade, os valores
compartilhados e os hbitos dos conflitantes. O terceiro envolvido no tratamento dos conflitos fala a
mesma linguagem dos mediandos e possui uma legitimidade que no atribuda pelo Estado, mas sim
conferida pelas prprias partes, em razo da presena de um conjunto de caractersticas que identificam
o mediador com a comunidade.
Tal qual um pastor que, em sua tarefa religiosa, dedica-se a atender s necessidades
espirituais, o mediador comunitrio deve ouvir as partes, reconhecer os seus clamores
e suas emoes e, ao fornecer um ambiente seguro, permitir que as razes do conflito
floresam. Nesse sentido, h um aspecto restaurativo na justia comunitria, pelo qual
os disputantes podem reconhecer uns aos outros e, desenvolvendo aptides para a
comunicao, trabalham na direo de cura dos danos causados pelo conflito, assim
como na aptido para evitar problemas futuros. (FOLEY, 2003, p. 86).
26
antagonista
ganhador-perdedor.
Verifica-se,
claramente,
uma
transferncia
de
responsabilidades quanto gesto do conflito, sendo direcionada figura do magistrado que o traduz
em sua linguagem, utilizando, por vezes, de um arcabouo e uma vivncia que so distintos dos
experimentados pelos indivduos que esto inseridos em especfica comunidade. A resposta
apresentada pelo terceiro, legitimado pelo Estado, no reflete, comumente, os anseios apresentados
pelos envolvidos, j que est engessada pelo dogmatismo contido no arcabouo jurdico. Com efeito,
h que se reconhecer que a soluo apresentada no trata do conflito, apenas elimina a lide, entregando,
via de consequncia, o prestao jurisdicional do Estado-juiz.
De outro modo, o mediador comunitrio no emite um pronunciamento, impondo uma
deciso aos envolvidos, mas sim promove a facilitao do dilogo entre os mediandos. Mais que o
tcnico em conhecimento jurdico especfico, o mediador comunitrio reclama uma aceitao pela
populao em que atuar, permitindo-se que sejam reconhecidos pelos demais como pessoas capazes
de conduzir o dilogo entre os mediandos; trata-se do cidado atuando entre os cidados. Os
mediadores cidado no vm trazer uma soluo externa, mas estimulam a liberdade, a coragem, a
vontade prpria. Ser mediador cidado uma arte que, como todas as artes, no termina jamais de
refinar-se, segundo Spengler (2012, p. 237). O mediador comunitrio aquele indivduo que, mesmo
sendo grande tcnico, uma pessoa inserida na comunidade, cuja viso o coloca dentro do conjunto
em que atua, possibilitando a edificao de uma identidade que o legitima a conduzir os dilogos entre
os mediandos. A presena do mediador comunitrio no imposta aos mediandos, mas sim decorre de
uma escolha consensual, em razo de um reconhecimento no terceiro imparcial como um igual, em
nvel horizontal, capaz de auxiliar no tratamento do conflito existente.
Dentre os aspectos caractersticos primordiais do mediador, possvel apontar: capacidade
de ouvir, pacincia para compreender os problemas, tolerncia para no julgar, bom humor para
fomentar a concrdia e a paz entre os mediandos, imparcialidade para no cometer injustias, tica
para oferecer os melhores caminhos para as partes e no mediar os conflitos que envolvam os amigos,
inimigos ou parentes. De igual modo, o consenso a ser construdo na mediao comunitria deve ser
fruto da conjuno de esforos entre os mediandos, aps a estruturao de um dilogo maduro e capaz
de estabelecer uma responsabilidade compartilhada e no reflexo da vontade imposta do mediador. O
respeito que os mediadores conquistam no desempenho de sua funo, com percia e honestidade,
decisivo para que a mediao comunitria se consolide como processo eficaz para a soluo de
controvrsias (SALES; LIMA; ALENCAR, 2008, p. 719).
27
6. Consideraes finais
Diante do cenrio apresentado, possvel pontuar que, conquanto a Constituio da
Repblica Federativa do Brasil de 1988, tambm nomeada de Constituio Cidad, assegura,
formalmente, o acesso justia, h que se salientar que o Poder Judicirio, em decorrncia do
pragmatismo existente e da viso processual adotada, diariamente, frustra a promoo de tal direito.
Na realidade, a busca insacivel por diminuio de processos, com emisses de pronunciamentos do
Estado-juiz, pautado, corriqueiramente, na distorcida viso do acordo como elemento de satisfao das
partes, apenas atende o aspecto quantitativo de ndices e dados que buscam demonstrar que o
Judicirio, como zeloso e sensvel Poder constitudo, trava uma batalha pela materializao do
princpio da durao razovel do processo. Ora, a falaciosa cultura acordista, adotada no modelo
nacional, no trata o conflito nem as causas que o desencadeiam; ao reverso, fomenta apenas o
tradicionalismo adversarial arraigado que, imperiosamente, agrupa os envolvidos em polos
conflitantes que, uma vez infantilizados pelo monoplio na soluo dos litgios, transferem ao terceiro,
Estado-juiz, a capacidade de gerir o dissenso e determinar, a partir do arcabouo jurdico posto, qual
dos envolvidos detentor do direito pleiteado ou mesmo quem ganha e quem perde.
Em oposio viso negativa de abordagem dos conflitos, a mediao, como mtodo
extrajudicial de tratamento dos dissensos, busca promover uma mudana cultural, pautada no
empoderamento dos envolvidos, de modo que, a partir do dilogo e amadurecimento dos mediandos,
seja possvel estabelecer uma responsabilizao compartilhada, em substituio figura do culpado,
culminando na construo de consensos que decorram, de fato, da confluncia da vontade dos
envolvidos. No mais vigora a ideologia dualstica do ganhador-perdedor, mas sim uma tica segundo
a qual o dilogo estruturado permite que ambos os envolvidos experimentem uma nova percepo do
conflito, algo intrnseco e inseparvel da convivncia em sociedade. A cultura de empoderamento dos
indivduos possibilita que seja desenvolvida uma autonomia participativa que refletir diretamente na
construo dos consensos formados, eis que derivaro da conjuno de esforos e anseios dos
envolvidos. Neste cenrio, o consenso fruto da vontade dos envolvidos que, uma vez empoderados,
logram xito na gesto do conflito e no melhor mecanismo para trat-lo, distinguindo-se, via de
consequncia, do pronunciamento estatal que, corriqueiramente, imposto pelo julgado, alheio s
nuances e aspectos caracterizadores dos envolvidos, estando atrelado apenas ao arcabouo jurdico.
Inexiste a figura do juiz togado, cuja legitimidade proveniente do reconhecimento
dispensado pelo Estado e pelo sistema burocrtico, mas sim o mediador, o terceiro imparcial, escolhido
consensualmente pelos envolvidos, cuja legitimao decorre do prprio reconhecimento da
28
comunidade que, ao invs de emanar uma deciso, apenas orientar a conduo do dilogo, permitindo
que os mediandos alcancem o tratamento mais adequado ao conflito existente. luz do exposto, a
mediao desenvolvida em comunidades se apresenta como robusto instrumento de empoderamento
dos envolvidos, eis que possibilita o desenvolvimento de uma cultura participativa, na qual os
indivduos passam a gozar de autonomia e amadurecimento necessrio para tratar os dissensos, sem
que haja a necessria interveno do Estado-juiz e todo o aparato processual enrijecido que o sustenta.
Em especial nas comunidades que florescem margem das cidades oficiais, que padecem da atuao
ativa do Estado, sendo, por vezes, governada por um poder paralelo, decorrente do poderio do trfico
de drogas, necessrio se faz a estruturao de mecanismos que permitam a preservao dos cidados,
o fortalecimento de uma mentalidade que busque o restabelecimento da pacificao social e
manuteno das relaes contnuas.
Assim, diante cenrio no qual as pessoas so desassistidas em seus direitos individuais e
sociais, na tentativa de melhorar a qualidade de vida atravs da pacificao e participao social.
possibilitada uma valorao dos aspectos compartilhados pelas comunidades e no apenas um saber
tcnico-jurdico, por vezes, estranho quelas, tendente a edificar barreiras que obstam o dilogo e to
somente hierarquiza os envolvidos. o cidado quem orienta a gesto do conflito, promovendo o
dilogo e a mudana cultural, retirando do Estado o monoplio tal tarefa. Em tom de arremate,
mediao, mais que um conjunto de tcnicas e mtodos extrajudiciais que tratam o conflito, sinnimo
de autonomia e exerccio de democracia participativa, permitindo que o indivduo seja capaz de
construir consensos, superar as divergncias e promover uma cultura de paz.
7. Referncias bibliogrficas
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33
MEDIAO COMUNITRIA DE CONFLITOS: TEORIA E PRTICA DE UM CAMINHO PARA DEMOCRACIA NAS FAVELAS DO RIO DE
JANEIRO- Rafaela Selem Moreira
Compreender os cenrios com os quais estamos lidando o ponto de partida para definir os
modelos comunicativos que devemos assumir para desenvolver uma comunicao efetiva em qualquer
contexto. Existem diferentes categorias de conflitos - intrapessoais, interpessoais, intracoletivos,
intercoletivos, e internacionais portanto, sempre que existir um conflito pode-se questionar de que
modo seus participantes bem como suas caractersticas individuais (fora, meios de cognio,
personalidade, estado emocional etc.) e as eventuais relaes prvias de um com o outro afetam o
desenvolvimento e o andamento do processo comunicativo. O cenrio eleito neste estudo o das
comunidades faveladas da cidade do Rio de Janeiro. A ideia de comunidade est ligada a noo de
pertencimento. Comunidade tudo aquilo que me pertence e tambm, ao qual eu perteno, ou seja,
aquilo ao que estou ligado e que me liga a outras pessoas. No entanto, de outra perspectiva, para alm
da ideia de pertencimento, o sentido partilhado por uma comunidade em essncia compreende a ideia
da existncia de um dbito comum que nos une a todos. A percepo da existncia de dvidas
35
compartilhadas que submetem os indivduos uns aos outros seria, portanto, a fora motriz de uma
comunidade: sacrificar a individualidade em prol da comunidade e a liberdade em prol da segurana
que s esta ltima pode oferecer (SPENGLER: 2012: 157) o que nos mantm em comunidade7.
A comunidade se mantm vida com base na ideia da existncia de um consenso. Este consenso
teria por fundao um sistema prvio de opinies comuns sem o qual se cairia na anarquia. Por sistema
prvio de opinies comuns, compreende-se a interdependncia entre as partes, no necessariamente
valores e objetivos comuns. Em outras palavras, uma comunidade se mantm viva pela
interdependncia de seus integrantes que no necessariamente compartilham valores, crenas e
objetivos de vida, mas que assim vivem em funo de um sacrifcio compartilhado da prpria liberdade
em prol de aspirao comum de segurana. No caso das favelas, esta comunho surge para manter a
prpria existncia da comunidade que, na informalidade, alvo fcil destruies e remoes por parte
do poder pblico (BURGOS, 2001).
Ao se discutir conflito e administrao de conflitos nestes cenrios, o primeiro aspecto de
investigao a compreenso dos meios pelos quais se pode acessar um consenso em favelas, ou seja,
os limites e possibilidades relacionados esfera do agir comunicativo interpessoal destes grupos de
pessoas. Para tanto, faz-se necessrio compreender o processo histrico de experincias partilhadas
que as une.
O fenmeno da favela carioca que surge por volta de 1900 e se multiplica a partir da remoo
dos cortios por volta de 1920, resiste ao longo de um sculo a diversas tentativas de extermnio
empreendidas pelo poder pblico (ZALUAR, 1999; BURGOS, 2001; MOREIRA, 2006; CORRA,
2012) sendo atualmente fato social consolidado. J na dcada de 1980, a ideia de que as favelas eram
doena social a ser eliminada no cabia mais nos discursos polticos. As favelas no eram mais
episdio, mas realidade consolidada na cidade (CAVALCANTI, 2009).
Pouco tempo aps consolidada, na dcada de 1990 a favela entra na moda, no entanto, a
recente fama que conquista no resultado de cem anos de histria de lutas, mas da degenerao de
valores e violncia gerados pelo crime. Tanto no cenrio nacional - atravs da televiso e dos jornais
- quanto no cenrio internacional - atravs das telas de cinema , a violncia e a atmosfera de
ilegalidade nas favelas passam a ser amplamente divulgadas com fetichismo (BAUMANN, 2009). A
primeira favela j contava com 50 anos de existncia quando foi realizado o primeiro recenseamento
(VALLADARES, 2005: 62). Os primeiros recenseamentos na dcada de 1940 e 1950 traziam dados
conflitantes e imprecisos sendo corrigidos ao longo das dcadas seguintes, a partir de novas pesquisas
Neste sentido, a ideia de comunidade est ligada a ideia de morte, comunidade da morte, ou uma comunidade unida
pela morte daquilo que nos esforamos para continuar a ser: seres individualizados ou indivduos isolados. (SPENGLER:
2012: 161).
7
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MEDIAO COMUNITRIA DE CONFLITOS: TEORIA E PRTICA DE UM CAMINHO PARA DEMOCRACIA NAS FAVELAS DO RIO DE
JANEIRO- Rafaela Selem Moreira
que at hoje ainda so realizadas a fim de diagnosticar a evoluo das favelas cariocas. A demora e a
insuficincia na gerao de dados sobre as favelas aliada a presena massiva de especulaes
alarmistas da imprensa so a combinao perfeita para a construo de perspectivas fantasiosas e
irreais destes espaos urbanos. Um exemplo disto a percepo da cidade do Rio de Janeiro como
cidade partida (VENTURA, 1994). A favela no realidade uniforme ao longo da cidade
(CAVALCANTI, 2009; MOREIRA, 2011), fato que desmistifica o mito da cidade partida. Se
observarmos o mapa da cidade do Rio de Janeiro a partir de sua diviso territorial em cinco reas de
planejamento municipais a luz do ndice de desenvolvimento social calculado pela ONU, verificamos
que as menores taxas de desenvolvimento sociais esto na rea de planejamento 4 e 5 - AP4 e
AP5 - que correspondem a Zona Oeste e os melhores em contra partida esto concentrados na Zona
Sul (AP2) (CAVALLIERI, LOPES; 2008). No que tange ao recente crescimento das favelas, esta
variao tambm se manifesta nas diferentes reas de planejamento municipais. Em dados gerais, em
2010, o crescimento das favelas comparado ao da cidade formalmente constituda era de quatro novos 8
indivduos a mais por ano nas favelas para um novo indivduo a mais por ano na cidade formal
(CAVALLIERI, LOPES; 2012). Este crescimento mais acelerado na favela no se d, todavia, de
maneira uniforme entre as favelas nas diferentes regies da cidade. Enquanto a populao das favelas
da Zona Sul (AP2) e de parte da Zona Oeste (AP5) cresciam a uma taxa de 15% ao ano, a populao
das favelas de outra parte da Zona Oeste (AP4) que inclui a Barra da Tijuca e Jacarepagu - crescia
a todo vapor marcando 53% ao ano (CAVALLIERI, LOPES; 2012).
Conhecer e entender esta dinmica realidade o primeiro passo a ser dado no sentido de
atender efetivamente demandas de sua coletividade, compor as desarmonias do tecido social e
administrar conflitos com sucesso e equidade.
Novos indivduos podem ser por natalidade ou por fluxos migratrios internos entre regies do Brasil.
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MEDIAO COMUNITRIA DE CONFLITOS: TEORIA E PRTICA DE UM CAMINHO PARA DEMOCRACIA NAS FAVELAS DO RIO DE
JANEIRO- Rafaela Selem Moreira
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durante o debate para a resoluo de um conflito. Outra ferramenta tambm notada foi a remisso ao
direito oficial.
Esse discurso jurdico dominado pelo uso de topois necessariamente um discurso aberto e
permevel influncia de discursos afins, transformando-se em um antdoto eficaz do legalismo. A
apresentao do objeto da lide pelas partes , portanto, o ponto de partida para a ao do presidente da
associao, que pode tanto limit-lo como pode expandi-lo para alm da proposta inicial. Em seu
aspecto formal, o processo de resoluo de conflitos em favelas mostra-se flexvel sem que isso, no
entanto, torne-o catico.
MEDIAO COMUNITRIA DE CONFLITOS: TEORIA E PRTICA DE UM CAMINHO PARA DEMOCRACIA NAS FAVELAS DO RIO DE
JANEIRO- Rafaela Selem Moreira
No cenrio das favelas cariocas, Corra (2012) ilustra esta fragilidade relembrando a operao
policial Rolling Stones em Rio das Pedras na qual a associao de moradores, suspeita de
envolvimento com as milcias locais teve todos os seus documentos e arquivos confiscados pela
polcia. Esta operao que gerou a desarticulao da associao de moradores de um lado promoveu a
incerteza de toda uma comunidade quanto garantia de sua situao de moradia com o confisco de
todos os registros de propriedade e de outro revelou o uso da fora coercitiva que permeava os atos
dos representantes desta associao. Cenrios como este, no incomuns em favelas, so exemplos da
fragilidade da mediao como procedimento de resoluo de conflitos eficiente em comunidades.
11
Os aspectos positivos da mediao so reconhecidos em bases empricas e fomentados pelo Ministrio da Justia,
Secretaria de Reforma do Judicirio, e no CNJ brasileiros (Spengler, 2012; Pinho e Paumgartten, 2013; Ramos Filho, 2013)
12
Autores como o americano Owen Fiss, so radicalmente contrrios idia do acordo. Fiss (2004) afirma em sua obra em um captulo intitulado contra o acordo - que o novo movimento chamado ADR (Alternative Dispute Resolution) nos
Estados Unidos vem tentado facilitar ou at mesmo forar um acordo, sob o argumento de ser esse mais benfico por
inmeras razes. Fissa (2004) chama a ateno para a questo da desigualdade de foras entre os negociantes, considerando
que geralmente o consentimento nesse procedimento obtido via coao.
41
4. Novas tcnicas para antigos problemas: os inputs trazidos por novos atores
Nos finais de semana (...) como formigas obreiras, sob o sol quente, homens com as
costas brilhantes de suor misturam areia com cimento e carregam pilhas de tijolos em
carrinhos de mo. Em cima da laje, armam um cavalete rstico ao qual fixam uma
roldana para descer a corda com o balde e subir o material para os pedreiros no andar
de cima. (...) Num lugar da cidade onde a renda mdia de dois a trs salrios mnimos
por ms, quem pode contratar pedreiros profissionais? Eles mesmos renem dois ou
trs amigos que mais tarde sero ajudados em suas construes (...) Os que tm
experincia profissional, firmam os alicerces e colocam as paredes a prumo, os outros
carregam o material. Com o capricho de quem constri o lar que abrigar a famlia,
superam as dificuldades do amadorismo, do terreno acidentado, e da precariedade das
ferramentas disponveis. raro encontrar uma casa torta, desalinhada em relao as
vizinhas, uma janela desconjuntada ou uma porta que pega no cho ao abrir.
Depois que as paredes dos quartos do andar de cima subiram, chega a vez de bater a
laje, arma-la sobre uma estrutura de paus e tbuas para sustent-la enquanto o
concreto no seca. o final da obra! Momento que existe comemorao.
(...)
Mais tarde uma nova laje dar origem ao terceiro andar. (...)
H proprietrios de terrenos que preparam os alicerces para suportar trs ou quatro
andares, constroem o trreo e o colocam a venda imediatamente. Com o dinheiro
arrecadado, levantam os andares superiores para morar coma famlia e alugar para
terceiros. Outros vendem os andares superiores antes mesmo de construir o trreo.
Vendem o espao sideral! (nosso grifo) (VARELLA, 2002: 70-72).
Uma definio para laje o espao areo superior dos imveis, mesmo que no haja a
presena material de qualquer construo. (CORRA, 2012: 153). Entre os conflitos mais recorrentes
em favelas cariocas est aquele que abarca o direito de laje. Questes relacionadas ao direito de Laje
antes administradas apenas pelas associaes de moradores hoje so encontradas sob a tutela de uma
multiplicidade de atores presentes nas favelas cariocas. Estes atores so organizaes da sociedade
civil como ONGs e Universidades. Um exemplo desta presena a existncia do ncleo de mediao
de conflitos da UNIVERCIDADE na favela de Rio das Pedras (CORRA, 2012), o Ncleo
Interdisciplinar de Aes para a Cidadania da UFRJ na Mar (MOREIRA, 2009a) e a experincia dos
Balces de Direito da ONG Viva-Rio nas comunidades da Rocinha, Mar, Santa Marta, Cantagalo/
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JANEIRO- Rafaela Selem Moreira
Para um mediador ser eficiente, ele precisa ser capaz de analisar e avaliar situao
crticas e planejar intervenes eficazes para lidar com as causas do conflito.
Entretanto, os conflitos no vm em pacotes arrumados, com suas causas e
13
Segundo informaes obtidas no ncleo do Balco de Direitos Rocinha, de um total de 1.037 atendimentos realizados
no ano de 2004 por aquele, 54 tratavam de problemas de vizinhana, correspondendo a 5,20% da demanda. As 39
mediaes de vizinhana corresponderam a 15,60% de um total de 250 mediaes marcadas. (VIVA RIO, 2005).
43
14
Para ver mais detalhadamente as tcnicas de mediao recomendamos OPEZZO, Damin Saint-Mezard (2011)
Comunicacin: buenas prcticas y errores, in: Soleto Muoz, Mediacin y Resolucin de Conflictos: Tcnicas y mbitos,
Madrid: Tecnos, 2011 e ESTEBAN SOTO, Yolanda. (2011) Las armas del negociador para lograr el acuerdo: las
microtcnicas de la mediacin, in: Soleto Muoz, Mediacin y Resolucin de Conflictos:
Tcnicas y mbitos, Madrid: Tecnos.
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MEDIAO COMUNITRIA DE CONFLITOS: TEORIA E PRTICA DE UM CAMINHO PARA DEMOCRACIA NAS FAVELAS DO RIO DE
JANEIRO- Rafaela Selem Moreira
Neste contexto, os valores assumem, portanto, um carter relativista e s podem realizar seu potencial
persuasivo no momento em que so aceitos pelas partes. Ao contrrio do positivismo jurdico, a tpica
possui uma preocupao em se coadunar com a teoria democrtica. Para isso, lana mo de argumentos
emergentes na realidade social, bem como opera tambm com o senso comum.
O senso comum o ponto de partida dos discursos e do conhecimento, obedecendo a critrios
de construo informais, variados, que refletem o pensar de uma poca. No h um, mas diversos
sensos comuns em uma comunidade, de acordo com o espao e tempo em que se originam. Mas, como
o homem, via de regra, no est circunscrito a apenas um espao de intersubjetividade, esses sensos
comuns convivem no que Aguiar (2001) chama de espao intercomum, ou seja, no contexto de cada
interao social comunitria.
Para ilustrar o que acaba de ser dito, tomemos em mente a soluo de um determinado
problema. Esta soluo acontecer quando houver conveno acerca de uma nova concepo
relacionada ao tema no qual se circunscreve o problema ou, atravs da reafirmao de solues
exemplares j adotadas anteriormente. Essa mesma soluo, no entanto, resistir at a prxima
discrdia, a menos que permanea forte o bastante para negar a conflituosidade e subjug-la
(AGUAIR, 2001: 105).
O senso comum molda suas verdades nas relaes entre as novas e as antigas idias,
vindo as primeiras a confrontar as antigas, formando as ltimas edies das
verdades. Dessa forma, modos antigos de se pensar podem sobreviver por muitos
anos e o simples fato de serem antigos no os retira seu valor e sua mensagem de
verdade. Diante dessa caracterstica de construir o novo senso comum, estamos sempre
condenados a analisar o novo problema segundo a soluo herdada. [...] Essa viso
pragmtica de senso comum est sujeitas as transformaes do mundo, ou seja, as
convenes socioculturais sobre as representaes da realidade esto constantemente
sendo desconstrudas para dar lugar a uma nova construo que esteja adequada ao
novo momento histrico. (AGUIAR, 2001:107-108).
Atravs das transformaes que sofrem as convenes estabelecidas sobre os sensos comuns
possvel a comunidade progredir. H uma diferena entre senso comum e saberes sistmicos. No
sistema, opera o princpio da no contradio (caso contrrio, no seria ele um sistema). Exemplo
disso nosso ordenamento jurdico onde no pode haver, entre as diferentes legislaes, contradio.
No entanto, o senso comum no se submete a essa lgica unitria, mas sim a diversas estruturas
45
Jrgen Habermas (1929) um filsofo e socilogo alemo contemporneo, que tem seu nome associado Teoria
Crtica da Escola de Frankfurt, cujos principais representantes so Adorno (1903-1969), Marcuse (1898-1979), Horkheimer
(1895-1973) e Benjamin (1892-1940). No obstante suas diferentes formas de olhar e pensar, um tema comum
esses filsofos: a crtica radical sociedade industrial moderna. O processo de industrializao faz prevalecer uma forma
de racionalidade: a racionalidade instrumental, definida pela organizao de meios adequados para atingir determinados
fins (relao meios-fins) ou pela escolha de alternativas estratgicas que visem a consecuo de objetivos. Habermas
partilha dessa crtica. Em seu discurso resgata a razo da perplexidade ao se repensar a idia da razo e da racionalizao
na busca de superar o conceito de racionalidade instrumental, ampliando o conceito de razo para uma razo que contenha
a possibilidade de reconciliao consigo mesma: a razo comunicativa. (MENDONA, 2006: 117).
15
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MEDIAO COMUNITRIA DE CONFLITOS: TEORIA E PRTICA DE UM CAMINHO PARA DEMOCRACIA NAS FAVELAS DO RIO DE
JANEIRO- Rafaela Selem Moreira
47
A tica comunicativa desenvolvida por Habermas dentro do plano da ao comunicativa determina que as pretenses de validade da norma e decises tm sentido cognitivo e podem ser
tratadas como verdade, exigindo para sua fundamentao um discurso efetivo por partes daqueles
afetados por seus efeitos. Dessa forma, a validao de decises passa pelo coletivo e no apenas pelo
individual, favorecendo a participao popular na discusso, representando um verdadeiro foro
pblico. A tica discursiva fundamentada assim pelo princpio U, (Universalisierungsgyndsarz), que
determina a validade da deciso a partir da aceitao de seus efeitos e consequncias por todos os
envolvidos. Esta universalidade, no entanto, no despreza as estruturas pluralistas da vida cotidiana.
O foro onde se desenvolvem todas essas discusses, verdadeiro espao pblico prezado por Habermas,
criado pela comunidade como um espao para a prtica do dilogo e da comunicao devendo nele
atuar os mais diversos grupos sociais. O risco que temos nesse momento a possibilidade de
manipulao desse espao, especialmente pelas ideias de dinheiro e poder relacionadas ao mundo
sistmico, hoje predominante entre os diferentes membros da sociedade. A correta utilizao desses
espaos aquela que ocorre de forma transparente para que a comunidade debata, discuta e reconhea
solues para seus problemas. Para que as decises apuradas a partir desse espao sejam legtimas
muito importante que haja entre os participantes do debate, igualdade de condies. Esse tipo de
participao social em espaos pblicos fortaleceria, portanto, a sociedade civil e expressaria a
democracia.
Neste sentido, o surgimento de estruturas associativas que promovem mediaes comunitrias
reforaria a infraestrutura do mundo da vida uma vez que, ao promover o dilogo e a comunicao
acerca do bem-comum e do entendimento, fariam diminuir a influncia do mundo sistmico na vida
das pessoas. A consequncia disso seria ento o fortalecimento da sociedade civil, evitando o
surgimento de decises manipuladas.
O processo de mediao comunitria constituiria, assim, um meio de resoluo de conflitos
no qual o poder de deciso cabe s partes envolvidas, devendo o mediador apenas facilitar esse dilogo
e a comunicao pacfica. Atravs do incentivo ao dilogo, se vai trilhando o caminho da resoluo e
preveno de conflitos, no qual o impasse no aparece como algo negativo, mas positivo e construtivo,
um meio de soluo de conflitos marcadamente democrtico. A comunicao se estabelece com base
no conflito como algo inerente da condio humana, como instrumento de evoluo, uma vez que
incita as partes a discutir sobre uma situao, gerando uma transformao da mesma. O conflito
assim, transitrio e necessrio para o aprimoramento das relaes. Atravs desse dilogo
transformativo, surge para os indivduos a possibilidade de, ao conversarem sobre seus problemas,
incorporarem a responsabilidade pela consequncia de seus atos, deixando de atribu-la a um terceiro
como comumente ocorre em relao figura do juiz, presidente ou governador. Atravs da mediao
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MEDIAO COMUNITRIA DE CONFLITOS: TEORIA E PRTICA DE UM CAMINHO PARA DEMOCRACIA NAS FAVELAS DO RIO DE
JANEIRO- Rafaela Selem Moreira
comunitria, a ao comunicativa na resoluo das controvrsias realizada por aqueles que nelas
esto envolvidos, participando ativamente nas decises e tendo como consequncia o exerccio da
cidadania e incluso social. Alm disso, atravs da administrao de conflitos com base na
comunicao possvel evitar atos violentos (SALES, 2003).
Dessa maneira, a medio comunitria passa a ser vista como valioso instrumento para
concretizao da paz, no apenas a paz como ausncia de violncia fsica, mas tambm a paz como a
efetivao de direitos fundamentais (SALES, 2003; MENDONA, 2006; SPENGLER, 2012). Em seu
sentido material, (re)surge a mediao comunitria como mais do que uma inovadora metodologia de
resoluo de conflitos, mas um verdadeiro caminho para fortalecer uma democracia efetiva, pautada
na razo comunicativa.
7. Referncias bibliogrficas
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52
1. Introduo
53
deixar os policiais entrevistados vontade para falarem das suas prticas e de seus companheiros, ou
seja, com espao para crticas, elogios e sugestes ao que feito no local onde trabalham.
2. A mediao nas Unidades de Polcia Pacificadora UPPs
A Unidade de Polcia Pacificadora UPP um projeto da Secretaria de Segurana Pblica
do Governo do Estado do Rio de Janeiro que pretende inserir policiamento ostensivo e comunitrio
em reas dominadas por traficantes e milicianos. Trata-se de uma iniciativa com o intuito de garantir
a segurana da populao habitante de reas marginalizadas como o primeiro passo para sua integrao
com o restante da cidade.
16
Site da Coordenadoria de Polcia Pacificadora. Apud. MONTEIRO, Rodrigo; ZALUAR, Alba; OLIVEIRA, Ana
Cristina. Mudanas, resistncias e desafios na nova poltica de segurana pblica no Rio de Janeiro. Bahia: Anais do XVI
Congresso Brasileiro de Sociologia, 2013. p. 5 e 6.
17
A divulgao dos locais antes da ocupao uma prtica reiterada da Secretaria de Segurana Pblica muito criticada,
que tem o objetivo de evitar confrontos e, consequentemente, perda de vidas de policiais e inocentes durante as operaes.
Normalmente as operaes tem a atuao do Batalho de Operaes Especiais BOPE, Batalho de Choque e Fuzileiros
Navais, grupamentos especializados em situaes de risco elevado.
18
54
MEDIAO NO MORRO DO TUIUTI: OBSERVAES SOBRE A ATUAO DOS POLICIAIS MEDIADORES DAS UPPS NAS FAVELAS
CARIOCAS-Irineu Carvalho de Oliveira Soares
Dentre os servios oferecidos, a mediao de conflitos, na viso dos comandantes das UPPs
e do Governo, tem sido colocada como um dos melhores projetos desenvolvidos nas reas agraciadas.
Segundo essas autoridades ela apaga o histrico de represso do crime organizado na resoluo dos
conflitos nessas localidades e concede aos prprios interessados a responsabilidade pela resoluo dos
mesmos.
Os problemas que antes eram resolvidos com base na violncia e coao atravs dos tribunais
do trfico e ameaa por grupos de extermnio passou a ser resolvido entre as partes com a ajuda de
um terceiro imparcial, o mediador.
Esses mediadores, policiais militares, so treinados por meio de convnios entre a
Coordenadoria de Polcia Pacificadora e o Tribunal de Justia ou Ministrio Pblico Estaduais para
atuarem nas comunidades administrando os conflitos locais.
3. O morro do Tuiuti
20
MONTEIRO, Rodrigo; ZALUAR, Alba; OLIVEIRA, Ana Cristina. Mudanas, resistncias e desafios na nova poltica
de segurana pblica no Rio de Janeiro. Bahia: Anais do XVI Congresso Brasileiro de Sociologia, 2013. p. 6.
55
Com cerca de 3.200 habitantes e 960 domiclios, segundo o Instituto Brasileiro de Geografia
e Estatstica21 forma junto com as favelas Mangueira, Telgrafo, Pendura Saia, Santo Antnio, Chal,
Faria, Buraco Quente, Curva da Cobra, Olaria e Candelria o Complexo de Favelas da Mangueira, um
dos maiores da Zona Norte e mais perigosos do Rio de Janeiro, com um histrico de tiroteios e
violncia.
A favela, marcada pela violncia, foi beneficiada pelo Programa Favela Bairro na dcada de
1990 sendo parcialmente urbanizada. Possui uma das mais antigas escolas de samba do Rio do Janeiro,
a Paraso do Tuiuti que por vrias vezes chegou ao grupo especial para o orgulho da sua populao.
Os principais pontos de referncia no seu entorno so o Centro de Abastecimento do Estado
da Guanabara CADEG, tambm conhecido como Mercado Municipal do Rio de Janeiro, o estdio
do Maracan, a Universidade do Estado do Rio de Janeiro UERJ, a estao de trem da Mangueira e
a Quinta da Boa Vista, antiga sede do Imprio que atualmente funciona como jardim zoolgico e
museu.
Devido localizao estratgica e nveis elevados de violncia no seu entorno, em 3 de
novembro de 2011 o Complexo da Mangueira foi ocupado para a instalao da 18 Unidade de Polcia
Pacificadora. Com sede no Morro da Mangueira a UPP possui um efetivo de aproximadamente 400
policiais distribudos por toda a regio.
Dentre esses agentes de segurana, alguns foram treinados para atuarem como mediadores de
conflitos comunitrios em toda a regio. Todavia, esse artigo tem como objetivo o estudo das prticas
realizadas especificamente no Morro do Tuiuti.
Iniciada no ano de 2012, a mediao no Morro do Tuiuti, promovida pela Unidade de Polcia
Pacificadora, possui caractersticas intrigantes. Para se falar a verdade, a referida favela no possui
uma Unidade de Polcia Pacificadora prpria, mas seu territrio controlado pela UPP do Morro da
Mangueira.
Esse fato repercute na dinmica das mediaes realizadas pelos policiais que atuam na favela,
pois estes no contam com nenhuma estrutura fsica na favela do Tuiuti e dependem da base no Morro
da Mangueira para fomentar as suas aes, inclusive as que fazem referncia mediao de conflitos.
Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto. Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica IBGE. Censo
Demogrfico 2010. Aglomerados Subnormais Primeiros resultados. Rio de Janeiro: IBGE, 2010. p.136.
21
56
MEDIAO NO MORRO DO TUIUTI: OBSERVAES SOBRE A ATUAO DOS POLICIAIS MEDIADORES DAS UPPS NAS FAVELAS
CARIOCAS-Irineu Carvalho de Oliveira Soares
2222
Mediao de conflitos um procedimento judicial ou extrajudicial, onde um terceiro imparcial escolhido ou aceito
pelas partes conflitantes administra o dilogo entre as mesmas com o intuito de facilitar a consecuo de um acordo.
23
Normalmente, as regras do procedimento mediacional tm como objetivo organizar a sesso e o local onde a mesma ser
realizada, podendo variar de acordo com a situao apresentada, o espao fsico disponvel, o mediador etc.
24
Os principais princpios da mediao so a Voluntariedade (entendido como a faculdade que as partes tem de participar
e permanecer na sesso de mediao, ou seja, elas no so obrigadas a participar do procedimento), Imparcialidade (o
procedimento deve ser gerido por um terceiro imparcial), Confidencialidade (o procedimento deve ser sigiloso),
Autodeterminao (as partes conjuntamente determinam o resultado do procedimento, isto , ele no pode ser imposto por
ningum) e conhecimento informado (as partes tem o direito de ter conhecimento sobre os seus direitos ou qualquer
informao que envolva o problema mediado).
57
Logicamente, as pessoas concordam em participar de uma mediao, mesmo sem saber o que
. Alm disto, vrios problemas surgem com essa aceitao, como o local onde a mediao ser
realizada, pois no existem instalaes da UPP na favela do Tuiuti.
Para que o procedimento mediacional seja realizado de maneira eficiente necessrio uma
estrutura fsica mnima com acomodaes que permitam as partes um ambiente seguro e sigiloso para
dialogarem, sem interrupes e ameaas de qualquer espcie.
Os policiais mediadores do Morro do Tuiuti no possuem nenhum local adequado para
realizarem as mediaes na favela onde atuam. Os locais mais prximos que podem ser utilizados so
a sede da UPP no Morro da Mangueira e o Centro de Abastecimento do Estado da Guanabara
CADEG, o qual disponibilizou uma sala para a atuao dos mediadores.
A distncia da favela onde os moradores habitam e o local da mediao d origem a vrios
obstculos, dentre eles, o custo da passagem de deslocamento de moto txi e o medo de serem vistos
com os policiais e identificados como delatores, popularmente chamados de X-9s.
Desta forma, segundo os policiais mediadores, o nmero de no comparecimentos as sesses
marcadas nas estruturas fsicas disponveis era muito elevado, fato que levou os mediadores a adotarem
medidas com o objetivo de tentar adaptar o procedimento ao contexto local.
Devido liberdade procedimental25 da mediao, os policiais mediadores passaram a atuar a
paisana, ou seja, sem farda, disfarados de moradores para evitar que as partes conflitantes fossem
vistas andando com policiais e corressem o risco de sofrerem algum tipo de violncia. Assim,
desvincula a mediao da UPP para que as pessoas no fiquem vulnerveis.
Em relao ao local, os policiais mediadores resolveram adotar o rito de fazer a primeira
sesso de mediao na casa das partes envolvidas no conflito. A dinmica consiste em sesses em
separado com as partes, na casa das mesmas, e a posterior sesso conjunta em uma das casas ou em
um local neutro, como a sede da UPP ou a sala cedida pela CADEG.
Os policiais fardados que abordam as partes encaminham o caso aos policiais mediadores e
estes definem como local para as reunies a casa das partes mediadas. Nas palavras de um policial
mediador, a situao um pouco constrangedora, mas nenhuma pessoa se nega a acolher o policial
25
O procedimento de mediao livre, ou seja, no possui um rito estabelecido e obrigatrio a ser seguido pelo mediador
(pessoa que conduz o processo).
58
MEDIAO NO MORRO DO TUIUTI: OBSERVAES SOBRE A ATUAO DOS POLICIAIS MEDIADORES DAS UPPS NAS FAVELAS
CARIOCAS-Irineu Carvalho de Oliveira Soares
mediador. Acreditamos que estas, diante do contexto em que foram conduzidas mediao, no
afastam a ideia e assentem em fazer a sesso nas suas prprias casas.
O processo de mediao realizado na casa das partes mediadas executado de maneira mpar,
a comear pela marcao do dia e hora para a realizao da sesso privada. Ao contrrio do que
acontece na maioria das vezes, a mediao no marcada levando em conta primordialmente a
disponibilidade das partes, mas tambm a disponibilidade do policial mediador.
Segundo os policiais entrevistados, a sesso feita na casa da parte se inicia com a recepo do
mediador, na maioria das vezes seguida do oferecimento de um caf, lanche ou at mesmo de uma
refeio dependendo do horrio.
Aps essa recepo o mediador pergunta a parte sobre o problema ocorrido e escuta com
calma tudo o que aconteceu. Esclarece as suas dvidas sobre o caso sem emitir qualquer juzo de valor
e informa que vai se encontrar com a parte conflitante e, posteriormente, entrar em contato para
marcar um novo encontro.
Essas sesses privadas no tem um nmero limite a ser respeitado e acontecem at que o
mediador tenha convico de que a reunio conjunta possa ser bem sucedida. Nesse momento, ele
convoca ambas para um encontro em um local neutro onde possam realizar a primeira sesso conjunta
de mediao e onde o problema ser discutido por ambas as partes.
O mediador sugere a sede da UPP ou a sala emprestada pela CADEG26, mas no descarta a
possibilidade dessa sesso ser realizada na casa de uma das partes mediadas, desde que a duas
concordem.
Na sesso (ou sesses) conjunta final o mediador utiliza como tcnica principal o incentivo a
empatia, onde uma parte se coloca no lugar da outra e tem a possibilidade de enxergar o problema de
maneira diferente. Aps o exerccio da empatia, as partes so direcionadas pelo mediador a inventar
opes que possam beneficiar ambas.
26
A CADEG uma parceira dos policiais mediadores do Morro do Tuiuti e permite a utilizao de uma de suas salas para
a prtica da mediao.
59
27
LERER, Silvio. Vamos a mediar. Gua prctica de procedimientos, tcnicas, herramientas y habilidades para el manejo
de conflictos. 1 ed. Buenos Aires: Abeledo Perrot, 2011. p. 65.
28
CALMON, Petronio. Fundamentos da mediao e da conciliao. 2. Ed. Braslia, DF: Gazeta Jurdica, 2013. p. 117.
60
MEDIAO NO MORRO DO TUIUTI: OBSERVAES SOBRE A ATUAO DOS POLICIAIS MEDIADORES DAS UPPS NAS FAVELAS
CARIOCAS-Irineu Carvalho de Oliveira Soares
bsicas sobre mediao e, muito menos a possibilidade de se fazer sesses conjuntas ou privadas,
consequentemente no assentem sobre isso tendo a conscincia de como so essas sesses.
Quanto aos ritos do processo, as partes no passam por uma sesso conjunta antes da sesso
privada o que recomendvel. Normalmente a sesso privada vista como uma exceo, mas no
Morro do Tuiuti uma regra imposta pelos policiais mediadores.
29
SANTOS, Ricardo Goretti. Manual de Mediao de Conflitos. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2012. p. 283.
30
Ibidem. p. 281.
31
Ibidem. p. 259.
61
dos locais de realizao das sesses conjuntas e privadas, muito influenciam nos resultados prticos
que podem ser atingidos32.
6. Concluso
O artigo abordou a prtica diferenciada de mediao realizada na favela Morro do Tuiuti pelos
policiais mediadores da Unidade de Polcia Pacificadora instalada no Morro da Mangueira, principal
favela do complexo de favelas do qual o Morro do Tuiuti faz parte.
A prtica mediacional apresentada se difere em alguns aspectos da prtica recomendada na
teoria desde a triagem (onde o policial vai at o conflito), o local onde a sesso privada de mediao
feita (casa das partes conflitantes) e at a ingerncia que o Ministrio Pblico tem sobre os acordos
celebrados.
A anlise fria das prticas revelou algumas violaes aos princpios inerentes a mediao de
conflitos e a no observao de ritos que facilitam o trabalho do mediador, como a ausncia de controle
sobre o local onde o procedimento realizado.
Entretanto, considerando as dificuldades enfrentadas pelos policiais mediadores da Unidade
de Polcia Pacificadora da Mangueira que atuam no Morro do Tuiuti, privados de uma infraestrutura
mnima necessria para o exerccio do seu trabalho, como uma sala sigilosa e segurana para eles e
para as partes, o trabalho realizado no Morro do Tuiuti, representa um passo importante na difuso da
mediao entre a populao mais pobre e que no tem a mesma possibilidade de acesso justia das
pessoas que moram em localidades mais abastadas.
7. Referncias Bibliogrficas
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CALMON, Petronio. Fundamentos da mediao e da conciliao. 2. Ed. Braslia, DF: Gazeta Jurdica,
2013.
32
Ibidem. p. 261.
62
MEDIAO NO MORRO DO TUIUTI: OBSERVAES SOBRE A ATUAO DOS POLICIAIS MEDIADORES DAS UPPS NAS FAVELAS
CARIOCAS-Irineu Carvalho de Oliveira Soares
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http://www.isp.rj.gov.br/
64
1. Introduo
A jurisdio estatal surgiu com a organizao poltica da sociedade, que tornou o Estado
responsvel pela administrao da Justia. Esta, antes privada, passou a ser uma funo pblica, de
modo que as partes no mais estariam autorizadas a agir (autotutela), restando a elas apenas a
possibilidade de fazer agir, provocando o exerccio da funo jurisdicional33. o que se pode chamar
de justia tradicional, em que ao Estado incumbido o poder-dever de dizer o direito.
Tal justia originou-se de uma cultura ocidental, tendo como escopo anunciar um vencedor
e um vencido, gerando na grande maioria das vezes um fator negativo: a dissoluo do vnculo social,
sobretudo em grupos de convivncia permanente (vizinhana, bairro, igreja, famlia, trabalho etc.) 34.
Ou seja, a justia tradicional se baseia em uma disputa, nela havendo a polarizao do processo judicial
(polo ativo e passivo/ vencedor e vencido).
Ocorre que essa via clssica no se tem mostrado como o melhor caminho para a soluo
de certos tipos de litgios, principalmente nos casos em que os conflitantes precisam continuar
mantendo o convvio, pois comum que ao longo do processo as animosidades entre eles aumentem
sobremaneira, a ponto de se gerar um forte clima de tenso, que dificulta a continuao das relaes
intersubjetivas outrora existentes.
Destarte, atualmente se verifica no contexto social uma nova ideia de Justia: a coexistencial
ou conciliatria, que compreende, no mbito do Poder Judicirio, o mais alto nvel de justia: a
33
CINTRA, A. C. A., GRINOVER, A. P. & DINAMARCO, C. Teoria Geral do Processo. So Paulo: Malheiros. 1995,
p. 98.
34
CONCEIO, J. T. (2000). Justia conciliatria ou coexistencial: um exemplo sergipano. In: Silva, A. S. Acesso
Justia e Arbitragem. Barueri: Manole , 2005, p. 60.
65
35
. Essa sua
nova perspectiva se mostra prefervel e mais apta em certos setores para assegurar o acesso justia
(conceito mais abrangente do acesso ao Judicirio), sendo admirvel por primar pela obteno de um
consenso, e no de uma condenao, trazendo a ideia de que ambas as partes saiam ganhando, evitando
o acirramento de nimos entre pessoas que tenham que persistir convivendo no mesmo meio. Isso
facilita a criao de uma cultura do dilogo, praticamente escassa no Brasil.
Sob essa ptica, o instituto da mediao comunitria tem se mostrado compatvel com esse
novo olhar dado justia.
Nessa perspectiva, a partir da anlise da experincia realizada pelos Ncleos de Mediao
Comunitria (NMCs) do Ministrio Pblico no Estado do Cear durante o ano de 2012, o presente
estudo objetivou verificar como a mediao comunitria pode contribuir na ressignificao do
processo democrtico de acesso justia. Para subsidiar esse estudo, foi realizado levantamento
bibliogrfico, anlise de documentos/dados estatsticos oficiais e pesquisa de campo por meio de
visitas aos Ncleos de Mediao, onde se pde colher impresses e narrativas durante as observaes
dos sujeitos (mediadores e mediados).
66
UM NOVO OLHAR PARA O ACESSO JUSTIA: A EXPERINCIA DOS NCLEOS DE MEDIAO COMUNITRIA DO MINISTRIO
PBLICO NO ESTADO DO CEAR- Ana Karine Pessoa Cavalcante Miranda
Nesse cenrio, apresenta-se a mediao, que tem contribudo para a efetivao dos direitos
constituintes da cidadania e do acesso justia; considerada um dos mais eficientes desses
instrumentos, pode ser empregada, extrajudicialmente, na administrao de conflitos transacionveis
e, judicialmente, como um valioso instrumento auxiliar da Justia.
Diante do novo paradigma vivenciado pelo Poder Judicirio nacional a cultura da
sentena comea a sair de cena para dar lugar cultura da pacificao social, de acordo com a
Resoluo de n 125, de 29 de novembro de 2010, do Conselho Nacional de Justia (CNJ), que dispe
sobre a Poltica Judiciria Nacional de tratamento adequado dos conflitos de interesses.
Para se atingir resultados relevantes pesquisa, mister se faz enfocar o acesso Justia
considerando to-somente os diversos meios de resoluo e preveno de conflitos e pacificao social
que podem ser colocados disposio dos cidados.
Por isso, no basta apenas a previso normativa constitucional e principiolgica do acesso
justia; faz-se necessria a existncia de mecanismos geradores da efetivao dos direitos subjetivos,
cuja realizao se verifica por intermdio de instrumentos que possibilitem a consecuo dos objetivos
perseguidos pelo autor, com rapidez, isto , dentro de um perodo de tempo razovel e compatvel com
a complexidade do litgio, proporcionando ao beneficirio da medida a concreta satisfao do escopo
perseguido.
Sob essa perspectiva, registra-se uma tendncia universal em valorizar os meios paraestatais
de soluo de conflitos com o objetivo de ampliar ao mximo a garantia de acesso Justia. Nesse
sentido, Mauro Cappelletti e Bryan Garth analisaram o acesso justia sob dois aspectos: o acesso
formal e o acesso material37.
Entendendo-se como o acesso formal, aquele emanado do Poder Judicirio, ou seja, segundo
a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, em seu art. 5, inciso XXXV, qualquer
cidado poder pleitear em juzo um direito lesado ou ameaado de leso. O acesso material seria o
acesso Justia no sentido lato sensu, isto , o encontro da justia propriamente dita.
Diante disso, a mediao, sobretudo nas ltimas dcadas, tem se destacado na promoo da
Justia por ser um instrumento clere, sigiloso, seguro e eficiente, alm de pouco oneroso e informal.
Todavia, algumas restries devem ser consideradas no momento de se fazer a opo entre a Justia
estatal e a extrajudicial. Para tanto, aos jurisdicionados no cabe fazer comparaes acerca de qual
justia melhor, e sim, de qual justia melhor se adapta ao caso concreto conflituoso. Nos
ensinamentos do Professor Glauco Magalhes B. Filho,
37
CAPPELLETTI, M.; GARTH, Bryant. Acesso justia. Traduo de Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Srgio
Antnio Fabris, 1988, p. 11.
67
Por isso, poderia ser dito, para bem situar essa questo, que se o Estado tem o monoplio da
jurisdio, no tem o monoplio da justia. Esta pode ser alcanada por vrios meios, sendo a
jurisdio apenas um deles. A bem dizer, a arbitragem, a negociao, a transao, a conciliao e a
mediao so outras formas de distribuio da justia.
Discorrendo sobre os conflitos sociais e os mecanismos da sua resoluo, Boaventura de
Sousa Santos, em Pela Mo de Alice: o social e o poltico na ps-modernidade, salienta que em
estudos realizados, a partir de meados da dcada de cinquenta,
[...] deram a conhecer formas de direito e padres de vida jurdica totalmente
diferentes dos existentes nas sociedades ditas civilizadas; direitos com baixo grau de
abstraco, discernveis apenas na soluo concreta de litgios particulares; direitos
com pouca ou nula especializao em relao s restantes actividades sociais;
mecanismos de resoluo dos litgios caracterizados pela informalidade, rapidez,
participao activa da comunidade, conciliao ou mediao entre as partes atravs
de um discurso jurdico retrico, persuasivo, assente na linguagem comum. 39
importante ressaltar que, para se promover uma verdadeira democratizao da Justia, por
meio da parceria entre a jurisdio estatal e os meios alternativos de pacificao social, preciso que
haja uma mudana de atitude tanto por parte dos operadores quanto dos consumidores do Direito em
face das diversas opes de soluo de conflitos e da faculdade conferida s partes de escolher, quando
possvel, a mais adequada natureza de suas pretenses.
38
MAGALHES FILHO, Glauco Barreira. Hermenutica e Unidade Axiolgica da Constituio. Belo Horizonte:
Mandamentos, 2002, p. 114.
39
SANTOS, Boaventura de Sousa. Pela Mo de Alice: o social e o poltico na ps-modernidade. 4. ed. So Paulo: Cortez,
1997, p. 175.
68
UM NOVO OLHAR PARA O ACESSO JUSTIA: A EXPERINCIA DOS NCLEOS DE MEDIAO COMUNITRIA DO MINISTRIO
PBLICO NO ESTADO DO CEAR- Ana Karine Pessoa Cavalcante Miranda
40
MOREIRA, Sandra Mara Vale. Mediao e democracia: novo horizonte, outros caminhos para a prxis cidad. In:
SALES, Llia Maia de Morais; LIMA, Martonio Mont`Alverne Barreto (Org.). Constituio, Democracia, Poder
Judicirio e desenvolvimento Estudos em homenagem a Jos de Albuquerque Rocha. Florianpolis: Conceito Editorial,
2008, p. 363.
41
69
resoluo de conflitos que nunca alcanariam as vias judiciais tradicionais por serem simples demais,
ou at mesmo pela falta de informao dos conflitantes.
Um dos benefcios da mediao comunitria a preveno da violncia, uma vez que a
soluo das controvrsias obtida, de uma forma clere, pelas partes envolvidas e no imposta por um
terceiro que, na maioria das vezes, desconhece a realidade de vida dos mediados. Na mediao no h
perdedores, pois todos se sentem satisfeitos com a resoluo encontrada para o problema.
Pode se dizer que a mediao comunitria oferece um caminho para a prtica da cidadania
enquanto incentiva a participao ativa na busca conjunta pelas partes de uma soluo para os mais
variados conflitos que surgem a partir das relaes familiares, de vizinhana, comerciais, com o meioambiente, com o consumidor e tantos outras.
A mediao nas comunidades traduz o exerccio de cidadania e de democracia, pois permite
que os cidados, at ento socialmente excludos, resolvam por si mesmos seus conflitos com o auxlio
de um mediador. Assim, os indivduos marginalizados (mediados) passam a se sentir responsveis por
sua prpria vida e includos socialmente, uma vez que, em uma democracia de verdade, qualquer tipo
de excluso social inaceitvel.
A mediao de conflitos um instrumento de prtica da cidadania e da democracia no
momento em que facilita o acesso efetivo justia, alm de esclarecer aos cidados quais so os
deveres e direitos assegurados constitucionalmente, permite aos envolvidos construir a soluo rpida
e eficiente dos seus prprios conflitos, desenvolvendo o senso crtico, a cultura do dilogo e da
participao, com a consequente promoo da incluso e da paz social.
Torna-se necessrio potencializar a capacidade de participar, de forma real e direta, nos
processos comunitrios, no processo de tomada de decises e na implementao e/ou aplicao das
polticas que afetam a comunidade, com vista igualdade de oportunidades entre os diferentes atores
sociais, o que repercutir diretamente na melhoria da sua qualidade de vida, quer do ponto de vista
material, quer do ponto de vista da realizao pessoal e coletiva.
Em suma, a implementao de um sistema de gesto participativa com o envolvimento ativo
de todos os cidados implica o desenvolvimento de um processo adequado e democrtico, eficiente e
efetivo, capaz de tirar o maior proveito possvel das mais-valias oferecidas pelas metodologias de
construo colaborativas de solues.
Nesse sentido, a mediao comunitria contribui para a questo do fomento cidadania e
participao, por constituir-se em procedimento que tem como um dos requisitos fundamentais a
participao ativa das pessoas na construo das alternativas e deciso da melhor soluo do conflito.
Baseada na autonomia e partindo da premissa de que elas so capazes de realizar uma comunicao
eficaz, baseada no dilogo, a mediao incentiva o reconhecimento, pelo prprio mediado, de suas
70
UM NOVO OLHAR PARA O ACESSO JUSTIA: A EXPERINCIA DOS NCLEOS DE MEDIAO COMUNITRIA DO MINISTRIO
PBLICO NO ESTADO DO CEAR- Ana Karine Pessoa Cavalcante Miranda
A democracia exige que no somente uma parcela da populao tenha acesso aos meios
necessrios a uma participao efetiva, como informao, educao poltica, espaos e oportunidade
para se manifestar, mas que essas condies sejam estendidas ao maior nmero possvel de cidados,
os quais devero, tambm, ter poder decisrio, ou seja, capacidade de influir nas decises
governamentais. Na medida em que a mediao comunitria capacita as pessoas no sentido da
comunicao pacfica e do dilogo, estimulando o estabelecimento de parcerias e de redes de
colaborao em torno de objetivos comuns, exerce uma funo educativa que aponta o caminho de
prticas democrticas coletivas responsveis.
A prxis cidad, entretanto, no ocorre sem turbulncias, j que a convivncia social expe
diferenas (individuais e coletivas) existentes, sejam elas culturais, polticas, religiosas, de posies.
Como consequncia, surgem conflitos, os quais sempre existiram enquanto parte da natureza humana
42
MLLER, Friedrich. Quem o povo? A questo fundamental da democracia. Traduo de Peter Naumann. Reviso de
Paulo Bonavides. 3. ed. rev. e ampl. So Paulo: Max Limonad, 2003, p. 75-7.
43
LIMA, Martonio MontAlverne Barreto; BERCOVICI, Gilberto. Entrevista com Friedrich Mller. Seqncia: revista
do curso de ps-graduao em direito da UFSC, Florianpolis, v. 25, n. 51, dez. 2005, p. 17.
44
SALES, Llia Maia de Morais. Mediao de conflitos, famlia, escola e comunidade. Florianpolis: Conceito Editorial,
2007, p. 38-9.
71
(at porque cada indivduo possui caractersticas nicas e pensamentos diversos). A maneira de lidar
com esses conflitos, sob a tica constitucional vigente, que deve ser inovada, pois outros caminhos,
que no o do litgio judicial, so possveis, caminhos esses que privilegiem a construo de um
processo democrtico consciente.
Nesse contexto, a mediao comunitria se apresenta como uma alternativa democrtica e
eficaz na resoluo de conflitos. Ao lado dos demais mtodos consensuais de soluo de conflitos
(negociao, conciliao e arbitragem), a mediao se apresenta trazendo novos caminhos para a
construo do processo democrtico, privilegiando prticas que fortalecem a cidadania.
A mediao comunitria tem como escopo principal, por meio do dilogo, fazer com que as
pessoas
administrem
bem
seus
conflitos.
Assim,
ela
contribui
para
preveni-los,
45
SIX, Jean-Franois. 2001. Dinmica da mediao. Trad. guida Arruda Barbosa, Eliana Riberti Nazareth, Giselle
Groeninga. Belo Horizonte: Del Rey, p. 171.
72
UM NOVO OLHAR PARA O ACESSO JUSTIA: A EXPERINCIA DOS NCLEOS DE MEDIAO COMUNITRIA DO MINISTRIO
PBLICO NO ESTADO DO CEAR- Ana Karine Pessoa Cavalcante Miranda
46
SALES, Llia Maia de Morais. Justia e Mediao de Conflitos. Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p. 135.
BUSH, Robert A. Baruch; FOLGER, Joseph P. Mediao transformativa e interveno e terceiros: as marcas registradas
de um profissional transformador. In: SCHINITMAN, Dora Fried; LITTLEJOHN, Stephen (org). Novos paradigmas em
mediao. Traduo de Jussara Haubert Rodrigues e Marcos A. G. Domingues. Porto Alegre: Artmed, 1999, p. 71-2.
47
73
onde permaneceu at maio do ano de 2008. Contudo, o governador do Estado do Cear, Cid Ferreira
Gomes, considerando a atuao e experincia do Programa Ncleos de Mediao Comunitria48 do
Ministrio Pblico do Cear, enviou Assemblia Legislativa a mensagem n. 6971 que repassava a
gesto das Casas de Mediao para a Procuradoria Geral de Justia do Estado do Cear. Diante dessas
alteraes, as Casas de Mediao Comunitria (CMC) passaram a ser denominadas de Ncleos de
Mediao Comunitria (NMC).
No Cear hoje49 existem 11 (onze) Ncleos de Mediao, em Fortaleza existem 06 (seis)
unidades nos bairros: Pirambu, Parangaba, Curi, Barra do Cear, Bom Jardim e Antnio Bezerra. A
Regio Metropolitana apresenta quatro ncleos, sendo dois em Caucaia (Jurema e Campus da
Faculdade Terra Nordeste), um em Maracana (Jereissati I) e outro em Pacatuba (Jereissati II). No
interior do Estado existe um ncleo na cidade de Sobral (COHAB I). A principal conquista do projeto
foi proporcionar que pessoas da prpria comunidade atuassem na resoluo de conflitos do prprio
local, passando a ser respeitadas e criando um clima de tolerncia e cooperao.
Contabilizando os dados estatsticos fornecidos pela Coordenao do Programa Ncleos de
Mediao Comunitria (CNMC) do MP/CE, constatou-se que, no ano de 2012, foram realizados 16404
(dezesseis mil, quatrocentos e quatro) atendimentos nos 10 (dez) Ncleos, um aumento de 1,36% em
relao ao ano anterior (Grfico 1).
Programa Ncleos de Mediao Comunitria foi institudo por meio da Resoluo n. 01/2007 aprovada no mbito do
Colgio de Procuradores de Justia do Ministrio Pblico do Cear.
49
At novembro do ano de 2013, foram implementados onze Ncleos de Mediao Comunitria que esto localizados em
quatro cidades do Estado do Cear.
48
74
UM NOVO OLHAR PARA O ACESSO JUSTIA: A EXPERINCIA DOS NCLEOS DE MEDIAO COMUNITRIA DO MINISTRIO
PBLICO NO ESTADO DO CEAR- Ana Karine Pessoa Cavalcante Miranda
De acordo com a anlise dos procedimentos de mediao abertos no ano de 2012, pode-se
constatar que h uma grande variedade de tipos de conflitos que so mediados. Desta forma, para um
melhor entendimento e anlise quantitativa dos conflitos por natureza dos fatos, estes foram
75
De acordo com o levantamento apresentado (Grfico 4), constata-se que os conflitos mais
frequentes so de natureza familiar, comunitria (vizinhana) e cobrana de dvida.
A partir dos resultados de impacto apresentados, referido Programa vem sendo reconhecido
e requisitado em outros bairros da cidade de Fortaleza como Goiabeiras, Praia do Futuro, Henrique
Jorge e Bom Sucesso e at em outros municpios do Estado do Cear, a exemplo de Juazeiro do Norte,
Baturit e Crates que almejam implantar Ncleos de Mediao Comunitria.
Programas como esse residem em adequar historicamente o Brasil nova viso de acesso
justia, qual seja: a do cidado. Para tanto, tem-se promovido uma verdadeira mudana, por meio da
quebra de paradigmas na cultura jurdica do Pas, medida que tem possibilitado a coexistncia
institucional entre o Poder Judicirio e a mediao.
Numa reflexo mais profunda acerca da perfeita simetria que se forma entre o Poder Judicirio
e a mediao, pode-se afirmar que estes espaos dos cidados (NMC) foram idealizados para o mesmo
propsito, ou seja, a pacificao social, portanto, a cooperao, o respeito recproco e a busca de
eficincia devem orient-los em funo do objetivo a ser alcanado.
Neste sentido, alm de garantir o direito fundamental de acesso Justia, possibilita a
transformao social, efetivando assim o Estado Democrtico de Direito.
76
UM NOVO OLHAR PARA O ACESSO JUSTIA: A EXPERINCIA DOS NCLEOS DE MEDIAO COMUNITRIA DO MINISTRIO
PBLICO NO ESTADO DO CEAR- Ana Karine Pessoa Cavalcante Miranda
A mediao precisa ser entendida, vivida, acionada com outra cabea, a partir de outra
sensibilidade, refinada e ligada com todas as circunstncias, no s do conflito, mas
50
77
do cotidiano de qualquer existncia. Quem vai mediar, precisa estar ligado com a
vida.51
Observou-se que o eficiente trabalho realizado pelos mediadores comunitrios traz grandes
benefcios para a comunidade na medida em que garante bons resultados em 80% dos conflitos
mediados. Alm disso, tais mediadores cumprem o papel de educadores sociais, conscientizando as
partes de seus direitos e deveres e de sua responsabilidade perante a comunidade, ampliando assim sua
viso de mundo.
5. Consideraes Finais
No momento atual, em que a sociedade clama por mais justia, precisa-se de instrumentos
mais eficazes de administrao dos conflitos, que possam garantir a todos o direito a ter direitos, o
direito de decidir seus problemas por si mesmas, de forma cidad. Uma das respostas est na prtica
da mediao comunitria, em virtude de ela propiciar uma justia mais humana, mais prxima da
realidade da comunidade, atuando como ferramenta para exerccio de uma efetiva democracia.
A mediao comunitria de conflitos, portanto, representa um instrumento democrtico de
acesso justia, pois, sendo realizada em bairros da periferia das grandes cidades, visa incluso
social dos indivduos marginalizados; efetivao do exerccio da cidadania, por meio da preveno
e soluo de seus conflitos, da orientao e da conscientizao de seus direitos e deveres.
A respeito do Programa de Mediao Comunitria no Estado do Cear, pode-se verificar uma
abertura maior da mquina estatal voz da sociedade. Percebeu-se o quanto importante ampliar esse
processo participativo, pois quando as aes governamentais estaduais ou municipais respondem aos
anseios da sociedade, menos empricas e mais eficientes tornam-se as medidas oficiais, sejam elas de
cunho econmico, poltico ou social.
Os Ncleos de Mediao Comunitria representam um exemplo de avano na direo da
democracia participativa, pois proporcionam a efetivao de direitos fundamentais como o acesso
justia, a soluo e a preveno da m administrao dos conflitos, mas com uma concepo mais
ampla de valorizao dos cidados, oferecendo-lhes estmulos resoluo cooperativa e pacfica de
controvrsias, mitigando assim a excluso social. Pois ser cidado respeitar e participar das decises
da sociedade para melhorar sua vida e a de outras pessoas.
51
WARAT, Luis Alberto. Surfando na pororoca: ofcio do mediador. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2004, p. 31.
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UM NOVO OLHAR PARA O ACESSO JUSTIA: A EXPERINCIA DOS NCLEOS DE MEDIAO COMUNITRIA DO MINISTRIO
PBLICO NO ESTADO DO CEAR- Ana Karine Pessoa Cavalcante Miranda
Tal projeto tem como objetivos, por um lado, a integrao social e o combate excluso
social, mas, por outro lado, tambm previne e resolve litgios entre os membros de uma mesma
comunidade, contribuindo para a implantao de uma cultura de paz.
Ressalta-se que o percentual de xito nas mediaes realizadas tem sido satisfatrio, pois, no
ano de 2012 atingiu-se 86,02%, anlise otimista diante das 2.968 mediaes realizadas. Destaca-se que
os Ncleos apresentaram um aumento de 35% em relao ao nmero de atendimentos do ano de 2010.
Neste sentido, a demanda pela gesto dos conflitos por meio da mediao comunitria vem
aumentando e com isso torna-se necessria a capacitao de mais pessoas que podero atuar como
agentes facilitadores da comunicao. Alm disso, verificou-se que os laos transpassados por meio
dos NMCs aliceram-se na consumao do sentimento de justia, resguardado na autonomia das partes
e no compromisso do ser social na comunidade.
Torna-se necessrio potencializar a capacidade de participar, de forma real e direta, nos
processos comunitrios, no processo de tomada de decises e na implementao e/ou aplicao das
polticas que afetam a comunidade, com vista igualdade de oportunidades entre os diferentes atores
sociais. Conclui-se assim que a mediao comunitria realizada nos Ncleos de Mediao Comunitria
do MP/CE, alm de aliada do Poder Judicirio, aliada da sociedade como um todo , estimulando a
gesto adequada, participativa e pacfica de controvrsias.
6. Referncias bibliogrficas
CAPPELLETTI, M.; GARTH, Bryant. Acesso justia. Traduo de Ellen Gracie Northfleet. Porto
Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1988.
LIMA, Martonio MontAlverne Barreto; BERCOVICI, Gilberto. Entrevista com Friedrich Mller.
Seqncia: revista do curso de ps-graduao em direito da UFSC, Florianpolis, v. 25, n. 51, dez.
2005.
SALES, Llia Maia de Morais. Justia e Mediao de Conflitos. Belo Horizonte: Del Rey, 2003.
_____, Mediao de conflitos, famlia, escola e comunidade. Florianpolis: Conceito Editorial, 2007.
____; MOREIRA, Sandra Mara Vale. Mediao e democracia: novo horizonte, outros caminhos para
a prxis cidad. In: SALES, Llia Maia de Morais; LIMA, Martonio Mont`Alverne Barreto (Org.).
Constituio, Democracia, Poder Judicirio e desenvolvimento Estudos em homenagem a Jos de
Albuquerque Rocha. Florianpolis: Conceito Editorial, 2008.
SANTOS, Boaventura de Sousa. Pela Mo de Alice: o social e o poltico na ps-modernidade. 4. ed.
So Paulo: Cortez, 1997.
SIX, Jean-Franois. Dinmica da mediao. Trad. guida Arruda Barbosa, Eliana Riberti Nazareth,
Giselle Groeninga. Belo Horizonte: Del Rey, 2001.
WARAT, Luis Alberto. Surfando na pororoca: ofcio do mediador. Florianpolis: Fundao Boiteux,
2004.
80
1. Introduo
e como instrumento de provocao de reflexo acerca de uma via eficaz de resoluo de contendas e
de emancipao social que se revela a mediao.
A mediao possui como principal diferencial o fato de que as partes em contenda participam
da construo da soluo atravs de uma prtica dialgica e colaborativa sob a orientao do mediador
que possui a funo precpua de facilitador e canalizador do dilogo. Sendo a construo da soluo
produto das partes, h um maior grau de respeito a ela, na perspectiva da efetividade.
Na mediao, o conflito visto como algo positivo, que deve ser desconstrudo pelas partes
a fim de restabelecer a relao social harmnica atravs da construo de uma soluo baseada no
consenso e no dilogo de partes.
Acerca da construo do consenso, destacamos as lies de Lawrence Susskind, que
desenvolve em suas pesquisas que o que se atinge com a prtica da mediao um pacto de
convivncia e no de concordncia.52 Essa diferenciao de extrema importncia, tendo em vista que
o primeiro pacto (da convivncia) inclui a possibilidade de manter-se em desacordo, convivendo, ainda
que no concordando. Isso significa que, aps exaradas e ouvidas as opinies e ponderaes, se chegue
ao reconhecimento, ainda que sem concordncia, de que aquela deciso a melhor para dada situao,
o que transformar para melhor a relao atual. Isso o objetivo do pacto da convivncia.
O objetivo da mediao no o alcance de um produto anlogo sentena ou mesmo a um
acordo; o alcance do restabelecimento daquilo que ficou enfraquecido na relao, com o resgate dos
canais de comunicao entre as partes. uma lgica de reconstruo, baseada no respeito aos valores
individuais e sociais.
A prtica da mediao genuna permite a desconstruo do conflito para a reeducao do
consenso, no sendo relevante a questo da judicializao. Muitas vezes, a nica resoluo possvel
alcanada atravs da demanda ao Poder Judicirio, mas permitir que a contenda atinja o seu fim atravs
do dilogo entre partes, que reorganizam suas relaes harmonicamente modelo mpar,
privilegiando-se sobretudo a abordagem positiva do conflito.
Como se nota, neste processo, so as prprias partes que encontram a soluo para seu
conflito. Na mediao, o terceiro neutro, procura criar as condies necessrias para que as
52
As premissas para atingir o pacto da convivncia so: o reconhecimento das diferenas (questo da alteridade), a
possibilidade de manter-se em desacordo, a proposta do dilogo colaborativo, a metodologia de incluso, a percepo e
distino das posies, os interesses e valores. Traduo livre. SUSSKIND, Lawrence E., CRUIKSHANK, Jeffrey L.
Breaking Roberts Rules The new way to run your meeting, build consensus, and get results. Oxford: Oxford University
Press, 2006, p. 20-22.
82
BREVES CONSIDERAES ACERCA DA MEDIAO E DE SUA REGULAMENTAO LEGISLATIVA NO BRASIL- Esther Benayon
Yagodnik; Giselle Picorelli Yacoub Marques
prprias partes encontrem a soluo, mas no intervm no sentido de adiantar alguma proposta de
soluo.53
Sendo assim, faz nascer para as partes uma responsabilidade maior, tendo em vista que sero
elas prprias que escolhero determinada soluo. de inteira responsabilidade de cada parte que quis
e escolheu aquela soluo e no qualquer outra que tenha sido levantada ao longo do processo.
Essa tomada de posio gera responsabilizao dos envolvidos, resultante do chamado
empoderamento. As partes devem assumir a responsabilidade pela escolha que fizerem e isso provoca
amadurecimento, crescimento pessoal a partir do momento em que assumiro as consequncias da
deciso tomada, sejam elas boas ou ruins. Transmitir a responsabilizao pelo que deu errado para o
Juiz que decidiu ou para o advogado que no atuou bem ou instruiu mal no possvel no processo de
mediao, j que as partes alcanam um entendimento e entabulam um acordo.
A mediao um processo demorado, laborioso, eis que trabalhado de forma profunda,
porque adentra nas razes do conflito, procurando restabelecer o dilogo entre as partes conflitantes,
pacificando-as. E no poderia ser diferente, uma vez que busca restaurar a relao que por qualquer
motivo tenha sido desestabilizada.
Preocupa-se com a percepo das diferenas, com o enfrentamento de tais disparidades, das
dores, das perdas, procurando alcanar um ponto comum de concordncia capaz de propiciar o
restabelecimento da relao desgastada para se manter a convivncia em sociedade. Em todo conflito
possvel encontrar ponto de convergncia e esse ponto que precisa ser trabalhado e potencializado,
a fim de que as diferenas possam ser minoradas.
Considerando tudo j analisado, podemos propor um conceito satisfatrio de mediao,
sendo a tcnica adequada de resoluo de conflitos sociais na contemporaneidade, que valoriza as
partes envolvidas e atribui a elas o papel de administrar seus conflitos atravs de consenso dialogado
(prtica colaborativa), conduzida por um terceiro (mediador) que possui tambm a atribuio de
facilitador da convivncia.
Segundo Lus Alberto Warat, conceitua-se a mediao como
(...) um processo de reconstruo simblica do conflito, no qual as partes tm a
oportunidade de resolver suas diferenas reinterpretando, no simblico, o
conflito com o auxlio de um mediador, que as ajuda, com sua escuta,
interpretao e mecanismos de transferncia, para que elas encontrem os
WATANABE, Kazuo. A mentalidade e os meios de soluo de conflitos no Brasil, in: GRINOVER, WATANABE e
LAGRASTA NETO (Coord.). Mediao e Gerenciamento do Processo. So Paulo: Atlas, 2007, p. 48.
53
83
3. Princpios da mediao
WARAT, Lus Alberto. Ecologia, psicanlise e mediao. In Em nome do acordo: a mediao no Direito. Lus Alberto
Warat (org.). Buenos Aires: Almed, 1998, p. 31.
55
Disponvel em http://www.senado.gov.br/atividade/materia/detalhes.asp?p_cod_mate=53367. Consulta realizada em
24/12/2013.
54
84
BREVES CONSIDERAES ACERCA DA MEDIAO E DE SUA REGULAMENTAO LEGISLATIVA NO BRASIL- Esther Benayon
Yagodnik; Giselle Picorelli Yacoub Marques
J a Resoluo n 125 de 2010, expedida pelo Conselho Nacional de Justia, traz como
princpios da mediao56 (e da conciliao judiciais), confidencialidade, deciso informada,
competncia, imparcialidade, independncia e autonomia, respeito ordem pblica e s leis vigentes,
empoderamento e validao.
O material oficial que antecipa a redao do nosso futuro Cdigo de Processo Civil, fruto dos
debates dos Projetos de Lei n 166/2010 e n 8046/2010, em seu artigo 148 preceitua que a conciliao
e a mediao so informadas pelos princpios da independncia, imparcialidade, da autonomia da
vontade, da confidencialidade, da oralidade, da informalidade e da deciso informada.
Por fim, a Emenda Aglutinativa Substitutiva Global aos projetos anteriores, material ainda
no oficial, porm em vias de ser publicado, elenca como princpios da mediao, no art. 167, a
independncia, a imparcialidade, a normalizao do conflito, da autonomia da vontade, da
confidencialidade, da oralidade, da informalidade e da deciso informada.
Apesar de no podermos ignorar o fato de que a mediao no Brasil um instituto
relativamente novo e que ainda padece de encadeamento perfeito e uniformidade, em perfunctria
anlise, podemos observar que no se alcana sequer consenso quanto aos princpios norteadores da
mediao, o que tambm merece as consideraes seguintes.
O princpio da confidencialidade aparece em todos os textos, sendo indubitvel sua
existncia, necessidade e garantia. Isso porque a privacidade deve ser preservada durante todo o
desenvolvimento do processo de mediao. O clima de sigilo que caminha a mediao garante a
potencial abertura interpessoal dos reais interesses em conflito e a consequente reconstruo da relao
ntima entre as partes. O sigilo se estende a todas as informaes produzidas no curso do procedimento
que no podero ser reveladas, salvo autorizao expressa das partes neste sentido. Destaque-se,
inclusive, que, caso o conflito seja judicializado anterior ou posteriormente, mesmo assim se mantm
essa caracterstica. Se for o juiz que indica a mediao (conflito j judicializado mediao
endoprocessual), os mediadores no devem ter contato com o processo; e se o conflito vem a ser
judicializado posteriormente (mediao extrajudicial), o juiz no deve ter contato com o contedo das
sesses de mediao. Logo, uma garantia valiosa para as partes e para a preservao da relao
existente entre elas. Vale notar que a confidencialidade cessa nos casos previstos no art. 9, 1 do PLS
517/2011.57
56
Anexo III, art. 1 da Resoluo n 125 do Conselho Nacional de Justia. Disponvel em www.cnj.jus.br.
Art. 9, 1 Cessa a confidencialidade: I. por dispensa expressa de todas as partes; II. quando a mediao envolva o Poder
Pblico na qualidade de parte ou terceiro interveniente; III. quando o mediador tiver informaes acerca de um crime ou
da iminncia de um crime.
57
85
Note-se que o princpio da deciso informada tambm pode ser encontrado em todos os
textos58, sendo uma garantia das partes mediadas. Os envolvidos no procedimento devem ter
assegurado o direito de receber informaes quantitativas e qualitativas acerca daquilo que esto
participando em linguagem acessvel e que possibilite o entendimento por todos os envolvidos para
que formem uma conscincia pessoal acerca do instituto. Isso garante que as partes no se surpreendam
com consequncias imprevistas do procedimento que optam por adotar.
Enquanto a competncia foi apenas citada como princpio na Resoluo n 125 do Conselho
Nacional de Justia, no reproduzida cronologicamente em nenhum texto posterior, a imparcialidade
e a independncia tambm aparecem citadas trs vezes. Ambos os princpios se relacionam entre si, e
representam a certeza de que o mediador precisa adotar uma postura imparcial para ser independente,
sob pena de comprometer irremediavelmente a sua atuao e o prprio Poder Judicirio, do qual se
espera atuao nesses moldes.
Mesmo cientes de que a redao foi elaborada para a mediao judicial, na mediao
extrajudicial tambm preciso observar os princpios da imparcialidade e da independncia. Esses
princpios impedem a atuao do mediador com opinies pessoais, favoritismos ou envolvimento na
causa.
Note-se que a imparcialidade no deve ser confundida com neutralidade nem com
passividade. respeito da diferena,
Enquanto a imparcialidade traduz o distanciamento do terceiro interventor em relao
ao processo, s partes ou aos seus interesses pessoais, a neutralidade representaria
uma total indiferena em relao aos valores, impresses, convices e princpios que
lhes so imanentes como ser humano.59
A independncia significa que o mediador no pode ter ligao anterior com as partes
conflitantes. Caso haja, conveniente a troca do mediador para no comprometer a neutralidade que
o mesmo deve pautar sua atuao. Outra interpretao tambm pode ser dada a esse princpio. Segundo
Fabiana Marion Spengler e Theobaldo Spengler Netto, a independncia
diz respeito tambm hiptese de garantir autonomia e liberdade ao
conciliador/mediador para que realize a sesso conforme seus conhecimentos e
58
No PLS 517/2011, o identificamos no art. 3, II, sob a expresso autodeterminao das partes no que tange o contedo
do acordo ou no acordo.
59
ROCHA, Jos Albuquerque. Estudos sobre o Poder Judicirio. So Paulo: Malheiros, 1995, p. 30-31.
86
BREVES CONSIDERAES ACERCA DA MEDIAO E DE SUA REGULAMENTAO LEGISLATIVA NO BRASIL- Esther Benayon
Yagodnik; Giselle Picorelli Yacoub Marques
prticas, livre de presso interna e/ou externa, seja quanto aos resultados, seja quanto
condio do procedimento 60
SPENGLER, Fabiana Marion, & SPENGLER NETTO, Theobaldo. A mediao e conciliao propostas pelo Projeto
8.046/2010 (Novo Cdigo de Processo Civil Brasileiro CPC) como mecanismos eficazes de tratamento de conflitos, in:
Fabiana Spengler e Humberto Dalla B. de Pinho, Acesso Justia, Jurisdio (in)eficaz e mediao, Curitiba: Multideia,
2013, p. 92.
61
SPENGLER, Fabiana Marion, & SPENGLER NETTO, Theobaldo. A mediao e conciliao propostas pelo Projeto
8.046/2010 (Novo Cdigo de Processo Civil Brasileiro CPC) como mecanismos eficazes de tratamento de conflitos, in:
Fabiana Spengler e Humberto Dalla B. de Pinho, Acesso Justia, Jurisdio (in)eficaz e mediao, Curitiba: Multideia,
2013, p. 92.
60
87
ser repensadas e mediadas. por esse princpio que os mediados devem ser considerados os
protagonistas (e tambm os roteiristas) da mediao.
O sucesso da efetividade das decises alcanadas na mediao est no exerccio real deste
princpio. As decises alcanadas com respeito autonomia da vontade das partes tornam-se mais
suscetveis de cumprimento, j que elaboradas pelas prprias partes, em convergncia de interesses e
com o escopo maior de reconstruo da relao abalada.
Ademais, citados apenas no Projeto de Lei do Novo Cdigo de Processo Civil e na respectiva
Emenda Aglutinativa Substitutiva Global, encontramos os princpios da oralidade e da informalidade.
Sem poder precisar o motivo real de os dois grandes importantes princpios no estarem
expressos na Resoluo n 125/2010, do Conselho Nacional de Justia62 nem no PL 517/2011, a
oralidade um aspecto inerente informalidade. imprescindvel que se oferea s partes um
ambiente tranquilo, aconchegante e que favorea no mnimo o relaxamento dos mediandos.
Tendo j esgotados os princpios presentes no texto oficial do futuro Cdigo de Processo
Civil, na Emenda Aglutinativa Substitutiva Global, est inserido pela primeira vez o princpio da
normalizao do conflito.
Tambm conhecido como princpio pax est querenda, o princpio da normalizao do conflito
demonstra que as partes no devem, no processo dificultoso de dilogo que a mediao, se distanciar
do objetivo maior, representado pelo retorno a uma relao saudvel, passvel de convivncia pacfica.
Assim, o mediador deve adotar uma postura que tranquilize as partes, demonstrando que o
conflito inerente sociedade e que isso no precisa ser visto como algo negativo. Ao compreender o
conflito sob um ngulo positivo, as partes se permitem uma reviso da situao para restabelecer o
dilogo, normalizando o conflito e restaurando a paz, desejada por todos os sujeitos, mormente os
envolvidos no processo de mediao.
J superados os princpios existentes nos diplomas que sero nosso terceiro Cdigo de
Processo Civil, nos restou a anlise de apenas trs princpios presentes apenas na Resoluo n
125/2010 do Conselho Nacional de Justia. So eles o respeito ordem pblica e s leis vigentes,
empoderamento e validao.
Com certeza o respeito ordem pblica e s leis vigentes devem ser mantidos em qualquer
relao, seja ela conflituosa ou no, seja ela judicial ou no. S assim podemos garantir a igualdade, a
liberdade e o equilbrio de partes, que aliceram o Estado Democrtico de Direito.
62
Talvez pode ser em razo de a Resoluo n 125/2010 do CNJ tratar de procedimento judicial, cuja natureza que lhe
inerente formal e documentada.
88
BREVES CONSIDERAES ACERCA DA MEDIAO E DE SUA REGULAMENTAO LEGISLATIVA NO BRASIL- Esther Benayon
Yagodnik; Giselle Picorelli Yacoub Marques
Apesar da mediao se concretizar a cada dia como uma realidade brasileira, existe um
obstculo poltico-legislativo, caracterizado pela inexistncia de uma lei disciplinadora da prtica da
mediao como mtodo de preveno e resoluo de conflitos.
89
uma necessidade brasileira construir e sedimentar canais que confiram suporte aos novos
desafios de uma economia globalizada e de uma sociedade cada vez mais consciente de seus direitos
e que precisam de meios para viabilizar a resoluo clere e pacfica de seus conflitos de interesses.
As esperanas de superao do obstculo poltico-legislativo sero abordadas a seguir com
base nos seguintes diplomas: o Projeto de Lei do Senado 94/2002, originrio da Cmara dos Deputados
sob o n 4827/98; o Projeto de Lei do Senado n 517, de 2011 (autoria do Senador Ricardo Ferrao); o
Projeto de Lei do Senado n 405, de 2013 (autoria do Senador Renan Calheiros); e o Projeto de Lei do
Senado n 434, de 2013 (autoria do Senador Jos Pimentel).
63
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BREVES CONSIDERAES ACERCA DA MEDIAO E DE SUA REGULAMENTAO LEGISLATIVA NO BRASIL- Esther Benayon
Yagodnik; Giselle Picorelli Yacoub Marques
Por mais que conste no arquivo, a redao final do Substitutivo aprovado pelo Senado em
2006 trouxe diversas mudanas importantes que sero a seguir comentadas com a finalidade precpua
de introduo da regulamentao do instituto no Brasil.
Antes mesmo de tratar dos artigos, a ementa do Projeto foi substituda para determinar a
instituio e disciplina da mediao, como mtodo de preveno e soluo consensual de conflitos na
esfera civil, alm de dar outras providncias.
Percebe-se que expressamente foi excluda do Projeto de Lei a mediao na esfera trabalhista
e na esfera penal. De acordo com a exposio de motivos do projeto de lei, realmente houve debates e
foi uma opo do legislador a excluso da esfera trabalhista. O tempo j superou essa discusso, como
se ver adiante, mas o argumento oficial para no se estender a mediao aos conflitos trabalhistas foi
o de que no Direito do Trabalho j existem mecanismos para uma possvel conciliao extrajudicial,
como no caso das Convenes e Acordos Coletivos, alm da Lei 9.958/00 67, a qual criou o conciliador
privado para atuar junto s comisses de conciliao prvia ou junto s comisses intersindicais de
conciliao.
No obstante a redao do projeto, hodiernamente tem se observado a realizao de
mediaes na seara trabalhista68. Ademais, a Portaria n 3.122/88 do Ministrio do Trabalho e Emprego
expressa a possibilidade de mediao de conflitos individuais e coletivos.
Com relao a excluso da esfera penal, em consulta ao parecer n 875, de 2006, de relatoria
do Senador Pedro Simon, que introduz o Substitutivo ao Projeto de Lei, h a meno de que a seara
penal fora excluda do projeto em razo do princpio da obrigatoriedade da ao penal. Embora esse
princpio sofra ponderaes no mundo jurdico, como por exemplo, com os institutos da transao
penal69 ou da suspenso condicional do processo70, ainda assim se aduz que o Ministrio Pblico,
quando atua na ao penal pblica dispondo destes institutos, possui discricionariedade vinculada
lei, sendo certo que qualquer temperamento do princpio da obrigatoriedade da ao penal deve ser
minuciosamente tratado por lei, o que torna a esfera penal incompatvel com o projeto. Ademais, assim
como no Direito do Trabalho, a discusso j se encontra superada, sendo certo que a mediao
aplicada nos processos judiciais de natureza penal, mormente naqueles crimes de menor potencial
ofensivo71.
67
91
O PLS 94/2002 abarca tanto a mediao judicial como a extrajudicial, sendo instituto que
pode ser definido como atividade tcnica exercida por terceiro imparcial que, escolhido ou aceito
pelas partes interessadas, as escuta, orienta e estimula, sem apresentar solues, com o propsito de
lhes permitir a preveno ou soluo de conflitos de modo consensual.72
Verifica-se que neste conceito esto presentes com suas funes os trs elementos
fundamentais da mediao: as partes, o conflito e o mediador. Enquanto o mediador exerce o ofcio de
escutar, orientar e estimular o dilogo das partes, estas por sua vez devem reconhecer a figura do
mediador como legtima, devendo escolh-lo ou aceit-lo (princpio da voluntariedade e da deciso
informada). Ademais, destaca-se a dupla funo da mediao: a soluo e a preveno dos conflitos
(princpio do empoderamento e da administrao da convivncia).
Nesse sentido, voltamos a afirmar que a mediao preventiva ( capaz de prevenir novas e
futuras contendas) e transformadora (normaliza a relao que antes era de disputa em colaborao).
Quando se menciona que o terceiro ser escolhido ou aceito pelas partes, evidencia-se a
voluntariedade do instituto, diferenciando-se as aes de acordo com a espcie de mediao. Na linha
da diviso das espcies de mediao trazida pelo artigo terceiro, na hiptese de mediao extrajudicial
(anterior judicializao do conflito), cabe s partes escolher livremente o mediador. Porm quando
a mediao judicial (durante o curso do processo judicial), a escolha dever obedecer ao cadastro e
exigncia de capacitao do Tribunal, o que implica, no caso de opo pela mediao, em aceitao.
O artigo quarto das disposies gerais permite a mediao em toda a matria que admita a
conciliao, reconciliao, transao ou acordo de outra ordem.
A princpio, o Projeto de Lei apenas possibilita a mediao em questes de direitos
disponveis, talvez porque o monoplio estatal ainda esteja demasiadamente presente, mas poder-seia imaginar a administrao de conflitos tambm de natureza indisponvel pela mediao, desde que
fossem observados seus princpios, a fim de garantir o equilbrio razovel das partes envolvidas.
O artigo quinto preceitua que a mediao pode versar sobre todo o conflito ou parte dele. Ou
seja, em razo da voluntariedade, as partes podem eleger o que desejam mediar, se aspectos inerentes
apenas um conflito, se mais de um conflito, etc. No compete ao mediador trazer em debate e
canalizar todos os conflitos, mas sim apenas aqueles que as partes decidiram mediar. Essa
determinao prestigia o princpio da deciso informada e do sigilo, expresso tambm no artigo sexto,
aplicando-se como a regra, salvo conveno das partes em sentido contrrio.
72
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Yagodnik; Giselle Picorelli Yacoub Marques
BARBOSA, Maria Ligia de Oliveira. A Sociologia das Profisses: em Torno da Legitimidade de um Objeto, BIB
Boletim Informativo e Bibliogrfico de Cincias Sociais, Rio de Janeiro, n 36, 1993, Pp. 3-30.
73
93
74
Art. 16, 1. A co-mediao ser obrigatria nas controvrsias submetidas mediao que versem sobre o estado da
pessoa e Direito de Famlia, devendo dela necessariamente participar psiquiatra, psiclogo ou assistente social.
75
Vale destacar que na redao da Emenda Aglutinativa Substitutiva Global ao PL 8046/2002, que traz o Novo Cdigo de
Processo Civil, os mediadores esto inseridos na Seo VI (Dos conciliadores e mediadores judiciais), que por sua vez
est inserida no Captulo III (Dos Auxiliares da Justia). Isso demonstra uma certa coeso e harmonia do sistema jurdico,
ausente em tantos outros pontos do mesmo instituto.
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BREVES CONSIDERAES ACERCA DA MEDIAO E DE SUA REGULAMENTAO LEGISLATIVA NO BRASIL- Esther Benayon
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e Conciliacin, muito embora dela se afaste por algumas peculiaridades, como a permisso para
profissionais que no sejam advogados realizarem a mediao, bem como pela ausncia de penalidades
para a falta de comparecimento audincia onde se realizar a tentativa de mediao.
4.2. Projeto de Lei do Senado n 517, de 2011, que tramita em conjunto com os Projetos de Lei
do Senado n 405 e n 434, ambos de 2013
Os Projetos de Lei do Senado de n 517/2011, 405/2013 e 434/2013 esto em tramitao
conjunta, tendo como ltimo movimento a deciso terminativa aprovada pelas Comisses, em
18/12/201376. A sesso realizada pela Comisso de Constituio de Constituio, Justia e Cidadania,
do Senado Federal, em 26/11/2013, concluiu pela aprovao do PLS n 517, de 2011, nos termos da
emenda substitutiva apresentada, de modo a aproveitar dispositivos e contribuies dos PLS n 405 e
434, ambos de 2013.
O PLS n 517 de 2011, de autoria do Senador Ricardo Ferrao, foi publicado no DJSF em
26/08/2011 e visa instituir e disciplinar o uso da mediao judicial e extrajudicial como instrumento
para preveno e soluo consensual de conflitos.
O PLS n 405 de 2013, de autoria do Senador Renan Calheiros, foi publicado no DJSF em
03/10/2013 e dispe apenas sobre a mediao extrajudicial.
Por fim, o PLS n434 de 2013, de autoria do Senador Jos Pimentel, foi publicado no DJSF
em 23/10/2013 e dispe tambm sobre mediao em geral.
Considerando que os trs Projetos de Lei tramitam conjuntamente, faremos uma anlise
tambm conjunta dos pontos que entendemos como principais compreenso do instituto, trazendo os
Projetos de Lei comentados na ordem cronolgica.
76
95
prvia, incidental ou posterior relao processual (art. 5), sendo facultativa a assistncia das partes
por advogados ( 3 do art. 4).
Sobre a aplicao da mediao, o PLS 517/2011 a admite em causas de qualquer natureza
(art. 7), com exceo dos casos em que a lei no admite negociao (art. 1). A mediao poder
versar sobre a totalidade ou parte do objeto do litgio (caput do art. 8).
Sendo a participao na mediao sempre facultativa, a deciso sobre a suspenso do
processo, por at trs meses, no caso de mediao incidental, ser irrecorrvel, com possibilidade de
concesso de medidas judiciais de urgncia, ainda que o processo esteja suspenso ( 2, 4, 5 e 6 do
art. 8).
Aos mediadores sero aplicados os mesmos impedimentos legais aplicveis aos magistrados
e rbitros (art. 4), exigindo-se deles capacidade adequada e subordinao ao cdigo de tica
especfico.
Em geral, o procedimento da mediao revestido de confidencialidade e sigilo, que somente
podero ser quebrados em carter excepcional, consoante art. 9.
Nos conflitos em que haja necessidade de preservao ou recomposio de vnculo
interpessoal ou social, ou quando as decises das partes importarem em consequncias relevantes para
terceiros, a mediao dever ser sugerida pelo juiz (art. 12).
O art. 10 preceitua que os procedimentos a serem seguidos na mediao judicial e os requisitos
para o exerccio da atividade de mediador devero ser disciplinados pelo Cdigo de Processo Civil
(CPC), utilizando-se tambm parmetros estabelecidos pelo Conselho Nacional de Justia (art. 10).
A sesso de mediao poder ser convolada em audincia de conciliao quando o mediador
verificar, desde que as partes no se oponham, que a mediao judicial no se mostra adequada ao tipo
de litgio. Para tanto, devero ser observadas as normas do CPC, podendo o juiz presidir a sesso de
conciliao ou designar audincia especial para ouvir as partes e melhor compreender os pontos do
conflito e do eventual acordo (art. 13).
Em relao mediao extrajudicial, o PLS dispe que ela poder ocorrer em virtude de
acordo de mediar ou por conveno de mediar, neste ltimo caso, mediante clusula compromissria.
Segundo os arts. 14, I e 18, o acordo de mediar precisar adotar a forma escrita, e atravs
dele, as partes comprometem-se a comparecer reunio inicial de mediao e ouvir o discurso inicial
do mediador.
J a clusula compromissria, prevista no art. 15, a conveno por meio da qual as partes se
obrigam a submeter mediao os litgios que possam surgir em relao a certo negcio jurdico,
devendo ser estipulada tambm por escrito, no prprio contrato ou em documento apartado, sendo que,
nos contratos de adeso, a clusula compromissria somente ter eficcia se o aderente tomar a
96
BREVES CONSIDERAES ACERCA DA MEDIAO E DE SUA REGULAMENTAO LEGISLATIVA NO BRASIL- Esther Benayon
Yagodnik; Giselle Picorelli Yacoub Marques
iniciativa de instituir a mediao ou se concordar expressamente com a sua instituio, sendo livre, em
qualquer caso, a escolha das regras a serem adotadas no procedimento de mediao.
Havendo clusula compromissria, e recusando-se uma das partes a comparecer reunio
inicial de mediao, poder o interessado requerer, judicialmente, a citao da outra parte para esse
fim, devendo o juiz designar audincia especial com esse propsito, com a nomeao do mediador
estipulado na clusula compromissria; na ausncia de estipulao nesse sentido, sero as partes
encaminhadas para a mediao judicial. Tambm haver encaminhamento para a mediao judicial se
a parte requerida deixar de comparecer audincia especial. Ao revs, se a parte requerente deixar de
comparecer a mesma audincia, ser extinto o processo (art. 16).
Alm disso, a mediao extrajudicial poder ocorrer por iniciativa de uma das partes, ainda
que no haja acordo prvio ou clusula compromissria (pargrafo nico do art. 14).
Nesse caso, de acordo com o art. 19, a parte interessada dever se manifestar perante a outra
indicando os nomes, endereos, telefones e honorrios publicados ou previamente acordados de no
menos que cinco mediadores ou trs instituies provedoras de servios de mediao. A partir da, na
hiptese de haver apenas uma parte requerida, concede-se o prazo de cinco dias teis para que se
requeira o agendamento da reunio inicial de mediao com qualquer um dos mediadores ou
instituies de mediao que conste da lista da parte requerente. O silncio ou omisso em requerer o
referido agendamento ser interpretado como a aceitao do primeiro mediador da lista, podendo,
nesse caso, o requerente contratar o mediador ou instituio de mediao para agendar a reunio inicial
de mediao (art. 19, 1 e 2).
Se houver, no entanto, mais de uma parte requerida, o prazo de cinco dias teis para escolha
do mediador ser sucessivo, de modo que, havendo acordo entre os requeridos, o requerente dispor
de mais cinco dias teis para pedir o agendamento da reunio inicial. Mas, se no houver acordo entre
os requeridos, o requerente dever dar novas opes de mediadores ou instituies de mediao s
partes requeridas, at que haja acordo, ou requerer a mediao judicial ( 3 do art. 19).
Escolhido o mediador, este dever agendar a reunio inicial de mediao em um prazo
mximo de trinta dias, podendo pedir a sua exonerao em cinco dias teis, caso se considere impedido
( 4 do art. 19), podendo o requerido escolher outro mediador da lista enviada pelo requerente em
cinco dias teis ou requerer a mediao judicial, que tambm poder ser solicitada desde logo pelo
requerente ( 5 do art. 19).
As manifestaes de respostas do mediador s partes antes da sua escolha definitiva como
mediador do caso devem ser processadas por via postal ou por outro meio qualquer de comunicao,
mediante comprovao de recebimento, enviadas a ambas as partes (parte final do 4 do art. 19).
97
Consoante o art. 24, ser imprescindvel para a produo dos efeitos processuais a
homologao judicial do termo de acordo obtido em mediao judicial ou extrajudicial incidental
(caput do art. 24), sendo irrecorrvel a deciso de no homologao, no precluindo, entretanto, a
discusso da matria em sede recursal ( 3 do art. 24). Assim, o art. 21 preceitua que o termo do
acordo obtido na mediao extrajudicial ser considerado ttulo executivo extrajudicial.
Por fim, a oitiva do Ministrio Pblico sobre o acordo condicionar-se- aos casos em que a
lei determine a sua interveno como fiscal da ordem jurdica ( 1 do art. 24).
O PLS n 405, de 2013, admite expressamente que os rgos da Administrao Pblica direta
e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios possam submeter mediao
as controvrsias em que esto envolvidos, assim como tambm prev o PLS n 434, de 2013.
Proveniente da Comisso de Juristas criada pelo Senado Federal com a finalidade de elaborar
anteprojeto de Lei de Arbitragem e Mediao, nos termos do Requerimento n 702, de 2012 e do Ato
do Presidente n 36, de 2012, esse projeto tem como proposta a disciplina exclusiva da mediao
extrajudicial, assim considerada a atividade tcnica exercida por terceiro imparcial e sem poder
decisrio que, escolhido ou aceito pelas partes interessadas, as escuta, e estimula, sem impor solues,
com o propsito de lhes permitir a preveno ou soluo de disputas de modo consensual77.
A mediao extrajudicial poder ser realizada em matrias que admitam composio,
dependendo de homologao judicial e oitiva do Ministrio Pblico os acordos de interesse de
incapazes e que envolvam direitos indisponveis (art. 2 e 2 do art. 23). Poder incidir sobre conflitos
que envolvam entes pblicos (art. 25).
Segundo o art. 3, as normas da lei no se aplicaro a simples busca e tentativa por uma
soluo adequada do juiz, no processo judicial; ou do rbitro, no processo arbitral.
A mediao extrajudicial depender da vontade das partes, que devero firmar termo de
mediao por escrito, aps o surgimento do conflito, ainda que a mediao tenha sido prevista em
clusula contratual (art. 5), sendo facultativa a assistncia por advogado (art. 20).
De acordo com o art. 10, poder atuar como mediador qualquer pessoa capaz que tenha a
confiana das partes e se considere capacitada para a mediao. vedado ao mediador que funcionou
em procedimento extrajudicial de mediao figurar como testemunha em processos judiciais ou
77
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arbitrais para depor sobre fatos que tenha conhecido em decorrncia da atividade de mediao, salvo
acordo das partes em sentido contrrio ( 3 do art. 17).
Para o incio da mediao, uma parte dever formular convite outra, que ter o prazo de
trinta dias para respond-lo, sendo a ausncia de resposta considerada rejeio para mediar (art. 15).
A confidencialidade do procedimento predomina como regra geral, podendo ser quebrada se
as partes assim autorizarem, ou quando sua divulgao for exigida por lei ou necessria para o
cumprimento do acordo de mediao ( 2 do art. 17).78
Ser concluda a mediao nas hipteses do art. 19, quais sejam, por celebrao de acordo,
declarao do mediador atestando que no se justificam novos esforos em prol da mediao ou
manifestao de qualquer das partes dando por encerrado o procedimento.
O termo final de mediao constitui ttulo executivo extrajudicial, independentemente da
assinatura de testemunhas, podendo se revestir de ttulo executivo judicial se as partes requererem a
sua homologao judicial. Nos casos que envolvam direitos indisponveis, a homologao ser
obrigatria, bem como a oitiva do Ministrio Pblico, de acordo com o art. 23.
Por fim, o art. 26 determina que o Ministrio da Educao incentive as instituies de ensino
superior a incluir em seus currculos a disciplina de mediao, alm de estabelecer que os Conselhos
Nacionais de Justia e do Ministrio Pblico preferencialmente incluiro, nos contedos programticos
de concursos pblicos para o ingresso nas respectivas carreiras, matrias relacionadas mediao (art.
27).
De acordo com o PLS n 434, de 2013, poder ser submetida mediao qualquer matria
que verse sobre direitos disponveis ou sobre direitos indisponveis que admitam transao (art. 3),
excludos de forma expressa, os conflitos envolvendo filiao, adoo, poder familiar, invalidade de
matrimnio, interdio, recuperao judicial, falncia e medidas cautelares (art. 4).
Os rgos da Administrao Pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios, bem como o Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica, podero submeter
os conflitos em que so partes mediao pblica79 (art. 33, caput). Para o exerccio da mediao
pblica, podero ser institudos Conselhos de Mediao no mbito de cada entidade ou rgo pblico
(pargrafo nico do art. 33).
78
Neste ponto verificamos uma incompatibilidade real entre o art. 9, 1 e 2 do PLS 517/2011 e o 2 do art. 17 do PLS
405/2013, o que ainda pende de reajuste.
79
Como j desenvolve a Advocacia-Geral da Unio, por meio das Cmaras de Conciliao da Administrao Federal.
99
5. Concluso
80
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BREVES CONSIDERAES ACERCA DA MEDIAO E DE SUA REGULAMENTAO LEGISLATIVA NO BRASIL- Esther Benayon
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em sua forma pura, mas largamente utilizados em sua forma coligada com outra atividade judicial para
resolver o problema da distribuio da justia81.
Assim, a mediao tratada no direito brasileiro como potencial mtodo de resoluo de
conflitos de forma colaborativa e no adversarial na busca para efetividade do acesso justia em
prazo razovel e adequadamente.
Indubitavelmente, a utilizao de meios adequados na soluo de contendas possui duplo
impacto positivo. So impactos quantitativos (atingem favoravelmente a eficincia no tempo da
prestao jurisdicional celeridade) e qualitativos (normalizao da relao entre as partes em
conflito).
Contudo, na realidade, s existem projetos de lei em tramitao, sem nada concreto. A partir
da anlise realizada neste estudo dos quatro projetos, pode-se perceber que eles se completam e
disciplinam a mediao, verificando-se algumas inconformidades, algumas diferenas tnues entre
dispositivos de uns e de outros, alm de outras semelhanas.
Assim, a sugesto a uniformizao das normas a partir de uma harmonizao entre os trs
diplomas, para criar um texto que abrigue os pontos positivos de cada um e evitar situaes de anomias
e antinomias.
6. Referncias bibliogrficas
ALMEIDA, Tnia. Mediao e conciliao: dois paradigmas distintos, duas prticas diversas. In:
Mediao de conflitos. Paulo Borba Casella e Luciane M. de Souza (coord.), Belo Horizonte: Frum,
2009.
81
Isso pode ser verificado nos Tribunais dos Estados que criaram Centros de Mediao Judicial e Centros de Conciliao
Judicial. No Rio de Janeiro, por exemplo, o Ncleo Permanente de Mtodos Consensuais de Soluo de Conflitos
(NUPEMEC) foi criado pela Resoluo n 23/2011 do Egrgio rgo Especial deste Tribunal de Justia, em ateno ao
disposto na Resoluo CNJ n. 125 de 2010, que institui a Poltica Judiciria Nacional de tratamento dos conflitos de
interesses, com foco nos denominados meios consensuais, que incentivam a autocomposio de litgios e a pacificao
social. O NUPEMEC rgo colegiado no-jurisdicional permanente de assessoria Presidncia do Tribunal de Justia,
tendo sua sede na Comarca da Capital. Atribuies e demais caractersticas disponveis em
http://www.tjrj.jus.br/web/guest/pagina-inicial/mediacao/estrutura-administrativa.
101
AZEVEDO, Andr Gomma de. Fatores de efetividade de processos de resoluo de disputas: uma
anlise sob a perspectiva construtivista. In: CASELLA, Paulo Borba e SOUZA, Luciane. Mediao
de Conflitos: novo paradigma de acesso justia. Belo Horizonte: Frum, 2009.
BACELLAR, Roberto Portugal, Sustentabilidade do Poder Judicirio e a mediao na sociedade
brasileira. In: CASELLA, Paulo Borba e SOUZA, Luciane. Mediao de Conflitos: novo paradigma
de acesso justia. Belo Horizonte: Frum, 2009.
BARBOSA, Maria Ligia de Oliveira. A Sociologia das Profisses: em Torno da Legitimidade de um
Objeto, BIB Boletim Informativo e Bibliogrfico de Cincias Sociais, Rio de Janeiro, n 36, 1993,
Pp. 3-30.
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-de-novembro-
102
BREVES CONSIDERAES ACERCA DA MEDIAO E DE SUA REGULAMENTAO LEGISLATIVA NO BRASIL- Esther Benayon
Yagodnik; Giselle Picorelli Yacoub Marques
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104
BREVES CONSIDERAES ACERCA DA MEDIAO E DE SUA REGULAMENTAO LEGISLATIVA NO BRASIL- Esther Benayon
Yagodnik; Giselle Picorelli Yacoub Marques
105
1. Introduo
106
PROTAGONISMO DAS PARTES E OS PRINCPIOS DA NEUTRALIDADE E DA IMPARCIALIDADE NA MEDIAO CIVIL- Fernando Gama
de Miranda Netto; Raquel Nery Cardozo; Irineu Carvalho de Oliveira Soares; Stela Tannure Leal; Tatiane de Ftima Maciel de Nantes; Gustavo Emery
de Moraes; Luiz Cleber Carneiro de Carvalho
Isto sugere que as garantias do processo justo tenham alcance distinto dependendo da forma
heterocompositiva do conflito a que sero aplicadas. Alguma diferenciao j ocorre com algumas
garantias no prprio processo judicial, e depende da natureza da causa. Basta pensar na garantia da
publicidade, que sofre restries em processos envolvendo crimes contra os costumes e nas relaes
de famlia.
Ressalte-se a dificuldade de delimitao dos limites da atuao do mediador neste campo, j
que os princpios que pautam sua atuao no exerccio da atividade de administrar conflitos podem
variar dependendo do rgo e da esfera em que so aplicados (judicial ou extrajudicial).
O mediador o sujeito facilitador do dilogo, um administrador que ajuda a solucionar o
conflito ao criar uma coerncia das narraes apresentadas pelas partes. Tal coerncia obtida a partir
de uma sntese dos fatos, construda pelo mediador conjuntamente com as partes que se submeteram
ao procedimento de mediao (SANCHZ, 2010, p.139).82
Essa facilitao do dilogo exige o manejo de tcnicas e critrios objetivos na negociao 83
que muitas vezes cercada de dificuldades, porquanto algum rudo na comunicao pode existir e no
raro pode ocorrer que as as pessoas se interpretem mal, zanguem-se ou fiquem irritadas e tomem as
coisas em termos pessoais.84
Nessa concepo a mediao pode ser entendida como uma interao entre duas ou mais
pessoas que possuem um conflito e recorrem a uma terceira pessoa que facilita o dilogo entre elas
para se chegar a acordos mutuamente aceitos. 85 Mas neste procedimento, importa questionar qual o
limite comunicacional do mediador para que se mantenha equidistante das partes e no v ferir os
princpios da imparcialidade e neutralidade.
Nesta linha de raciocnio, torna-se imperioso: a) compreender o sentido dos princpios da
autonomia da vontade das partes, bem como os da imparcialidade e da neutralidade do mediador; b)
Segundo Helena Nadal Sanchz (2010, p.139) Solucionar el conflicto es crear una coherencia de narraciones, construida
conjuntamente
83
Segundo Roger Fisher (2005, p.100) critrios objetivos na negociao o ato de negociar numa base independente da
vontade de qualquer dos lados ou seja, com base em critrios objetivos.
84
Roger Fisher (2005, p. 35).
85
Mediao basicamente um processo de comunicao onde pelo menos h a relao entre trs participantes que so as
partes em conflito e o mediador (SORIA, 2008, p.187). Ao tratar da negociao, explica Helena Nadal Sanchz (2010,
p.139) que: [...] la va de negociacin se centra en ayudar a las personas en conflicto a construir nuevas narraciones ms
acordes con percepciones ms estables y objetivas de la historia del conflicto. Partiendo de la perspectiva del
construccionismo social, que considera que la comunicacin humana no representa el mundo sino que lo construye, el
mediador trabajar ms all de las emociones, los valores o las necesidades de los participantes, centrndose en los
universos simblicos para transformar sus significados de tal manera que mejore la percepcin de la propia identidad y de
las relaciones sociales de cada parte.
82
107
investigar os limites desses princpios, isto , como podem pautar a atuao do mediador; c) identificar
como pode o mediador preservar a legalidade do procedimento sem ferir com a sua interveno o
princpio da legalidade; d) verificar se os princpios da imparcialidade e neutralidade so vulnerados
na mediao judicial; e) perquirir, a partir da cultura surda, que implicaes pode a linguagem corporal
trazer para a mediao.
o que se examina a seguir.
Cf. Miranda Netto, Fernando Gama de. O ativismo judicial nas Decises do Supremo Tribunal Federal, in: O novo
Cdigo de Processo Civil.
87
Cdigo de tica do Frum Nacional de Mediao (Foname). Item I.1. A mediao tem por pressuposto a autonomia da
vontade, principal propulsor da atividade. Significa garantir: (i) a voluntariedade: poder que as pessoas tm de optar por
participar do processo ao conhecer essa possibilidade, podendo interromp-lo a qualquer tempo; e (ii) a autodeterminao:
poder que as pessoas tm de gerir seu prprio conflito, bem como de tomar suas prprias decises, durante ou ao final do
processo. Disponvel em: <http://www.foname.com.br/2011/08/16/codigo-de-etica>. Acesso em: 14 out.2013.
88
() El principio del protagonismo o autodeterminacin de las partes consistira en la participacin activa y directa
de cada una de las partes en el proceso de mediacin. Implica la voluntad y capacidad para exponer sus posiciones y
colaborar en la bsqueda de una solucin al conflicto, por s mismas, hacindose responsable de las decisiones que se
tomen y de los acuerdos que se concluyan. Este nuevo principio tendra un alcance mayor que la sola voluntariedad y
permitira que las partes confen en s mismas y se sientan capaces de decidir libremente, lo que les es ms conveniente y
86
108
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de Miranda Netto; Raquel Nery Cardozo; Irineu Carvalho de Oliveira Soares; Stela Tannure Leal; Tatiane de Ftima Maciel de Nantes; Gustavo Emery
de Moraes; Luiz Cleber Carneiro de Carvalho
principais qualidades da mediao, a autonomia na gesto do conflito pelas prprias partes, isto , o
poder decisrio exclusivamente das partes durante todo o procedimento, atravs de uma construo
livre e facilitada pelo mediador.
A autonomia da vontade, principalmente enquanto autodeterminao, fundamental no s
para garantir a liberdade das pessoas, como tambm para assegurar a eficcia e funcionamento da
mediao. Respeitar esse princpio , acima de tudo, dar s partes o total esclarecimento de seu
protagonismo no procedimento, para que posteriormente, com a emergncia de um possvel acordo,
possam redigi-lo de forma to natural que efetivamente o cumpram.
Da mesma forma, a imparcialidade internacionalmente reconhecida enquanto princpio
fundamental, sua existncia compe, em regra, quase todos os conceitos de mediao que a doutrina e
os diplomas normativos nos apresentam. Como por exemplo, a definio de Helena S. Muoz:
razonable, actitud fundamental en un proceso de mediacin. ARAVENA, Claudia Tarud. El principio de voluntariedad
en la legislacin de mediacin familiar, en Chile.Opin. jurid.[online]. 2013, vol.12, n.23, p. 121.
89
MUOZ, Helena, apud PINHO, Humberto Dalla Bernardino de. O novo CPC e a mediao: Reflexes e ponderaes,
Revista de Informao Legislativa, v. 48, n. 190, t.1, p. 222, 2011.
90
Mediation is a process in which an impartial third party facilitates communication and negotiation and promotes
voluntary decision making by the parties to the dispute.
109
princpios se complementam totalmente, sendo possvel a convivncia pacfica entre eles. Entretanto,
este ensaio pretende demonstrar que existe uma coliso entre estes princpios, e que em determinadas
situaes crucial se optar por somente um deles para que o instituto no se torne vazio.
Apesar da meno aos dois princpios, a imparcialidade do mediador supervalorizada em
detrimento da voluntariedade. O art. 21 do Projeto de Lei de Mediao (PL 94/2002) dispe acerca da
aplicao dos dispositivos do Cdigo de Processo Civil referentes ao impedimento e a suspeio dos
magistrados (arts. 134 e 135)91 aos mediadores e co-mediadores. Tal opo legislativa reitera a carga
eminentemente publicista de alguns dispositivos legais processuais.
Os institutos da suspeio e do impedimento foram criados para tentar preservar a
imparcialidade do magistrado, isto , parte-se da premissa de que aquele rol de situaes elencadas nos
dispositivos do Cdigo de Processo Civil (arts. 134 e 135) seriam vcios que comprometeriam
diretamente a forma de decidir do Juiz ou a prpria deciso.
A mediao, como anteriormente exposto, permeada pelo princpio da autodeterminao, o
que entrega a responsabilidade de decidir os rumos do procedimento, no somente em relao ao modo
em que se desenvolve o processo como tambm em relao ao mrito da questo. A deciso uma
construo totalmente vinculada as partes, em nada se tocando tarefa do mediador, que somente
facilita o dilogo.
De tal modo, questiona-se a opo legislativa do Projeto de Lei de Mediao no sentido de
aplicar ao mediador os motivos de impedimento e suspeio da mesma forma que aplicados ao juiz
em prol da imparcialidade, ignorando o fato de que a mediao, diferentemente da jurisdio, possui
91
Art. 134. defeso ao juiz exercer as suas funes no processo contencioso ou voluntrio:
I - de que for parte;
II - em que interveio como mandatrio da parte, oficiou como perito, funcionou como rgo do Ministrio Pblico,
ou prestou depoimento como testemunha;
III - que conheceu em primeiro grau de jurisdio, tendo-lhe proferido sentena ou deciso;
IV - quando nele estiver postulando, como advogado da parte, o seu cnjuge ou qualquer parente seu,
consangneo ou afim, em linha reta; ou na linha colateral at o segundo grau;
V - quando cnjuge, parente, consangneo ou afim, de alguma das partes, em linha reta ou, na colateral, at o
terceiro grau;
VI - quando for rgo de direo ou de administrao de pessoa jurdica, parte na causa.
Pargrafo nico. No caso do no IV, o impedimento s se verifica quando o advogado j estava exercendo o
patrocnio da causa; , porm, vedado ao advogado pleitear no processo, a fim de criar o impedimento do juiz.
Art. 135. Reputa-se fundada a suspeio de parcialidade do juiz, quando:
I - amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes;
II - alguma das partes for credora ou devedora do juiz, de seu cnjuge ou de parentes destes, em linha reta ou na
colateral at o terceiro grau;
III - herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de alguma das partes;
IV - receber ddivas antes ou depois de iniciado o processo; aconselhar alguma das partes acerca do objeto da
causa, ou subministrar meios para atender s despesas do litgio;
V - interessado no julgamento da causa em favor de uma das partes.
Pargrafo nico. Poder ainda o juiz declarar-se suspeito por motivo ntimo.
110
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de Miranda Netto; Raquel Nery Cardozo; Irineu Carvalho de Oliveira Soares; Stela Tannure Leal; Tatiane de Ftima Maciel de Nantes; Gustavo Emery
de Moraes; Luiz Cleber Carneiro de Carvalho
92
A mediator shall disclose, as soon as practicable, all actual and potential conflicts of interest that are reasonably known
to the mediator and could reasonably be seen as raising a question about the mediators impartiality. After disclosure, if
all parties agree, the mediator may proceed with the mediation.
93
Em sentido contrrio: LOPES, Vitor Carvalho. Breves observaes sobre os princpios da imparcialidade e neutralidade
do mediador: conceituao, importncia e alcance prtico desses princpios em um processo de mediao. Revista Quaestio
Iuris. v. 1, n. 10, 2012, p. 5.
111
94
Machado, Antonio Claudio da Costa. Cdigo de Processo Civil Interpretado, Artigo por Artigo, Pargrafo por Pargrafo,
Comentrio ao art. 135.
95
Idem.
96
Lopes,Vitor Carvalho. Breves Observaes Sobre os Princpios da Imparcialidade e Neutralidade do Mediador:
Conceituao, Importncia e Alcance Prtico desses Princpios em um Processo de Mediao. Universidade do Estado do
Rio de Janeiro UERJ Revista Quaestio Iuris, 2012.
97
Art. 14 No desempenho de suas funes, o mediador dever proceder com imparcialidade, independncia, aptido,
diligencia e confidencialidade, salvo, no ltimo caso, por expressa conveno das partes.
98
Galdino, Flvio. imparcialidade judicial, p. 539-595.
112
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de Miranda Netto; Raquel Nery Cardozo; Irineu Carvalho de Oliveira Soares; Stela Tannure Leal; Tatiane de Ftima Maciel de Nantes; Gustavo Emery
de Moraes; Luiz Cleber Carneiro de Carvalho
coadunando-se com o ideal de um magistrado que seja a boca da lei. Diz-se que quanto maior o
ativismo judicial, maior deve ser o controle desta esfera de poder99.
A independncia pessoal se detm anlise da autonomia do juiz em sua funo judicante.
Esta externa quanto a presses provenientes de fora do Poder Judicirio; e interna quanto a presses
nsitas a este. Outro princpio citado em vrias verses do Projeto de Novo Cdigo de Processo Civil
o da neutralidade, que ser examinado no prximo tpico.100
99
Idem.
Aps a Emenda Aglutinativa Global (2013) o princpio da neutralidade aparecia no Art. 144. Cada Tribunal pode criar
setor de conciliao e mediao ou programas destinados a estimular a autocomposio. 1 A conciliao e a mediao
so informadas pelos princpios de independncia, da neutralidade, da autonomiada vontade, da confidencialidade, da
oralidade e da informalidade.
100
113
Desta forma, a aplicao da neutralidade exige uma atuao que pe em xeque a liderana do
mediador no processo de mediao, pois o mesmo no pode de nenhuma forma interferir no processo
ou exercer qualquer tipo de ativismo.
Assim, seguindo o princpio da neutralidade ao extremo, a conduo do processo ficaria
deriva, pois se teria um mediador como um ser esttico, sem valores, que, por apego irrestrito a esse
princpio jamais interviria na disputa, revelando, com isso, certa indiferena em relao a ela (LOPES,
2010, p.528).
Seria a figura abstrata do mediador de conflitos perfeito retratada por Miguel ngel Soria
(2008, p.199):
[...] o nome neutralidade, expresso que, entretanto, envolve algo mais do que
imparcialidade. No caso do mediador, significa que este deve atuar deixando
de lado seus valores, seus sentimentos e sua necessidade de liderana. Uma
pessoa que capaz de fazer isso, poderamos dizer que seria o "mediador
perfeito", mas ns sabemos que isso no possvel, porque os nossos valores
so parte de ns mesmos e no podemos deix-los de fora. O que quer indicar
a necessidade de o mediador ser consciente desses valores e sentimentos, que
reflita sobre eles, para que eles no se tornem um obstculo para conduzir o
processo de mediao101. (traduo do autor)
101
[...] el nombre de neutralidad, trmino que, sin embargo, implica algo ms que imparcialidad. En el caso del mediador,
significara que ste debe actuar dejando de lado sus valores, sus sentimientos y su necesidad de protagonismo. Aquella
persona que sea capaz de realizar esto podramos decir que sera el perfecto mediador pero sabemos que esto no es
posible, ya que nuestros valores forman parte de nosotros mismos y no podemos dejarlos fuera. Lo que se quiere indicar
es la necesidad por parte del mediador de ser consciente de dichos valores y sentimientos, que reflexione sobre ellos, para
que stos no se conviertan en un obstculo para conducir el proceso de la mediacin. (SORIA, 2008, p.199)
114
PROTAGONISMO DAS PARTES E OS PRINCPIOS DA NEUTRALIDADE E DA IMPARCIALIDADE NA MEDIAO CIVIL- Fernando Gama
de Miranda Netto; Raquel Nery Cardozo; Irineu Carvalho de Oliveira Soares; Stela Tannure Leal; Tatiane de Ftima Maciel de Nantes; Gustavo Emery
de Moraes; Luiz Cleber Carneiro de Carvalho
uma parte mal intencionada ou mal informada, coisa que s pode ser feita se o mediador mantiver o
seu juzo de valor enquanto estiver mediando o conflito.
Contudo, caso o mediador, seguindo estritamente o princpio da neutralidade, no se
manifeste sobre a violao do direito e, se a parte que seria lesada aceitasse a opo de acordo,
estaramos diante de um conflito supostamente resolvido, mas com consequncias nefastas para uma
das partes, que sairia prejudicada da mediao, o que vai de encontro ao seu principal objetivo: a
satisfao de ambas as partes.
Portanto, colocar a neutralidade como princpio da mediao evita que o mediador formule
opes de acordo e viole a autodeterminao das partes impondo, orientando ou formulando opes
de composio, ou seja, influenciando no resultado do procedimento, ou mesmo atribuindo ao conflito
uma soluo baseada nos seus prprios valores (LOPES, 2010, p. 527), mesmo que isso seja feito de
maneira velada, sem que as partes percebam.
Consideramos que a aplicao do princpio da neutralidade tem limites e no pode tornar o
mediador um mero expectador da mediao, ou mesmo atribuir a ele um papel impossvel de ser feito,
como Humberto Dalla Bernardina de Pinho (2010, p.66) faz ao afirmar que o papel do mediador
(entendido pelo autor como sinnimo de interventor) ajudar na comunicao atravs da
neutralizao de emoes, formao de opes e negociao de acordos.
Desta forma, o mediador estar exercendo em parte o princpio da neutralidade, pois afasta a
sua indiferena em algumas situaes para preservar o equilbrio entre as partes conflitantes e o prprio
procedimento de mediao. Diante disso, importante ressaltar para o estudo deste princpio bastante
controverso, a sua diviso em neutralidade objetiva e subjetiva, trabalho muito complexo devido
linha tnue que as diferencia.
A neutralidade objetiva representa a total indiferena em relao ao mrito do problema
apresentado pelas partes, ou seja, o contedo discutido no pode interferir na atuao indiferente do
mediador, que mesmo formando um juzo de valor em relao ao que discutido na mediao, no
pode impor o seu ponto de vista s partes.
Tal comportamento do mediador, para alguns, equipara o princpio supracitado ao da
imparcialidade, fato que seria visualizado mais facilmente no caso de violao do mesmo. Entretanto,
quando o mediador viola o princpio da neutralidade objetiva no necessariamente estar violando
tambm o princpio da imparcialidade, pois a sensibilidade aos problemas apresentados e a formulao
de um ponto de vista sobre o caso pelo mediador no essencialmente interferiro na sua imparcialidade.
115
102
Contrrio ao nosso entendimento, Lopes,Vitor Carvalho (2012, p. 525) parece endossar o conceito de multiparcialidade
e explica, citando GARCA. Luca Garca. Mediacin familiar. Prevencin y Alternativa al litigio en los conflictos
familiares. Madrid: Dykinson, 2003, p. 140/141, explica que multiparcialidade, que vem a significar que mais
interessante que o mediador tenha uma atitude que tome partido por todos isto , multiparcial do que uma atitude que
no partido por nenhuma delas.
116
PROTAGONISMO DAS PARTES E OS PRINCPIOS DA NEUTRALIDADE E DA IMPARCIALIDADE NA MEDIAO CIVIL- Fernando Gama
de Miranda Netto; Raquel Nery Cardozo; Irineu Carvalho de Oliveira Soares; Stela Tannure Leal; Tatiane de Ftima Maciel de Nantes; Gustavo Emery
de Moraes; Luiz Cleber Carneiro de Carvalho
Vitor. Breves observaes sobre os princpios da imparcialidade e neutralidade do mediador: conceituao, importncia
e alcance prtico desses princpios em um processo de mediao. Universidade do Estado do Rio de Janeiro. In Revista
Quaestio Jris, 2012. v.1. p. 11.
103
117
Atualmente, no Brasil, muito se tem falado do instituto da mediao de conflitos, que atravs
de iniciativas pblicas e privadas, tem sido divulgado e inserido no nosso pas como o meio mais
adequado de resolver o problema do acesso justia, alm de ser elevado como tbua de salvao
para o problema da lentido dos processos judiciais brasileiros.
Dentro dessa viso de salvador da ptria, importada de outras culturas jurdicas, o processo
de mediao foi judicializado no Brasil atravs da Resoluo n 125 de 2010104, que dispe sobre a
Poltica Judiciria Nacional de tratamento adequado dos conflitos de interesses, incumbindo, portanto,
ao Poder Judicirio o oferecimento dos meios consensuais de soluo de conflitos, dentre eles a
mediao.
Como poltica pblica dos Tribunais de Justia, a mediao quase sempre tem sido concebida
como uma prtica que visa apenas combater a morosidade do Poder Judicirio, afastando o objetivo
da mediao de satisfazer as partes e investindo em uma linha de produo de mediaes em massa.
Estas polticas pblicas do Judicirio so impelidas pelo campo dos interesses econmicos e
dos negcios, esses campos clamam por um judicirio rpido e efetivo, que d previsibilidade e
segurana jurdica aos negcios. Frente a esta demanda por decises rpidas, as reformas no sistema
judicial so norteadas pela ideia de rapidez, ou seja, pela ideia de justia mais clere (SANTOS, 2007,
p. 23 e 24). Consequentemente, a mediao judicial no est afastada dessa influncia econmica.
Observando o que tem acontecido no Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro
verificamos que a iniciativa inovadora de implantao da mediao pelo Tribunal 105 tem sido
104
Cabe frisar que ainda no h uma lei especfica que trate da mediao no Brasil, apenas existem projetos de lei
especficos para o tema e o projeto de lei do novo Cdigo de Processo Civil que trata sucintamente da mediao.
105
Um dos primeiros Tribunais do pas a criar um ncleo de mediao de conflitos. O Tribunal de Justia do Rio de Janeiro
atravs da Resoluo n 23 de 2011 seguindo o disposto na Resoluo do Conselho Nacional de Justia n 125 de 2010
criou o Ncleo Permanente de Mtodos Consensuais de Soluo de Conflitos (NUPEMEC).
118
PROTAGONISMO DAS PARTES E OS PRINCPIOS DA NEUTRALIDADE E DA IMPARCIALIDADE NA MEDIAO CIVIL- Fernando Gama
de Miranda Netto; Raquel Nery Cardozo; Irineu Carvalho de Oliveira Soares; Stela Tannure Leal; Tatiane de Ftima Maciel de Nantes; Gustavo Emery
de Moraes; Luiz Cleber Carneiro de Carvalho
corrompida pela presso do CNJ em resolver os conflitos da forma mais rpida possvel, o que resulta
numa quase equiparao entre a mediao e a conciliao.106 Este fenmeno impe uma nova conduta
ao mediador, determinando at mesmo a limitao de tempo e sesses no procedimento de mediao.
Uma das maiores expresses desta distoro no instituto da mediao ocorre no Rio de Janeiro
atravs da chamada Concentrao de Mediao107 que parece, a bem da verdade, um mutiro de
conciliao.108 Com efeito, o tribunal no limita a atuao do terceiro auxiliar, tampouco lhe prepara
tecnicamente para exercer o papel de mediador.
Com o objetivo exclusivo de reduzir o quantitativo de processos do tribunal, que seleciona os
processos passveis de mediao, inserindo-os na Concentrao de Mediao, o tribunal finda por
violentar o instituto e mitigar os princpios da neutralidade e da imparcialidade do mediador.
Tais princpios, para serem teis na mediao, devem ser aplicados sem presso temporal.
Com efeito, quando se impe um limite de tempo e de sesses mediao, primeiramente estamos
diante de um ato de presso sobre o mediador, que deve deixar de lado o seu papel primordial de
administrador de conflitos para se tornar um solucionador destes.
Para exemplificar esta situao verificamos que nesta nova atividade, e frente presso por
resultados, os mediadores esto sendo obrigados a formular opes de acordo, ou seja, esto violando
o princpio da imparcialidade quando exercem um juzo de valor semelhante ao dos juzes no processo
judicial.
Igual violao ocorre quando o mediador verifica que existe uma proposta de acordo de uma
das partes, que seja passvel de aceitao pela outra mesmo que a lese em sua esfera jurdica.
Entretanto, o mediador no interfere na formulao deste acordo alertando as partes da violao
presente na proposta, ou seja, segue o princpio da neutralidade risca, o que no recomendvel.
O mediador deve interromper o processo sempre que se deparar com qualquer impedimento
tico ou legal, o que acontece, por exemplo, se uma das partes no est certa de que deseja solucionar
106
A grosso modo, a diferena entre a mediao e a conciliao que a primeira um meio de administrao pacfica de
conflitos em que um terceiro imparcial facilita o dilogo entre as partes conflitantes, com o intuito de obter um acordo,
mas sem sugerir opes para o mesmo e com o objetivo de satisfazer ambas as partes contendoras. J a conciliao um
meio de resoluo pacfica de conflitos em que um terceiro imparcial preside um procedimento, em que as partes so
incentivadas a tentarem o acordo, neste procedimento o conciliador pode sugerir opes para o fim do conflito e o seu
objetivo extinguir o conflito.
107
As informaes sobre este evento foram obtidas no Tribunal de Justia do Rio de Janeiro em uma visita informal, onde
atravs de uma conversa com uma das responsveis pelo ncleo de mediao verificamos a presso exercida pela direo
do tribunal e a insatisfao dos mediadores com esse tipo de evento.
108
Trata-se de um evento promovido por um Tribunal de Justia, que pode durar dias ou semanas, em que so realizadas
audincia de conciliao sistematicamente para dar fim a processos que esto tramitando no mesmo, sob o argumento de
se poder resolver/extinguir em 15, 20 minutos processos que poderiam se prolongar por anos.
119
seu conflito pela mediao, se perceber que uma parte est pressionando (obrigando) a outra a que
realize um acordo, se observar a falta de condio de dilogo (uma parte tem medo da outra, por
exemplo), se o tipo de conflito tratado no puder ser objeto de mediao (crimes) (SALES, 2010,
p.58).
Assim, frente presso por resultados, os mediadores so instrudos at mesmo a sugerir
opes de acordo o que fica claro no material do curso de mediao ministrado pelo Tribunal de Justia
do Estado do Rio de Janeiro, que deixa clara a inteno de orientar os mediadores judiciais, durante o
procedimento de mediao, a formularem perguntas baseadas no que foi dito pelas partes apresentando
de maneira mediata opes de acordo (AZEVEDO, 2009, 38): No decorrer da mediao, voc pode
fazer uma pergunta que baseado no que foi dito pelas partes apresente uma opo para resoluo
parcial ou total da disputa [destaque nosso].
Porm, o prprio autor em outro manual escrito no mesmo ano (AZEVEDO, 2009, p.181)
adverte que:
[...] O mediador deve evitar qualquer forma de imposio e deixar as decises para os
interessados. Se eles vislumbrarem, em qualquer mediador, atitudes que demonstrem
o exerccio de autoridade, restar prejudicada a apresentao e ser difcil resgatar a
ideia bsica de imparcialidade e neutralidade diante dos fatos.
Esta contradio exemplifica bem o problema de se mediar sob a presso do Judicirio para
a obteno de resultados. Se, por um lado, o mediador no pode sugerir opes de acordo, ou melhor,
no pode sugerir claramente opes de acordo, por outro lado ele tem que fazer perguntas baseadas no
que foi dito pelas partes, que apresentem opes para o conflito das mesmas. Alm de lesar a
autodeterminao entre as partes, o que evidente, esta atitude de sugerir acordos tambm viola os
princpios da imparcialidade e da neutralidade conforme os exemplos acima.
notria a considerao a respeito da postura do mediador, que, uma vez pautada pela
imparcialidade e neutralidade, dever promover a resoluo do conflito como facilitador de dilogo,
120
PROTAGONISMO DAS PARTES E OS PRINCPIOS DA NEUTRALIDADE E DA IMPARCIALIDADE NA MEDIAO CIVIL- Fernando Gama
de Miranda Netto; Raquel Nery Cardozo; Irineu Carvalho de Oliveira Soares; Stela Tannure Leal; Tatiane de Ftima Maciel de Nantes; Gustavo Emery
de Moraes; Luiz Cleber Carneiro de Carvalho
respeitando o princpio da autonomia das partes. Tenha-se em vista, por certo, que esta postura a ser
assumida dever buscar o prprio incentivo s partes para a retomada da comunicao que, em algum
momento, restou prejudicada.
Trata-se, portanto, de um papel que possui um carter de atuao como distensor, uma vez
que o dilogo a ser restabelecido pelo mediador foi rompido e, acima disso, perpetua-se nesta condio
em razo da carga emotiva que permeia o conflito, impeditiva, inclusive, do vislumbre de opes
resolutivas que, em um momento posterior do processo, tornam-se possveis.
Ocorre que, para ser proporcionado tal clima necessrio ao deslinde da querela, uma srie de
fatores so necessrios, sendo, inclusive, o posicionamento corporal do mediador um fator de relevante
influncia na questo. Tal se d em funo da confiana e abertura que as partes precisam adquirir na
figura do mediador, a fim de que lhe seja efetivamente conferida autoridade para a conduo eficiente
do dilogo.
WEIL e TOMPAKOW109 nos provocam reflexo acerca da linguagem corporal como uma
mensagem que emitida, de forma consciente ou no, numa situao de interao, que pode ser
composta de elementos harmnicos ou discordantes. Estas informaes, quando percebidas de forma
consciente, podero provocar no interlocutor uma postura de concordncia ou desacordo, refletida
igualmente em sua linguagem corporal. Para tanto, os autores estabelecem as seguintes definies de
harmonia e desarmonia: Harmonia disposio bem ordenada entre as partes de um todo; concrdia;
concordncia. Desarmonia m disposio das partes de um todo; discordncia.
Os autores apontam ainda a capacidade humana inata e biolgica para a percepo de
composies harmnicas e desarmnicas. Utiliza-se para tanto de exemplo sonoro, em que
determinados intervalos musicais ao piano soam de maneira mais harmnica que outros. O ser humano,
desta forma, estaria fisiologicamente 'afinado' para distinguir entre harmonia e desarmonia 110.
Os mesmos autores, em dado momento, chegam a levantar a hiptese de que uma antipatia
adquirida por determinada pessoa quanto outra, sem maior precedente que a justifique, poderia ser
provocada por uma percepo inconsciente da linguagem corporal deste, que teria gerado uma
discordncia inconsciente entre ambos, conforme se pode extrair a seguir:
WEIL, Pierre; TOMPAKOW, Roland. O Corpo Fala a linguagem silenciosa da comunicao no verbal . 5ed.;
Ed. Vozes, pg. 30
110
Idem 1. pg. 28
109
121
111
Idem 1. pg. 40
ROSENBERG, Marshall B. Comunicao no-violenta: tcnicas para aprimorar relacionamentos pessoais e
profissionais. So Paulo: Ed. gora, 2006.
113
Idem 4. pg. 14
112
122
PROTAGONISMO DAS PARTES E OS PRINCPIOS DA NEUTRALIDADE E DA IMPARCIALIDADE NA MEDIAO CIVIL- Fernando Gama
de Miranda Netto; Raquel Nery Cardozo; Irineu Carvalho de Oliveira Soares; Stela Tannure Leal; Tatiane de Ftima Maciel de Nantes; Gustavo Emery
de Moraes; Luiz Cleber Carneiro de Carvalho
Este ponto importa uma vez, conforme se observa em WEIL e TOMPAKOW, a percepo
de desarmonia gera reflexos em nossa linguagem corporal e, reversamente, na do interlocutor.
Desta forma, resta sobremaneira relevante o papel desempenhado pela linguagem corporal na
interao intersubjetiva. De posse deste conhecimento, muitos mecanismos foram desenvolvidos neste
vis, a fim de que se pudesse propiciar ao mediador um maior acesso s partes e conforto destas com
relao quele, tornando sua atuao mais eficiente. Pode-se apontar, a ttulo de exemplo, a
manuteno de uma postura ereta e levemente inclinada na direo da parte, indicando harmonia e
interesse para com o que esta profere; movimentos de anuncia leves com a cabea, de modo a
estimular o prosseguimento do dilogo; a abertura de guarda, em evidncia, dos braos e mos,
indicadores de receptividade por parte do ouvinte, dentre tantas outras.
Por todo o exposto at aqui, cabe considerar a situao de interao que diz respeito cultura
surda. Obviamente, a forma de comunicao utilizada pelos surdos a linguagem corporal, que no
Brasil se viabiliza pela LIBRAS a Lngua Brasileira de Sinais. Por esta razo, para a cultura surda, a
expresso corporal percebida de forma muito mais consciente do que para os no-surdos.
Em decorrncia disto, os mnimos mecanismos de enunciao da prpria linguagem corporal,
ainda que inconscientes ao enunciador, ganham maior relevo de imediato ao receptor surdo, que as
decodificam de forma natural e reagem com maior intensidade a eles. Por esta razo, torna-se
imperioso nestes casos o controle obstinado e autoconsciente do mediador de suas reaes e postura,
de modo a propiciar o ambiente adequado a sua receptividade e do prprio procedimento de mediao.
Cabe apontar aqui que determinados mecanismos comumente utilizados sofrem
ressignificao, tornando-se pouco adequados ao procedimento. Apenas como exemplo, o gesto de
anuncia com a cabea, que utilizado como transmisso da ideia de compreenso e incentivo por
parte do mediador ao prosseguimento do discurso de um dos polos do conflito, poder assumir o carter
de concordncia, ficando, assim, comprometida a imparcialidade do mediador aos olhos do surdo.
Igualmente, o ato de levar uma das mos boca, poder significar a tentativa de dissimulao de
dilogo com a parte contrria, uma vez que escaparia percepo do surdo esta hiptese de ocorrncia.
114
Idem 4. pg. 39
123
Com efeito, o aspecto da percepo da comunicao via linguagem corporal impe que se
repense toda a postura at aqui adotada pelos mediadores. Neste sentido, um novo dado corrobora esse
entendimento. Trata-se do quadro imanente de bipolarizao entre a cultura surda e a ouvinte, refletida
em uma dinmica opressor-oprimido.
Preliminarmente, cabe referncia a FREIRE 115, que desenvolveu vultoso trabalho sobre as
relaes de opresso imanentes na sociedade. O socilogo, em seu trabalho, aponta caractersticas que
so comuns na relao opressor-oprimido, quais sejam: ambivalncia, autodepreciao, desconfiana,
violncia horizontal, passividade, fatalismo, entre outras. Ademais, outros autores116 pem em relevo
que estas respostas tm impacto direto na mediao com pessoas surdas em disputa com no-surdas.
guisa de esclarecimento acerca da configurao da dinmica supracitada, cabe apontar que
a condio de surdo normalmente descoberta pelos pais da criana surda, que, em funo de suspeita
fundada no comportamento desta e suas reaes perante o mundo em que se encontra envolta, dirigemna ao um especialista mdico, que ir instruir a respeito das providncias a serem tomadas. Dois
aspectos podem ser ressaltados neste evento.
O primeiro deles aponta-nos para a descoberta da condio de surdez em um ambiente externo
ao mundo de cultura surda, o que, por si s, j fato gerador de isolamento. A criana no assume sua
condio apontada por outros surdos, mas sim por no-surdos. Trata-se de um indivduo formando-se
estrangeiro de uma cultura que lhe natural, em muitos casos, inata.
O segundo diz respeito figura do mdico na situao, o qual atua de forma emblemtica e
exemplificativa de um padro adotado comumente na sociedade, de identificao do surdo como um
deficiente, com a toda a carga pejorativa que essa abordagem proporciona. Desde o primeiro momento,
mesmo pelos seus pais, em muitos casos, prestado tratamento diferenciado a este indivduo,
inclusive, subestimador de suas capacidades cognitivas, em funo da impossibilidade de comunicao
oral.
Para alm do aspecto psicolgico implicado nesta dinmica, por si s, outra ainda possui
relevncia. O aspecto poltico e decisional de modo global na sociedade, de como sero regidas as
polticas pblicas voltadas para a comunidade cultural surda, so definidos pelos no-surdo. Isto
diminui sensivelmente a legitimidade implicada na situao em anlise, alm de reforar o tratamento
excludente dispensado aos surdos.
115
FREIRE, Paulo. Pedagogia do Oprimido. Rio de Janeiro: Ed. Paz e Terra, 1987.
LEONARD et alii. Considerations for Mediating with People Who Are Culturally Deaf. Disponvel em:
http://www.mediate.com/articles/cadre6.cfm. Acesso em 12 de maro de 2014.
116
124
PROTAGONISMO DAS PARTES E OS PRINCPIOS DA NEUTRALIDADE E DA IMPARCIALIDADE NA MEDIAO CIVIL- Fernando Gama
de Miranda Netto; Raquel Nery Cardozo; Irineu Carvalho de Oliveira Soares; Stela Tannure Leal; Tatiane de Ftima Maciel de Nantes; Gustavo Emery
de Moraes; Luiz Cleber Carneiro de Carvalho
Uma vez que a mediao possui como trao de seu desenvolvimento a questo psicolgica
das partes envolvidas no conflito, com foco na resoluo deste, esta configurao excludente que se
manifesta na sociedade, opressora da cultura surda, refora a necessidade de releitura. Colocando em
anlise o processo de ressignificao dos mecanismos utilizados pelo mediador, conforme j
mencionado, possvel justificar esse fenmeno, para alm da evidncia maior que a linguagem
corporal assume, em funo de uma cultura de opresso, com uma interpretao necessariamente
voltada para este vis.
Estamos diante de uma situao de interao completamente diversa, que impe a doutrina
uma reanlise do instrumental terico at ento produzido, de modo a melhor se adaptar a casos do
tipo. Este trabalho no se prope a oferecer solues definitivas para o a questo levantada, mas, sim,
apresent-la, em razo de sua relevncia e possibilidade de aperfeioamento que a tcnica voltada
linguagem corporal poderia obter com seu trabalho mais aprofundado. Como se trata de situao
evidentemente de maior complexidade e delicadeza, o produto terico voltado para a linguagem
corporal poder ser de maior eficincia e, desta forma ser utilizado e aproveitado para o mais eficiente
processo de mediao nas demais situaes que se apresentarem. Neste sentido, o estudo da mediao
a partir dos aportes da cultura surda necessrio ao aperfeioamento da tcnica de linguagem corporal
na mediao para que gestos do mediador no ensejem a violao dos princpios da neutralidade e
imparcialidade.
8. Concluses
que a imparcialidade do mediador mais elstica que a de um magistrado, pois ele pode ser
considerado ideal pelos mediandos mesmo depois de expor suas razes de parcialidade.
Assim, percebeu-se que a imparcialidade se desdobra em imparcialidade strictu sensu,
relacionada com o no favorecimento de nenhuma das partes, e independncia, relacionada com
aspectos funcionais e autonomia do mediador mediante presses externas.
Surgiu a necessidade de explicitar o conceito de neutralidade do mediador, traduzido em seu
afastamento das questes discutidas na mediao, de forma que no pode elaborar proposies ou
deixar transparecer suas opinies pessoais no decorrer do procedimento. Contudo, este afastamento
no pode ser maximizado a ponto de se tornar apatia diante das atitudes das partes. Apontou-se a
possvel coliso entre neutralidade e legalidade, em casos de construo, pelas partes, de um acordo
ilegal. Aventou-se a possibilidade de converso do procedimento, e foi criticada a lacuna da lei a este
respeito.
Tratou-se, tambm, de situaes em que mediadores judiciais so forados a apresentarem
resultados quantitativos expressivos por presses externas aos programas de mediao anexa s Cortes.
Assim acabariam por formular opes de acordo por um reforo quantitativo de resultados, nos
apelidados mutires de mediao, ou mesmo ignorar ilegalidades na confeco de solues entre as
partes.
Finalmente, a cultura surda contribui para ao estudo da postura e da linguagem corporal do
mediador, que, quando desatento, pode contribuir irrefletida e negativamente para o sucesso do
procedimento de mediao. Como, para os surdos, a linguagem corporal percebida de forma mais
consciente, a presena de surdos no procedimento implicaria na necessidade de mudana de
comportamentos amplamente disseminados entre os mediadores, como assentir com a cabea diante
da fala de uma das partes, para que no exista a interpretao de quebra de imparcialidade ou
neutralidade do mediador.
9. Referncias bibliogrficas
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131
1. Introduo
CONDICIONANTES LEGITIMADORAS DA MEDIAO: ADEQUAO DO MTODO E FILTRAGEM DOS CONFLITOS- Marcela Rodrigues
Souza Figueiredo
sistema judicial que comporte o oferecimento de diversos meios de soluo de conflitos aos
jurisdicionados.
Valeu-se o presente artigo de pesquisa legislativa sobre a matria, inclusive estrangeira, mais
notadamente a argentina para fins de identificao dos critrios de filtragem e adequao dos conflitos.
no pode perder de vista que quando se abre uma nova porta aos conflitos, esta porta
no apenas de sada (via acordos que extinguem o processo), mas tambm de entrada
de novos conflitos (litigiosidade contida), que podem ganhar visibilidade e gerar o
acesso de novas demandas ao Judicirio, sem que isso seja interpretado como algo
necessariamente negativo. (GABBAY, 2011, p. 242 e 243)
Para CAPELLETTI (1994, p. 88), este o preo do acesso justia que as sociedades
avanadas devem sentir-se dispostas e felizes em pagar, o qual o preo da prpria democracia.
Assim, os meios alternativos viriam no para resolver a crise estrutural do Poder Judicirio,
mas para garantir uma justia mais adequada ao caso concreto, pela constatao de que a via tradicional
de resoluo de conflitos s vezes no o melhor caminho para a vindicao efetiva de determinados
direitos. Da ser necessrio contextualizar o termo alternativo dado a estes mtodos outros que vo
alm da adjudicao estatal.
133
Assim, necessrio definir se alternativo tem conotao de: substitutividade, pela total
ineficincia do mtodo tradicional de resoluo de conflitos (jurisdio); se significa que concorrente
jurisdio, por disputarem o mesmo espao de resoluo de conflitos; ou se quer dizer que tais
mtodos complementam a atividade jurisdicional, pois responderiam s novas conflitualidades sociais,
no absorvidas adequadamente pela via tradicional de resoluo de conflitos.
Entendemos que a palavra alternativo deva ser encarada no seu terceiro significado, de
forma que as ADRs sejam formas complementares prestao jurisdicional estatal 117, de maneira que,
apesar de serem mtodos extrajudiciais, pudessem inclusive ser inseridas no quadro de uma poltica
judiciria. Assim, vislumbrar-se-ia um sistema judicirio multiportas, atravs do qual se
disponibilizaria aos interessados diversos meios de resoluo de conflitos, sendo escolhido aquele mais
adequado ao seu caso.
De acordo com ALMEIDA (2009), o termo Multiportas foi criado por Frank Sander
Multidoors CourtHouses 1985, para designar a possibilidade de oferta e escolha de diferentes
mtodos de resoluo de conflitos integrados ao Judicirio. Dentro de tal sistema, os meios alternativos
de resoluo de conflitos estariam compreendidos dentro das atribuies do Poder Jurisdicional,
havendo a uma verdadeira extenso do conceito de jurisdio ao considerar as ADRs equivalentes
jurisdicionais118 para se justificar assim o movimento do Poder Judicirio em institucionalizar a
mediao e oferec-la como meio complementar sua atividade adjudicatria.
Este tipo de sistema vem sendo organizado e institucionalizado no Brasil pela Resoluo n.
125 do Conselho Nacional de Justia (CNJ), rgo vinculado ao Poder Judicirio, atravs da chamada
Poltica Judiciria Nacional de tratamento adequado dos conflitos de interesses no mbito do Poder
Judicirio, cuja atribuio organizar o programa com o objetivo de promover aes de incentivo
autocomposio de litgios e pacificao social por meio da conciliao e da mediao.
134
CONDICIONANTES LEGITIMADORAS DA MEDIAO: ADEQUAO DO MTODO E FILTRAGEM DOS CONFLITOS- Marcela Rodrigues
Souza Figueiredo
da sentena, incumbe tambm ao judicirio oferecer aos cidados mtodos adequados de resoluo de
interesses, para garantir um acesso justia material, ou ao chamado acesso ordem jurdica justa.119
Percebe-se primeira vista que existe uma preocupao de que o novo programa no aparente
ter como objetivo principal desafogar o judicirio, em nome de uma celeridade a qualquer custo, como
eram acusados os programas de conciliao at ento implementados. WATANABE (2012), em
trabalho publicado sobre a referida Resoluo, assim a defende:
119
135
136
CONDICIONANTES LEGITIMADORAS DA MEDIAO: ADEQUAO DO MTODO E FILTRAGEM DOS CONFLITOS- Marcela Rodrigues
Souza Figueiredo
Nos moldes da Resoluo 125/2010 do CNJ, a PL 8.046/2010 que institui o Novo Cdigo de
Processo Civil prev que os Tribunais oferecero aos jurisdicionados outros meios de resoluo de
conflitos alm da adjudicao de acordo com o mtodo e a natureza do conflito atravs da criao de
centros judicirios de soluo consensual de conflitos, responsveis pela realizao de sesses e
audincias de conciliao e mediao, e pelo desenvolvimento de programas destinados a auxiliar,
orientar e estimular a autocomposio, cuja composio e organizao sero definidas pelo respectivo
Tribunal, observadas as normas do CNJ. (Art. 166, caput e 1)
Alm de prever a mediao judicial, ou seja, aquela organizada e coordenada pelo prprio
Tribunal, o PL ainda impe a criao de cmaras de conciliao e mediao na esfera administrativa.
Assim, de acordo com o art. 175, A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios criaro
cmaras de mediao e conciliao, com atribuies relacionadas soluo consensual de conflitos
no mbito administrativo, tais como:
I- Dirimir conflitos envolvendo rgos e entidades da administrao pblica;
II-
conduta.
Apesar do PL no disciplinar a mediao e a conciliao extrajudiciais vinculadas a rgos
institucionais ou realizadas por intermdio de profissionais independentes, ela possibilita sua
coexistncia com a mediao e a conciliao institucionalizadas, uma vez que prev no seu art. 176,
que as disposies da Seo VI - Dos conciliadores e mediadores judiciais no excluem outras formas
de conciliao e mediao extrajudiciais.
Assim, a institucionalizao da mediao e da conciliao pelo Judicirio parece
favorecer uma cultura de paz ao possibilitar ao cidado acesso a tais meios conciliatrios para soluo
de seus conflitos. Assim, concluiu GABBAY (2011, p. 238), segundo a qual a institucionalizao da
mediao no Judicirio s positiva quando vista como uma das formas possveis de incentivo e
suporte mediao, sem, porm, excluir outras portas de acesso mediao no atreladas a
mecanismos judiciais e estatais.
No entanto, para que este sistema multiportas funcione, necessrio um adequado filtro de
direcionamento dos conflitos, evitando-se assim dois problemas: 1) que a mediao e a conciliao
virem uma forma de conteno de conflitos de 2 classe, cabendo as causas importantes para a Justia
137
Adjudicatria; 2) que a mediao e a conciliao virem uma forma de repositrio de processos120, com
o objetivo principal de desafogar o judicirio, em nome de uma celeridade a qualquer custo, como, j
dito, eram acusados os programas de conciliao at ento implementados 121.
Quando se pensa num sistema judicial multiportas, de extrema importncia definir tcnicas
de filtragem dos conflitos para fins de adequao ao melhor mtodo para a sua resoluo. S assim se
garante o acesso justia substancial. S assim se garante a satisfao das partes e o consequente
sentimento de justia e credibilidade no procedimento.
Antes da definio das tcnicas ou critrios para a filtragem dos conflitos, necessrio que
desde j se estabelea a ideia de que nem todos os conflitos podero ser mediados, seja pela natureza
do direito vindicado, seja pela indisposio das partes em se submeter a um processo autocompositivo.
Conforme bem pontuou FIORELLI, MALHADAS E MORAES (2004, p. 74 e 75)
Assim, inicialmente, para que a medio seja indicada para qualquer caso, necessrio que
as partes queiram participar do procedimento, pois a voluntariedade uma das caractersticas da
necessrio que o juiz, no controle das iniciais, encaminhe o processo para o setor de conciliao/mediao, criado
somente para os casos em que efetivamente haja possibilidade de autocomposio, sob pena de transformar o setor de
conciliao/mediao num repositrio de processos. (GAJARDONI, ROMANO, LUCHIARI, apud GABBAY, 2011, p.
213)
121
Defende-se, ainda, sempre em perspectiva ideolgica socializadora, a profuso de tcnicas alternativas de resoluo
de conflitos (ADR Alternative dispute resolution), a difuso da cultura da conciliao como busca da paz social e
programas vocacionados conciliao, como o atual conciliar legal. Realmente, conciliar seria legal e legtimo se tal
opo fosse escolhida pelas partes, no exerccio de sua autonomia privada, devido s peculiaridades de seu caso, e no
dimensionada como nica hiptese de soluo rpida de seu caso, ou mesmo, imposta pelo magistrado mediante a coao
de uma futura deciso desfavorvel. (NUNES, 2011. p.173).
120
138
CONDICIONANTES LEGITIMADORAS DA MEDIAO: ADEQUAO DO MTODO E FILTRAGEM DOS CONFLITOS- Marcela Rodrigues
Souza Figueiredo
mediao. Para tanto, as partes precisam conhecer tal meio autocompositivo, sob pena de pouco ser
buscado, tendo em vista a cultura beligerante de nossa sociedade.
Por esta razo, cogita-se a possibilidade de mediao obrigatria e prvia, como estabeleceu
a Lei 24.573/1995 de Mediacin y Conciliacin da Provncia de Buenos Aires, com o fim de criar na
sociedade uma cultura de paz, em detrimento da chamada cultura de sentena, possibilitando sua
divulgao e sua adoo em larga escala enquanto ela novidade.
Assim, prev o art. 1 da referida lei portenha o carter obrigatrio da mediao,
estabelecendo que ela dever ser prvia ao ajuizamento de uma ao judicial, a exceo dos conflitos
previstos no seu art. 5.122
Apesar de parecer que a obrigatoriedade da mediao vai de encontro com o seu carter
voluntrio, CARAM, EILBAUM e RISOLA (2010, p. 45 e 46) afirmam que existem equvocos a este
respeito. De acordo com as autoras, esta obrigatoriedade significa um imprescindvel caminho por uma
instncia de mediao, onde as partes podem manifestar se desejam ou no participar de um processo
desta natureza, ou mesmo nem comparecer primeira reunio. Mesmo que esta atitude gere a
imposio de uma multa, as autoras entendem que isto no significaria uma ameaa importante para
as pessoas, pois a chamada obrigatoriedade da medio somente se referiria crena de ter tentado um
processo de mediao.123 Isto quer dizer que, na realidade, a obrigatoriedade seria em participar de
ARTICULO 1 Objeto. Se establece con carcter obligatorio la mediacin previa a todo proceso judicial, la que se
regir por las disposiciones de la presente ley. Este procedimiento promover la comunicacin directa entre las partes
para la solucin extrajudicial de la controversia.
ARTICULO 5 Controversias excluidas del procedimiento de mediacin prejudicial obligatoria. El procedimiento de
mediacin prejudicial obligatoria no ser aplicable en los siguientes casos:
a) Acciones penales;
b) Acciones de separacin personal y divorcio, nulidad de matrimonio, filiacin, patria potestad y adopcin, con excepcin
de las cuestiones patrimoniales derivadas de stas. El juez deber dividir los procesos, derivando la parte patrimonial al
mediador;
c) Causas en que el Estado nacional, las provincias, los municipios o la Ciudad Autnoma de Buenos Aires o sus entidades
descentralizadas sean parte, salvo en el caso que medie autorizacin expresa y no se trate de ninguno de los supuestos a
que se refiere el artculo 841 del Cdigo Civil;
d) Procesos de inhabilitacin, de declaracin de incapacidad y de rehabilitacin;
e) Amparos, hbeas corpus, hbeas data e interdictos;
f) Medidas cautelares;
g) Diligencias preliminares y prueba anticipada;
h) Juicios sucesorios;
i) Concursos preventivos y quiebras;
j) Convocatoria a asamblea de copropietarios prevista por el artculo 10 de la ley 13.512;
k) Conflictos de competencia de la justicia del trabajo;
l) Procesos voluntarios.
123
Que significa esta obligatoriedade? Em primer lugar, el imprescindible passo por uma instancia de mediacin, a la
que puedem assistir las partes y manifestar que no desean participar en um processo de esanaturaleza, o no concurrir a
la primera reunin. De acuerdo com la ley, esta ltima actitud trae aparejara la aplicacin de uma multa, pero la coercin
real que esto significa no parece em la prctica constituir uma amenaza importante para las personas. Em rigor, la
llamada obligatoriedad slo est referida a acreditar haber intentado uma instancia de mediacin, bajo los requisitos
formales previstos por la ley y su decreto reglamentario.
122
139
uma sesso de pr-mediao, estando assim garantido s partes a liberdade de aceitarem mediar o
conflito ou judicializ-lo. No haveria, desta forma, um prejuzo ao carter voluntrio da mediao.
Por sua vez, a PL 8.046/2010 no estabelece a mediao obrigatria como condio de
procedibilidade, muito embora preveja que, depois de judicializado o conflito, as partes passariam por
uma audincia de conciliao/mediao.
O incentivo aos mtodos autocompositivos se daria tambm de outra forma, atravs de
programas de sensibilizao das partes envolvidas, e de capacitao de servidores e juzes como prev
o art. 5 da Resoluo n. 125 do CNJ. Assim, por exemplo, devero as faculdades de direito oferecer
em seus currculos disciplinas obrigatrias sobre mtodos autocompositivos, pois de certo, o primeiro
agente a realizar a filtragem de conflitos o advogado ou defensor, que poder propor ao seu cliente e
assistido outros meios de resoluo de conflitos diferentes da via tradicional adjudicatria.
Dentro dos tribunais, de acordo com a atual Resoluo n. 125, ajuizada a ao, ou se se tratar
de mediao pr-processual, a triagem dos conflitos, se daria nos Centros Judicirios de Soluo de
Conflitos e Cidadania dos Tribunais que devero assegurar que neles atuem servidores com dedicao
exclusiva, capacitados em mtodos consensuais de soluo de conflitos, e, pelo menos, um deles
capacitado tambm para a triagem e encaminhamento adequado de casos. (art. 9, 2)
Nada impede tambm que essa triagem seja realizada pelo prprio juiz, tambm capacitado,
que encaminhar o processo para o Centro, caso as partes assim desejem.
Quando encaminhadas as partes para a mediao, elas participaro da 1 etapa do
procedimento, chamada sesso de pr-mediao, onde o mediador explicar o que a mediao, seu
papel e os limites de sua atuao. neste momento tambm que o mediador utilizar seus critrios
prprios de filtragem dos conflitos, aps a narrativa do caso pelas partes, para identificar se o mtodo
adequado. No fim da sesso, as partes, confiantes do procedimento, podero aceitar o mtodo,
formalizando a concordncia.
No entanto ainda problemtica a definio de critrios objetivos.
.
3.1. Critrios objetivos de filtragem dos conflitos
140
CONDICIONANTES LEGITIMADORAS DA MEDIAO: ADEQUAO DO MTODO E FILTRAGEM DOS CONFLITOS- Marcela Rodrigues
Souza Figueiredo
se PINHO (2011), segundo o qual a mediao deve ser utilizada prioritariamente para os
relacionamentos interpessoais continuados. Segundo o processualista
qualquer outro processo restaurativo, desde que respeitada a legislao correlata, nos termos 3, Art.
7.
No entanto, existem situaes em que o uso da mediao no recomendvel. guida Arruda
Barbosa aponta que a mediao tem seu limite diante
da ocorrncia de violncia fsica ou abuso sexual, com risco iminente de graves danos a
algum dos integrantes da famlia. Esta situao exige medidas incisivas e coercitivas,
cuja eficcia venha a inibir a repetio do comportamento (BARBOSA, apud
TARTUCE, 2008, p. 267)
Regra geral, todos podem participar de um processo de mediao, desde que aceitem o
procedimento, sendo a voluntariedade uma de suas caractersticas que a tornam inclusive eficaz quanto
execuo de acordos. A voluntariedade est ligada intrinsecamente autonomia privada das partes,
requisito indispensvel mediao.
A mediao de conflitos pauta-se sobre a autonomia privada dos sujeitos, seja no momento
da escolha em querer participar do processo, tendo em vista sua voluntariedade intrnseca, seja no
curso do procedimento, onde se incentiva as partes a exercerem sua liberdade na eleio de alternativas
de soluo para o conflito, a influir em acordos que representam a vontade genuna das partes, bem
como na escolha da forma como ser operacionalizado o acordo, com maior ou menor formalidade na
sua execuo.
Assim, na Mediao, diferentemente do que ocorre na Jurisdio tradicional, onde os
advogados representam as partes e falam por elas, no existe substitutividade da vontade dos sujeitos.
142
CONDICIONANTES LEGITIMADORAS DA MEDIAO: ADEQUAO DO MTODO E FILTRAGEM DOS CONFLITOS- Marcela Rodrigues
Souza Figueiredo
O mediador, regra geral, no sugere, no intervm no acordo, para que o mesmo possa ao final
representar a genuna vontade das partes, e por esta, razo, ser espontaneamente respeitado por elas.
Permite-se a criao de um espao onde os cidados possam participar ativamente da construo de
solues aos seus conflitos.
Baseada na autonomia privada, a Mediao permite que os envolvidos encontrem solues
adequadas aos seus conflitos, pois transforma as partes em verdadeiros sujeitos e interlocutores de suas
relaes. Neste sentido, BARBOZA (2008) nos traz a valiosa lio segundo a qual a
4. Concluso
5. Referncias bibliogrficas
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146
1. Introduo
A cada dia so ajuizadas inmeras aes judiciais para que o Estado Juiz aprecie pedidos e
profira decises, as quais nem sempre atendem pretenso dos jurisdicionados e, no raro, at mesmo
contrariam os interesses de ambas as partes, o que gera uma sensao de insegurana a respeito do
deslinde do conflito em apreo.
O aumento do nmero de conflitos, pode ser atribudo ao avano das inovaes tecnolgicas
e comerciais decorrentes da globalizao, que grassou como consequncia da evoluo das
comunicaes aliada ao forte desenvolvimento tecnolgico, gerando reflexos tambm nas relaes
familiares, temtica esta desenvolvida no primeiro captulo deste trabalho.
O aumento no nmero de conflitos decorrente de todo este processo proporciona o
ajuizamento de uma infinidade de processos, assoberbando cada vez mais os juzes, que quase no
conseguem dar conta de decidi-los com a celeridade e a qualidade que os jurisdicionados esperam e
merecem, ocasionando a Crise Estrutural do Poder Judicirio.
Assim sendo, imperativa a necessidade de se adotar meios alternativos para a resoluo dos
conflitos, principalmente os familiares, por envolverem partes emocionalmente abaladas, muitas vezes
atingindo terceira pessoa; geralmente incapaz, o filho do casal, assunto que ser tratado no segundo
captulo.
Os principais meios alternativos de resoluo dos conflitos, so: a conciliao, a arbitragem
e a mediao.
Mas dentre estes meios alternativos, qual seria o mais adequado para que se chegue a
desconstituio do conflito instaurado?
147
A conciliao, que j bastante utilizada, no tem por escopo desconstituir o conflito, o que
no raro ocasiona o seu ressurgimento.
O evidente despreparo dos conciliadores, a forma como as audincias so conduzidas, bem
como os ideais mais conservadores de determinados profissionais podem ser considerados tambm
como alguns dos fatores que contribuem para a pouca importncia que se d conciliao.
No que diz respeito a arbitragem, esta no se adqua aos conflitos familiares, haja vista a
impossibilidade de aplic-la aos casos de direitos indisponveis.
A mediao, em contrapartida, tem ganhado fora e est sendo incentivada sobremaneira pelo
Conselho Nacional de Justia. Seu conceito e implicaes ser estudado no terceiro captulo, levandose em considerao os ensinamentos de Mejas Gomez, Roger Fisher, Luis Alberto Warrat, Miracy
Barbosa Gustin e Garcia Raga.
J no quarto captulo, so apresentadas trs Escolas de Mediao, quais sejam: a de Harvard,
a Transformativa e a Circular Normativa, bem como sero apresentados breves comentrios a
respeito dos modelos adotados por cada tipo, dando-se nfase e destacando-se suas vicissitudes,
analisando e sugerindo o que melhor se adqua resoluo dos conflitos familiares.
Em face do acelerado desenvolvimento social ocasionado pela globalizao, o que gerou
reflexos no mbito dos conflitos familiares, o presente trabalho tem como propsito estudar a melhor
forma de se desconstituir estes tipos de conflito, que decorrem de uma relao continuada, a partir do
estudo das propostas apresentadas pelas Escolas de Mediao desenvolvidas nos Estados Unidos da
Amrica, como forma de melhor assegurar o efetivo acesso justia.
inegvel, contudo, que este grande avano tecnolgico e comercial gerou reflexos nas
relaes sociais, uma vez que o mundo passou a ser inserido em um novo contexto social.
A mdia global tambm se tornou mais acessvel s pessoas e comeou a influenciar o
comportamento dos indivduos, introjetando, ainda que de forma velada, um padro de comportamento
a ser seguido; e quem estivesse fora deste padro era, de alguma maneira, excludo, ou se sentia
excludo do contexto social.
Paralelamente a esta transformao comportamental, surgiram novas alteraes tambm nas
feies familiares, com novas modalidades de famlia. (OLIVEIRA, 2009, p. 65).
A promulgao da atual Constituio brasileira, que reconheceu a unio estvel, entre homem
e mulher, como entidade familiar, demonstrou-se um importante avano neste sentido.
Outro progresso no que concerne a entidade familiar, foi o reconhecimento da unio
homoafetiva, possibilitando o casamento entre casais do mesmo sexo, assegurando-lhes ainda a adoo
de crianas cujos pais tiveram o ptrio poder desconstitudo, tudo isso a partir de uma nova leitura da
Constituio da Repblica brasileira; o que antes era inconcebvel embora ainda haja muita crtica por
parte de pessoas mais conservadoras.
Assim, com a mudana no comportamento da sociedade global e com a nova concepo de
famlia, novos tipos de relao foram surgindo e, consequentemente, novos conflitos, havendo a
necessidade de se recorrer ao Poder Judicirio para que este resolvesse os litgios, de uma forma geral;
centralizando no Estado o poder de decidir o que seria melhor para as partes.
inegvel que os conflitos instaurados nas relaes continuadas, principalmente familiares,
podem gerar grandes danos no s para s partes, mas tambm a outras pessoas envolvidas na relao,
em grande parte, os filhos, o que se espera que seja resolvido, em regra, pelo Estado-Juiz.
Desta forma, muitos conflitos familiares acabavam sendo submetidos a tutela jurisdicional,
ocasionando diversas consequncias, algumas negativas, como a grande quantidade de aes judiciais,
que provocam demora processual e diminuem a qualidade das decises, o aumento no custo gerado
pelo processo e, principalmente, a insatisfao das partes em relao a deciso proferida.
inegvel que, nem sempre a deciso do Estado-Juiz satisfatria para uma ou ambas as
partes. Geralmente, ao menos uma das partes sai descontente com o resultado imposto pela deciso do
julgador, o que de certa forma promove uma revolta por parte do perdedor e uma sensao de
impotncia por no ter obtido xito na sua disputa.
Por conseguinte, iniciou-se um movimento no sentido de estudar meios alternativos para
resolver os conflitos da melhor forma possvel e ainda de modo que no haja necessidade da atuao
jurisdicional do Estado, ao menos de forma to intensa como ocorre nos processos judiciais, como se
constatar a seguir com o estudo do surgimento dos meios alternativos de resoluo de conflitos.
149
Como dito anteriormente, no Brasil ainda forte a cultura de que necessria a interveno
do Estado para deliberar a respeito da vida em sociedade.
Esse ato interventivo ocorre mediante o exerccio legtimo das atividades legislativas e
administrativas, atravs de uma delegao de poderes que feita por meio do exerccio do sufrgio
universal124 - 125.
Segundo Nuria (MARTN, 2011, p. 322) as sociedades costumam demonstrar maior afinidade
com os sistemas de gesto de conflitos baseados em modelos da ordem imposta, o que se verifica,
inclusive, no exerccio da atividade jurisdicional.
Trata-se de uma forma de interveno do Estado nas relaes sociais, que teve incio nas
relaes entre capital e trabalho em razo da reao dos trabalhadores s condies precrias de
trabalho.
A Interveno legislativa brasileira no domnio das relaes entre as classes sociais se deu
como reao a realizao do Primeiro Congresso Operrio Brasileiro em 1906126, ocasionando a edio
do Decreto 1637 de 05.01.1907.
Segundo Ramos Filho (RAMOS FILHO, 2013, p. 70-71), esta interveno disciplinava a
organizao dos sindicatos profissionais como entidades da sociedade civil no sujeitas ao controle do
Estado (art. 2, Dec. 1637/1907)127, prevendo a possibilidade de criao de Conselhos Permanentes de
124
o que se verifica atravs de uma anlise conjugada do Prembulo com o Artigo 14 da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil ao tratar da representatividade exercida pelos candidatos eleitos pelo povo, de forma democrtica,
pelo sufrgio universal.
125
No que tange ao Poder Judicirio, diferentemente dos membros dos poderes executivo e legislativo, em que h uma
eleio dos candidatos pelo povo, os membros daquele so investidos no cargo, em regra, atravs de provas de concurso
pblico , a exceo de alguns casos como por exemplo a nomeao, pelo Presidente da Repblica, dos ministros que
compem o Supremo Tribunal Federal , ou a escolha dos integrantes do quinto constitucional, ou seja, casos em que h
uma eleio, porm, no realizada para que o povo, diretamente, escolha os seus membros.
Isso porque o povo a origem e o detentor ltimo do poder, exercendo ele mesmo o domnio poltico, tornando mais
concreta a soberania popular. A democracia deriva da e realiza a soberania popular .
126
Pela primeira vez, o operariado reuniu-se em mbito nacional para deliberar a respeito de suas condies de vida e de
trabalho, e sobre as tticas e estratgias a serem por ele desenvolvidas nas lutas sociais.
127
BRASIL. Decreto 1637 de 05 de janeiro de 1907. Art. 2 Os syndicatos profissionaes se constituem livremente, sem
autorizao do Governo, bastando, para obterem os favores da lei, depositar no cartorio do registro de hypothecas do
districto respectivo tres exemplares dos estatutos, da acta da installao e da lista nominativa dos membros da directoria,
do conselho e de qualquer corpo encarregado da direco da sociedade ou da gesto dos seus bens, com a indicao da
nacionalidade, da idade, da residencia, da profisso e da qualidade de membro effectivo ou honorario.
O official do registro das hypothecas obrigado a enviar, dentro dos oito dias da apresentao, um exemplar Junta
Commercial do Estado respectivo e outro ao procurador da Republica. Este dever, dentro de tres mezes da communicao,
remetter recibo com a declarao de regularidade. Si, findo o prazo acima, o procurador no o tiver feito, ficaro sanadas
as irregularidades.
1 O registro dever ser renovado a cada mudana de direco ou modificao dos estatutos.
150
Conciliao e Arbitragem (art. 8, Dec. 1637/1907) 128 para dirimir as divergncias entre capital e
trabalho.
Ocorre que surgiram reaes dos operrios s condies de trabalho, ensejando precoce
previso legal, mas tambm uma perseguio s lideranas sindicais, ocasionando greves e revolues,
o que acarretou a Reviso Constitucional de 1926, com a fixao da competncia da Unio para legislar
sobre Direito do Trabalho com justificativa nas diretrizes da Organizao Internacional do Trabalho,
criada em 1919, e com fundamento no corporativismo e no catolicismo social.
Ramos Filho acrescenta ainda que o corporativismo e o catolicismo social so ideologias que
foram desenvolvidas para contrapor estes iderios anarquistas, socialistas e comunistas e com
influncia destas duas ideologias e da Organizao Cientfica do Trabalho, alm do Golpe de 1930
deu-se incio a um novo tipo de intervencionismo estatal, institucionalizando a conciliao. (RAMOS
FILHO, 2013, p. 72-73).
Assim, a conciliao passou a ser adotada para dirimir os conflitos resultantes das relaes
trabalhistas.
Verifica-se, contudo, que por mais que a conciliao seja uma forma eficiente e rpida de
resolver um litgio, quando feita da forma correta, ainda no lhe foi dada a devida importncia, seja
em decorrncia da cultura que a maioria das pessoas possui no sentido de ser necessria uma deciso
judicial para resolver o litgio, seja pela forma como a mesma feita, que em regra, muito rpida
existindo um despreparo dos Conciliadores, ou at mesmo pela ausncia de profissionalizao desta
importante funo.
Por mais que a Conciliao seja amplamente utilizada nos Tribunais brasileiros e, prevista em
lei129, visando resolver um conflito de forma simplificada para ambas as partes, no desconstitui o
conflito instaurado.
Essa necessidade de recorrer ao julgador Estatal para decidir todo e qualquer tipo de conflito
pode ensejar a chamada judicializao que, quando excessiva, ofende ao Princpio da Separao dos
Poderes, uma vez que haveria uma interferncia da atuao do Juiz nas outras esferas Executiva e
Legislativa.
2 S podem fazer parte dos corpos de direco dos syndicatos, brazileiros natos ou naturalizados, com residencia no
paiz, de mais de cinco annos, o no gozo de todos os direitos civis.
Disponvel em http://legis.senado.gov.br. Acesso em 10.jan.14.
128
BRASIL. Decreto 1637 de 05 de janeiro de 1907. Art. 8 Os syndicatos que se constiturem com o espirito de harmonia
entre patres e operarios, como sejam os ligados por conselhos permanentes de conciliao e arbitragem, destinados a
dirimir as divergencias e contestaes entre o capital e o trabalho, sero considerado como representantes legaes da classe
integral dos homens do trabalho e, como taes, podero ser consultados em todos os assumptos da profisso.
Disponvel em http://legis.senado.gov.br. Acesso em 10.jan.14.
129
A conciliao prevista nos artigos 277, 331, 448 e 740 da LEI 5869 de 11 de janeiro de 1973 e no artigo 2 da Lei
9099 de 26 de setembro de 1995, dentre outros dispositivos legais.
151
Ocorre que a judicializao, passou a ser vista como uma forma segura de garantir a efetivao
dos direitos, denotando alguns aspectos negativos, como os mencionados anteriormente, ocasionando
um grande volume no surgimento das demandas e, consequentemente, demora nas decises judiciais
e piora na sua qualidade em decorrncia da excessiva quantidade de processos atribudos aos
profissionais especializados. Alm disso, os gastos com processos e a demora dos mesmos tambm
so grandes.130
Boaventura afirma que houve, a transferncia da legitimidade dos poderes legislativo e
executivo para o Judicirio, e este fato tambm um dos propulsores, o que enseja excessiva
expectativa, que por sua vez ocasiona grande frustrao quando no atendida, culminando com a
Crise Estrutural do Poder Judicirio, levando descrena na aplicao do direito e dificultando a
existncia de uma sociedade democrtica. (SANTOS, 2007, p. 10 19).
Percebe-se que esta Crise decorre da incapacidade do sistema judicial em desempenhar as
suas funes tpicas em um Estado Democrtico de Direito.
Para o autor, este fenmeno se apresenta como um marco motivador para a adoo de meios
alternativos de soluo de conflitos, compostos pela conciliao, arbitragem e mediao.
Desta forma tanto a busca por um meio alternativo de resoluo de conflitos das relaes,
inicialmente as trabalhistas, quanto a Crise Estrutural do Poder Judicirio, foram fatores que
fortemente contriburam para a adoo dos meios alternativos para a resoluo dos conflitos,
principalmente os familiares por envolverem questes ligadas a intimidade das partes envolvidas e
principalmente pela grande possibilidade de acontecimento de um novo conflito.
Segundo Medina (MEDINA, 2004, p. 18 19), a nomenclatura ADR (Alternative Dispute
Resolution) surgiu por volta da dcada de sessenta do sculo passado nos Estados Unidos, sendo,
portanto, relativamente nova, mas o registro de utilizao de seus mtodos so muito antigos. Tem-se
notcia, apenas a ttulo de exemplo, de registros de utilizao da arbitragem por volta de 3.000 a.C. na
Babilnia.
O Conselho Nacional de Justia tem incentivado sobremaneira a realizao de audincias de
conciliao atravs da Semana Nacional de Conciliao, mas fora deste tipo de evento ainda no se
obtm muito xito na grande maioria dos litgios, principalmente os decorrentes das relaes
familiares.
130
Segundo o CNJ (Conselho Nacional de Justia), a despesa total do Poder Judicirio cresceu 7,2% em 2012 e chegou a
R$ 57,2 bilhes. O valor equivale a 1,3% do produto interno bruto (PIB) nacional e a 3,2% do montante gasto pela Unio
e pelos estados e municpios no ano. Os gastos com recursos humanos consumiram R$ 50,75 bilhes, ou 88,7% do
oramento, mas esse percentual vem diminuindo nos ltimos anos. Os dados fazem parte do Relatrio Justia em Nmeros
2013, divulgado nesta tera-feira (15/10), em Braslia/DF. Disponvel em http://www.cnj.jus.br/noticias. Acesso em
05.jan.14.
152
No que diz respeito a arbitragem131, por ser aplicada nas relaes em que as partes sejam
capazes de contratar e que envolvam direitos disponveis, nota-se que se distancia dos conflitos
instaurados no mbito familiar.
A mediao, que j era conhecida desde a Grcia antiga, na China e usada tambm na
Civilizao Romana, apenas recentemente vem se tornando cada vez mais usada, especialmente em
certos pases que vem se beneficiando e se especializando nas ltimas dcadas,132 ganhando destaque
na dcada de 1980, nos Estados Unidos.133
Segundo Moore (MOORE, 1998, p. 32), as culturas judaicas, crists, islmicas, hindustas,
budistas, confucionistas e diversas culturas indgenas possuem em seu histrico a prtica da mediao,
sendo que j nos tempos bblicos, as lideranas religiosas e polticas das comunidades judaicas
utilizavam da mediao como forma de dirimir conflitos, o que tambm foi adotado pelas comunidades
crists emergentes que entendiam Jesus Cristo como mediador entre Deus e os homens.
No mesmo momento o autor afirma ainda que este papel de mediador foi assumido pelo clero,
o que tornou as Igrejas Catlica, na Europa Ocidental, e Ortodoxa, no leste Mediterrneo, as principais
organizaes de mediao e gerncia dos conflitos no mundo ocidental.
A mediao, portanto, tem ganhado destaque nas relaes continuadas, em especial, as
familiares, uma vez que tem se mostrado como uma forma eficaz de desconstituir o conflito instaurado
e para que as partes no voltem a ter a necessidade de recorrer a um novo processo para resolver o
problema dos envolvidos.
Contudo, importante que as seja desenvolvido um panorama em que as partes sequer tenham
que recorrer a uma deciso judicial para ter o seu direito satisfeito, o que pode ser feito atravs da
mediao de forma mais econmica, rpida e eficaz, principalmente no mbito das relaes
continuadas, que o sentimento das partes esteja sensvel em relao ao outro, suposto causador do
conflito.
Para melhor entender a mediao, a seguir ser feito um breve estudo a respeito do seu
conceito.
131
153
4. Conceito de mediao
Aderindo ao conceito acima proposto, Gustin (GUSTIN, 2009, p. 122) entende ser a mediao
uma forma de assegurar uma oportunidade de minimizao dos danos, principalmente s mais bsicas
camadas sociais, garantindo-lhes a proteo da dignidade da pessoa humana e apoiando as autonomias,
individuais e grupais, que ampliam a capacidade de interao e de incluso social.
Para que a mediao seja realmente alcanada, deve ser desconstitudo o conflito instaurado,
e os dois lados da negociao devem se sentir vencedores, tendo como princpio bsico que, para obter
o que se deseja imprescindvel que a outra parte tambm alcance seu intento, sob pena de se frustrar
o objetivo almejado. (SHAPIRO, 2001, p. 104). No se pode esquecer que a sentena mais justa
aquela que homologa o acordo entre as partes, e no a imposta.
Alm disso, faz-se necessrio que seja desenvolvida uma educao mediativa (SPENGLER;
SPENGLER, 2013, p. 07) para que as pessoas dem o tratamento adequado mediao, ou seja, no
basta regulamentar e querer aplicar a mediao sem que seja expandida uma cultura de que a mediao
pode ser a melhor forma de se resolver o conflito, desconstituindo-o.
preciso cuidar para que no se enverede pelo descaso, o que j vem ocorrendo, em alguns
casos, com a conciliao, a qual deveria ser muito mais valorizada pelo seu aspecto prtico e por suas
consequencias em relao s partes envolvidas e efetividade da tutela jurisdicional, que muitas vezes
134
Neste aspecto surge o questionamento a respeito da possibilidade de se realizar um acordo em relao a direitos
indisponveis e, sobretudo, em relao a questes que atinjam a terceira pessoa, como no caso do interesse de incapazes.
154
Desta forma, em uma relao continuada como a familiar, inegvel que o conflito venha a
ocorrer. Contudo, deve ser feito um trabalho no sentido de que as partes envolvidas no conflito se
155
modifiquem no sentido de sanar o problema ou, ao menos, de possibilitar que as partes consigam se
reestruturar para que os efeitos negativos sejam atenuados.
Ocorre que este trabalho rduo e possui uma certa complexidade, a qual exige uma
especializao dos profissionais que sero indicados a trabalhar o conflito bem como a necessidade de
melhor utilizar o mtodo mediativo que mais se enquadre no conflito que esteja sendo submetido a
mediao.
Face ao exposto para compreender este mtodo, houve a necessidade de estudar o conflito e
o acordo, tendo sido desenvolvidos trs importantes modelos, ou Escolas de Mediao, que do
tratamentos diferenciados aos mesmos e que sero apresentados a seguir.
5. Escolas de mediao
Nos Estados Unidos, considerado o local em que surgiu a mediao adotada atualmente,
existem trs linhas de pensamento com distintas epistemologias, que do lugar aos diferenciados
modelos de mediao. (SUARES, 2012, p. 58).
Faz-se importante estudar estes trs modelos de mediao para verificar o que melhor se
amolda a resoluo dos conflitos familiares, j que cada um tem uma forma diferenciada de solucionalos.
A concepo que se tem em relao a mediao determinada pelo significado outorgado ao
conflito, que varia de acordo com a Escola de Mediao adotada.
Os trs modelos so o Tradicional Linear, de Harvard; o Transformativo, de Bush e Folger
e o Circular Normativo, de Sara Cobb, cada um possuindo as suas particularidades e semelhanas,
existindo diferenas fundamentais entre o modelo de Harvard e os outros dois quanto conceituao
da comunicao e a meta do processo.
Enquanto o Modelo Tradicional - Linear tem como meta o acordo, o Transformativo busca a
transformao da relao entre as partes envolvidas na disputa e o Circular-Narrativo foca tanto no
acordo quanto nas relaes.
Estas so algumas das caractersticas destes modelos que sero estudados a seguir.
Existe uma concepo, de que a mediao um procedimento, que pode ser realizado judicial
ou extrajudicialmente, para que se chegue a um acordo de forma rpida e mais barata.
156
135
Roger Fisher foi co-fundador do Programa de Negociao e do Projeto de Negociao de Harvard. Foi pioneiro e lder
nesse movimento ajudando a lanar uma nova maneira de pensar sobre a negociao, tendo trabalhado incansavelmente
para ajudar as pessoas a lidar de forma produtiva com o conflito. Disponvel em http://www.pon.harvard.edu. Acesso em
10.jan.2014.
136
William L. Ury co-fundador do Programa de Negociao de Harvard e Snior fellow do Projeto de Negociao de
Harvard. autor dos livros The Power of a Positive No: How to Say No & Still Get to Yes (2007), Getting Past No:
Negotiating with Difficult People e Getting To Peace:Transforming conflict at home, at work, and in the world. co-author
(com Roger Fisher) de Getting to Yes: Negotiating Agreement Without Giving In. Disponvel em
http://www.pon.harvard.edu/faculty/william-ury. Acesso em 10.jan.2014.
157
conviver significa viver uns com os outros em determinadas relaes sociais e com
cdigos valorativos, forosamente subjetivos, que tem como marco, um determinado
contexto social. Estes plos que marcam o tipo de convivncia esto potencialmente
cruzados por relaes de conflitos, o que de forma alguma significa amenizar a
convivncia, mas pelo contrario. (JARES, 2001, p. 09).
Por este enfoque entende-se que no processo de mediao, a comunicao tem que ser linear,
ou seja, enquanto uma das partes expressa o seu contedo, a outra escuta, e vice versa; cada um tem
o seu momento de expor os seus sentimentos e o seu ponto de vista da situao conflituosa, e o papel
do mediador o de facilitar esta comunicao mediante perguntas abertas, evitando interrogatrios
cerrados que se limitam a respostas. (RAGA, 2010, p. 113).
Neste modelo, o mediador deve ter muito cuidado na conduo da audincia e ao realizar as
suas intervenes j que deve manter o dever de sigilo e de imparcialidade, para que no prejudique
todo trabalho que esteja sendo realizado.
Este modelo Tradicional Linear, segundo Suares (SUARES, 2012, p. 58 60), se alicera
em cinco elementos fundamentais, possuindo dois importantes mtodos e trs metas.
O primeiro elemento a comunicao, entendida no seu sentido literal, ou seja, na
comunicao entre os indivduos; enquanto um fala, o outro deve escutar o contedo. Neste, o
mediador funciona como um facilitador da comunicao para poder chegar a um dialogo conhecido
como uma comunicao bilateral efetiva.
O segundo a causalidade linear, em que a causa do conflito o desacordo.
Neste aspecto surge o questionamento de que se a causa do conflito o desacordo, se o acordo
for realizado, a causa do conflito desapareceria?
Deve-se tomar cuidado com a resposta meramente afirmativa uma vez que nem sempre a
realizao de um acordo finaliza o conflito, o que muito ocorre em algumas audincias, quando mal
conduzidas, em que as partes so praticamente compelidas a firmarem um acordo e depois se
arrependem.
O terceiro elemento a-contextual, no se tendo um fator determinante dos conflitos no
contexto em que so produzidos.
158
Outro elemento o a-histrico que busca eliminar as percepes dos erros do passado que
impedem a compreenso do presente e um acordo sobre o futuro.
O ltimo, o intra-psquico, que leva em conta as pessoas como um todo realizando
classificaes de acordo com os interesses, as necessidades, etc. sem levar em conta o fator relacional.
No que tange ao mtodo, a autora menciona ser importante que as partes possam expressar
desde o comeo do processo, todas as suas emoes, evitando que estas interfiram em um momento
posterior no processo.
Acrescenta que a neutralidade do mediador se d atravs da imparcialidade, que a ausncia
de juzos de valor, crenas, etc. e eqidistncia, devendo no realizar alianas com nenhuma das partes.
Quanto as metas, estas so a realizao do acordo, a diminuio das diferenas entre as partes
e o aumento das semelhanas de valores e de interesses.
Algumas pessoas criticam este modelo afirmando que um no acordo j que em muitos
casos os envolvidos se comprometem a deixar de fazer algo que estavam fazendo sem que isto gere
alguma mudana na relao e, portanto, no haveria uma pauta interacional.
Assim, este modelo est centrado no acordo, como mencionado anteriormente, no levando
em conta as relaes entre as partes mas que se centra no contedo da comunicao, tentando modificar
a relao entre elas.
Nas relaes familiares, no parece ser o mais indicado haja vista a complexidade deste tipo
de conflito e devendo ser levado em conta que se trata de uma relao continuada movida por
sentimentos fortes.
Focar apenas no acordo no desconstitui o conflito, e pode gerar um novo conflito no futuro,
com uma intensidade muito maior.
137
R.A.B Bush Distinguished Professor de Arbitragem e Direito Alternativo de Soluo de Controvrsias na Faculdade
de Direito da Hofstra University School of Law, Hempstead, Nova Iorque. Disponvel em www.hofstraedu. Acesso em
20.dez.13.
138
J. P. Folger professor de Comunicao na Universidade de Temple, na Filadlfia.
159
Para esta Escola, o objetivo prioritrio da mediao consiste em transformar as relaes das
pessoas envolvidas no conflito, promovendo o crescimento moral atravs da sua revalorizao e do
seu reconhecimento. A revalorizao ocorre quando a pessoa recupera a calma e a clareza, adquirindo
confiana e poder de deciso, assumindo o controle da situao, e do seu reconhecimento. (RAGA,
2010, p. 115).
Suares (SUARES, 2012, p. 61) entende que a fundamentao desta Escola a busca por novos
modelos de comunicao, com enfoque no aspecto relacional, objetivando modificar a relao entre
as partes, no importando se chegam a um acordo, ou no j que no se visa a resoluo do conflito e
sim a transformao relacional.
Ocorre um empowerment das partes, no no sentido de campo criado entre as partes, mas
sim no sentido de que as mesmas passam a adquirir autoconfiana e buscam a rdea da vida para
solucionarem seus litgios autonomamente.139
Alm disso, percebe-se que com a aplicao deste modelo, advm o reconhecimento do outro
como parte do conflito, sendo estes dois o mtodo utilizado por esta Escola.
O conflito, por sua vez, tido como uma forma de crescimento das dimenses crticas e interrelacionadas da moral humana. (BUSH; FOLGER, 2008, p. 129).
J em relao ao segundo objetivo, as partes chegam ao reconhecimento quando escolhem
abrir-se, voluntariamente, mostrando-se mais atentas e empticas e mais sensveis a situao do
outro. (BUSH; FOLGER, 2008, p. 140).
Portanto, pode-se dizer que pela abordagem transformativa a prtica da mediao tem uma
viso essencialmente social / comunicativa do conflito humano. De acordo com este modelo, um
conflito representa, antes de tudo, uma crise interacional humana.
Assim, o conflito desestabiliza as partes e estas devem modificar a sua essncia para refletir
a sua fora pessoal em relao ao outro.
Por isso, a denominao Modelo Transformativo, por visar a transformao do sujeito,
saindo da proposta de que o acordo o ponto de chegada da mediao. O foco da mediao
transformativa no o conflito, e sim as pessoas envolvidas.
Atravs deste conceito, em uma situao futura, a pessoa envolvida no conflito j conseguir
sair dele, provavelmente, sem ter que chegar a necessidade de fazer uma nova mediao e muito menos
sem ter que recorrer ao Judicirio para decidir seu litgio.
139
A expresso empowerment neste caso, deve ser concebido no como um empoderamento, propriamente dito, mas sim
como um aumento do poder das partes em conseguir resolver o conflito.
160
Desta forma, por meio da mediao transformativa, o conflito acaba se convertendo em uma
possibilidade de crescimento moral das partes, pois mostra a pessoa que se ela modificar o seu
comportamento, o resultado pode ser alterado.
Ressalte-se que o conflito elemento social da vida comum o qual tem que ser gerido e um
acordo final no o elemento bsico e sim o processo, participao e a vontade de transformar aquela
situao.
Para Raga (RAGA, 2010, p. 115) o fato de a Mediao Transformativa no focar no conflito
e sim na mudana moral do sujeito no significa que neste modelo a possibilidade de resoluo do
problema seja excluda, por ser esta uma possibilidade que as partes tem ao seu alcance, mas no
este o seu objetivo prioritrio.
Nuria entende que
o conflito no mau em si, o mau em muitas ocasies a forma com que pretendemos
resolve-lo (com violncia, com autoridade, pela fora, aproveitando-nos de nossas
superioridades em relao outra parte e procurando a eliminao do adversrio). O
conflito, como as crises, inerente ao ser humano. (MARTIN, 2011, p. 324)
Portanto, por mais que o foco deste modelo seja o de transformao do indivduo, no exime
a perspectiva de resolver o conflito.
atravs deste entendimento que surge o argumento de que este modelo seria mais eficaz nos
conflitos familiares, de relao continuada, do que o primeiro, o Tradicional Linear de Harvard, que
tem como meta o acordo, e no a transformao moral das partes.
Isso porque o acordo que foi feito hoje, sem que haja uma transformao pessoal das partes,
dificilmente impedir a instaurao de um novo conflito, podendo, inclusive, agravar a situao por
gerar uma certa frustrao na parte que cedeu um pouco o seu direito para resolver o litgio e de
nada adiantou.
Desta forma, importante que o mediador desenvolva um trabalho no sentido de
transformao moral das pessoas, tirando o foco do conflito para que em um futuro momento a pessoa
envolvida saiba lidar de melhor maneira com a situao instaurada.
Assim, alm de conseguir resolver aquele conflito especfico que levou as partes a procurarem
o mediador, provavelmente conseguir resolver muitos outros que contriburam, ainda que
indiretamente, para a instaurao do litgio.
161
Sara Cobb terapeuta americana e Drucie French Cumbie Professor da Escola de Anlise e de Resoluo de Conflitos
(S-CAR) na Universidade de George Mason, especializada em conflitos violentos. Disponvel em
http://scar.gmu.edu/people/sara-cobb. Acesso em 10.jan.14.
162
a segunda, no possui uma causa nica que produza um resultado, mas existe uma causalidade circular
que se retroalimenta.
Portanto, este modelo est centrado tanto nas relaes pessoais quanto na realizao de um
acordo, o que o torna um modelo bastante interessante a ser aplicado em determinados tipos de conflito,
como os que envolvem a violncia.
Contudo, existe a possibilidade de a busca por um acordo interferir na qualidade da mediao
que est sendo feita.
Isto porque, no se pode deixar que a mediao ganhe o mesmo tratamento que dado
conciliao, em que se almeja apenas chegar a um acordo. Apenas a busca pelo acordo pode fazer com
que se perca a real funo da mediao, desconstituindo, de fato, o conflito instaurado.
Trata-se de um modelo complexo e cujo processo de mediao dividido em quatro etapas.
Na primeira, as pessoas so separadas do problema, ajudando-as a no confundir a relao
pessoal com o problema e separando o conflito em si das pessoas para que as partes tenham clareza
em relao ao que esta em jogo.
Na segunda, so realizadas reunies privadas e individuais, em que cada parte deve definir
claramente o problema, com a ajuda do mediador atravs de suas perguntas genricas
J na terceira etapa, feita uma reunio interna com a equipe, momento em que a equipe e o
mediador refletem a respeito das histrias que foram contadas.
Na quarta etapa, esta reunio pblica e conjunta, sendo intentada a construo do acordo e
escrito um acordo provisrio.
Para Raga
163
6. Concluso
164
chances de a lide se instaurar novamente e aquele conflito figurar no quadro das estatsticas dos
processos que sufocam a justia e contribuem para agravar a crise estrutural do Poder Judicirio.
7. Referncias bibliogrficas
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167
1. Introduo
A preocupao com a real fruio dos direitos - no apenas sob o enfoque formal levou
redefinio do direito do acesso Justia, cujo contedo superou a mera possibilidade de estar em
juzo, acrescentando-se outros importantes aspectos, orientados garantia de uma resposta efetiva. O
Estado com o dever de apresentar resultado til ao conflito social posto em juzo, atravs de meios
adequados e eficazes, permeado sempre pela efetividade.
No que tange as relaes familiares, esta busca pelo efetivo acesso Justia de grande e
importante relevncia, uma vez que os conflitos familiares possuem natureza complexa, demandando
procedimento adequado que realmente possa abordar o conflito nas suas mais diversas especificidades.
As modificaes pelas quais o sistema jurdico brasileiro vem passando sinaliza, na maioria
das vezes, nesta direo141, com reformas da legislao, buscando o aperfeioamento legal diante dos
anseios da sociedade.
Neste passo, a mediao surge como um mecanismo de desconstruo de conflitos,
possibilitando o dilogo e ampliao da compreenso das partes, permitindo a transformao de uma
situao adversarial em uma situao de cooperao, visando promoo do acesso Justia pela
soluo efetiva do conflito.
141
A necessidade de nova interpretao, de renovao, com adequao entre normas e realidade social, levando-se em
conta dados histricos e sociais, premente. Nesta direo afirma Bourdieu (2008, p.223): A interpretao opera a
historicizao da norma, adaptando as fontes a circunstncias novas, descobrindo nelas possibilidades inditas, deixando
de lado o que est ultrapassado ou o que caduco.
168
A MEDIAO NO PROJETO DO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL: UM NOVO PARADIGMA DE ACESSO JUSTIA NOS
CONFLITOS FAMILIARES? - Giselle Picorelli Yacoub Marques; Esther Benayon Yagodnik
142
CAPPELLETTI e GARTH (1988, passim) notaram que o processo evolutivo relacionado tentativa de superao dos
obstculos efetividade do acesso justia se assenta em trs grandes movimentos, denominados ondas renovatrias do
acesso justia. A primeira delas teve incio na dcada de 60, com a temtica assistncia judiciria, visando a facilitao
do acesso ao judicirio daquele que sofre de carncia econmica. Neste momento, buscava-se empreender esforos para
superar as dificuldades da admisso em juzo dos pobres, dificuldades estas causadas pela inadequao dos sistemas de
assistncia judiciria at ento experimentados. A segunda onda renovatria refere-se s reformas tendentes a proporcionar
representao jurdica para os interesses difusos, especialmente nas reas da proteo ambiental e dos direitos do
consumidor. Surgiu da necessidade de se conferir uma proteo coerente com a soluo de conflitos de conotao coletiva,
gerada pelo estgio de desenvolvimento da sociedade atual, podendo ser definida como uma sociedade de massa,
ensejando, por sua vez, conflitos de massa. O foco, neste nterim, encontrava-se na representatividade adequada dos direitos
difusos, tornando-se imprescindvel a otimizao do desempenho dos legitimados para a ao civil pblica. Durante a
terceira onda renovatria, denominada pelos autores de o enfoque do acesso Justia, buscou-se correlacionar o processo
espcie de litgio posto sob anlise, de modo a promover uma efetiva adequao entre procedimento e realidade social, o
que poderia contribuir para a diminuio das desigualdades verificadas entre litigantes.
169
Sobre as mudanas sofridas pela sociedade e ao abordar o tema da famlia, afirma Anthony
Giddens (2007, p.61) que h uma revoluo global em curso no modo como pensamos sobre ns
mesmos e no modo como formamos laos e ligaes com outros. uma revoluo que avana de
maneira desigual em diferentes regies e culturas, encontrando muitas resistncias.
A famlia, considerada ncleo primrio da sociedade, estrutura bsica social, possibilita o
desenvolvimento da personalidade do sujeito, acolhendo sucessos e derrotas, sendo base de afetos e
conflitos, marcada pela interdisciplinaridade decorrente de suas relaes complexas e plurais.
certo e incontroverso que, nesse passo, a famlia caracteriza uma realidade presente,
antecedendo, sucedendo e transcendendo o fenmeno exclusivamente biolgico
(compreenso setorial), para buscar uma dimenso mais ampla, fundada na busca da
realizao pessoal de seus membros.
Funda-se, portanto, a famlia ps-moderna em sua feio jurdica e sociolgica, no
afeto, na tica, na solidariedade recproca entre os seus membros e na preservao
da dignidade deles. Estes so os referenciais da famlia contempornea. (grifos no
original) (FARIAS; ROSENVALD, 2012, p.41)
170
A MEDIAO NO PROJETO DO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL: UM NOVO PARADIGMA DE ACESSO JUSTIA NOS
CONFLITOS FAMILIARES? - Giselle Picorelli Yacoub Marques; Esther Benayon Yagodnik
Desta forma, a famlia contempornea, que sofreu uma transio do modelo patrimonialeconmico para o atual modelo existencial-igualitrio, rompendo com a predominncia dos laos
sanguneos e patrimoniais em benefcio do vnculo afetivo, acaba por exigir um regramento jurdico
que atenda a esta nova arquitetura, agora baseada na solidariedade, no afeto e na dignidade humana.
Com essa transformao, o Direito de Famlia tambm precisou avanar, verificando-se que
o modelo jurdico tradicional, por muitas vezes no suficiente, ou melhor, adequado s necessidades
apresentadas perante os conflitos decorrentes das relaes familiares, que tem como base atualmente
o desenvolvimento da pessoa humana.
Apesar de o Cdigo Civil, e outras leis esparsas, cuidarem da regulao das relaes
familiares com a finalidade de garantir sua existncia dentro da sociedade, no existe, ainda,
regramento especfico, seja civil144 ou processual, que cuide dos conflitos familiares, independente da
legislao civil. Fundamental uma normativa substancial e processual destinada famlia, tendo em
vista sua importncia, caractarsticas e especialidades.
Assim,
... necessrio sublinhar uma concepo mais contempornea e plural do Direito das
Famlias, aliado com a prpria evoluo da famlia, afirmando-se como um conjunto
de normas-princpios e normas-regras jurdicas decorrentes do vnculo afetivo,
mesmo sem casamento, tendentes promoo da personalidade humana, atravs de
efeitos pessoais, patrimoniais e assistenciais.
Diante desta mudana de paradigma e das peculiaridades que podem envolver um litgio
familiar, importante verificar como o procedimento de abordagem de tais conflitos esta sendo
desenvolvido e como tem se efetivado o acesso Justia nestes casos.
143
Ainda neste sentido, de transformao do conceito de famlia e, por consequncia uma alterao do foco de proteo,
afirma Cristiano Chaves de Faria que ... a famlia existe em razo de seus componentes, e no estes em funo daquela,
valorizando de forma definitiva e inescondvel a pessoa humana. o que convencionou chamar de famlia eudemonista,
caracterizada pela busca da felicidade pessoal e solidria de cada um de seus membros. Trata-se de um novo modelo
familiar, enfatizando a absoro do deslocamento do eixo fundamental do Direito das Famlias da instituio para a
proteo especial da pessoa humana e de sua realizao existencial dentro da sociedade (grifos no original) (FARIAS;
ROSENVALD, 2012, p. 48).
144
Vale destacar o Projeto de Lei n 2285/07, posteriormente apensado ao Projeto de Lei n 674/2007, denominado como
Estatuto das Famlias, em tramitao pela Cmara dos Deputados, pretende regular as relaes familiares tanto no
mbito substancial quanto no processual, derrogando todos os artigos do livro de famlia do Cdigo Civil de 2002. Acesso
em 04/01/13. Disponvel em http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=373935 (PL n
2285/07), http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=347575 (PL n 674/07) .
171
Isto significa dizer que o sistema jurdico, numa perspectiva mais ampla 145, precisa
proporcionar muito mais do que o acesso formal do cidado ao Poder Judicirio, tal sistema deve
tambm gerar resultados direcionados s demandas apresentadas, oferecendo meios adequados de
abordagem das relaes conflituosas, permitindo um acesso com efetividade, promovendo a dissoluo
do embate e a pacificao social, em especial nas relaes que envolvam laos afetivos e continuados
como na seara familiarista.
A efetividade do sistema jurdico deve assegurar mais que o acesso Justia, mas um acesso
que possibilite uma soluo tempestiva e adequada ao conflito apresentado.
A tempestividade peculiar decorrente das situaes abarcadas pelo Direito de Famlia e o
papel do Processo de Famlia diante desta caracterstica foi verificada por Alice de Souza Birchal, ao
afirmar que
... o Direito de Famlia o responsvel pela segurana dos direitos mais nobres do
indivduo. Ao processo de famlia cabe resguardar estes direitos quando violados. (...)
Grande parte dos problemas levantados na rea do Direito de Famlia clamam por
soluo eficaz e imediata, no havendo tempo para amplas discusses tericas de
direito material e processual, sob pena de ser prejudicado at o direito mximo dos
indivduos em litgio, qual seja: o direito vida. (...) A premncia caracterstica de
muitos dos direitos individuais que se buscam preservar atravs do processo de
famlia. (BIRCHAL, 2000, p.36/37)
Esta necessidade se mostra relevante tendo em vista a dinmica das relaes familiares e dos
conflitos decorrentes destas. A sentena judicial esta baseada nos fatos e provas apresentados em juzo,
mas uma relao familiar vai alm, tem uma estrutura intersubjetiva, fundada na comunicao e que
vai persistir mesmo depois de uma determinao do judicirio.
No tocante comunicao como base da relao familiar, aduz Anthony Giddens que
Um casal, uma vez constitudo, tem sua histria prpria e exclusiva, sua prpria
biografia. uma unidade baseada em comunicao ou intimidade emocional. A ideia
de intimidade, como tantas outras noes familiares que discuto neste livro, soa antiga
mas de fato novssima. Nunca no passado o casamento se baseou na intimidade na
comunicao emocional. Isso era sem dvida importante para um bom casamento,
145
Vale ressaltar que quando falamos em sistema jurdico no nos referimos minimamente ao Poder Judicirio, instituio
estatal. Sistema jurdico, nesta perspectiva mais ampliada, comporta todo o arcabouo normativo das relaes sociais dentro
de determinada coletividade, incluindo a normatizao, judicial e extrajudicial, do balizamento das relaes sociais.
172
A MEDIAO NO PROJETO DO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL: UM NOVO PARADIGMA DE ACESSO JUSTIA NOS
CONFLITOS FAMILIARES? - Giselle Picorelli Yacoub Marques; Esther Benayon Yagodnik
Ainda neste sentido, a comunicao pode, inclusive, ser fato gerador do prprio conflito
familiar, como afirma Damin Opezzo
Diante desta transio, deixando a famlia de ser polo de produo e passando a ser ncleo de
formao da personalidade do indivduo, baseada esta relao na comunicao e no vnculo afetivo,
possvel verificar que o Direito precisa tambm acompanhar esta mudana, oferecendo meios de
efetivo acesso Justia diante dos conflitos familiares, sendo a terceira onda descrita por Cappelletti
e Garth de maior relevncia neste aspecto.
Os conflitos familiares, por possuirem origem nas relaes afetivas e continuadas, nem
sempre so solucionados por meio de uma ordem impositiva. A judicializao 146 das relaes
familiares vem crescendo, assumindo o Poder Judicirio papel de regulador deste tecido social. La
sentencia en materia de derecho de familia debe tener en cuenta la realidade humana como decisivo
antecedente de la realidade jurrica (GUIJARRO apud MORELLO; RAMREZ, 2002, p.XVII),
contudo, poucas so as solues encontradas diante de uma sentena judicial no mbito das questes
familiares.
Verifica Luiz Werneck Vianna a crescente regulao judicial das relaes privadas e a invaso do direito no mundo
contemporneo, no qual a regulao da sociabilidade e das prticas sociais, inclusive daquelas tidas, tradicionalmente,
como de natureza estritamente privada e, portanto, impermeveis interveno do Estado, como so os casos, entre
outros, das relaesde gnero no ambiente familiar e do tratamento dispensado s crianas por seus pais ou responsveis.
Ao lado dessa crescente regulao da vida privada, (...), o direito vem expandindos sua capacidade normativa, armando
institucionalmente o Judicirio de meios e modos para o exerccio de uma interveno nesse plano. (VIANNA;
CARVALHO; MELO; BURGOS, 1999, p.149).
146
173
Com isso, tendo em vista sua natureza e sua fundamentao no afeto, os conflitos decorrentes
das relaes de famlia tendem a retornar ao Judicirio quando no so efetivamente desfeitos147. Isto
porque o modelo paternalista que circunda a deciso proferida pelo juiz de direito no dissolve o
conflito interpessoal existente, no desconstri o conflito real, apenas regulamenta um conflito
aparente, seja uma disputa de guarda, crdito alimentar ou um divrcio, acirrando, em muitos casos, a
litigiosidade existente naquela relao social.
Desta forma, no basta atribuir-se a guarda de um filho a pai ou me, exclusivamente,
visto que o menor necessita destas duas figuras bsicas para sua formao.
insuficiente atribuir-se parcela de bens ao alimentando, como componente da
prestao alimentcia, se o filho ou seu guardio no conseguem administrar o
patrimnio ou at mesmo a penso e se o alimentante no estiver presente formao
e ao desenvolvimento da prole, acompanhando-a diariamente e, o que mais
importante, seja qualquer dos pais, parentes ou responsveis , alienado ao convvio da
crinaa ou adolescente. (LAGRASTA NETO, 2011, p.3)
147
Em relao possvel ineficcia de decises judiciais perante os conflitos familiares, afirma Eliene Ferreira Bastos que
temos em mente que a crise familiar pode perdurar mesmo com a deciso judicial que pe fim ao conflito jurdico. Pois,
no procedimento judicial, o aspecto subjetivo, emocional, psquico dos envolvidos, em muitos casos, no so devidamente
enfrentados e examinados. (BASTOS, 2005, p.144).
148
Neste ponto importante destaque: a mediao como meio de gerenciamento de conflitos sociais inserida no sistema
jurdico no significa um procedimento judicial. A mediao pode e deve ser utilizada, principalmente, fora dos tribunais,
como instrumento extrajudicial de dissoluo de litgios, como um procedimento a ser realizado antes mesmo do processo
judicial. Porm, nada impede sua aplicao durante o curso do processo, como um procedimento intrajudicial integrante
do sistema jurdico.
174
A MEDIAO NO PROJETO DO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL: UM NOVO PARADIGMA DE ACESSO JUSTIA NOS
CONFLITOS FAMILIARES? - Giselle Picorelli Yacoub Marques; Esther Benayon Yagodnik
vem expandindo nos ltimos anos a dos conflitos em matria de famlia. (CAPPELLETTI, 1994,
p. 90/91)
O impasse familiar precisa ser abordado de maneira a esvaziar qualquer possibilidade de
cronicidade, pois as relaes persistem aps o procedimento de abordagem de tal demanda. Caso
contrrio, a cristalizao e o acmulo de tais pelejas latentes podem gerar patologias psicolgicas e
sociais, atingindo toda a estrutura familiar e os elementos do tecido social, gerando danos e sofrimentos
profundos queles envolvidos.
Na jurisdio estatal, quando o juiz decide, o que se expressa uma linguagem binria,
apresentando nica alternativa vencedor e vencido. Neste modelo, um terceiro, supostamente com
mais poder e conhecimento, tem a funo de dirimir um conflito entre pessoas que, supostamente, no
tm condio de faz-lo. Na deciso judicial no h consenso, nem espao de comunicao, o que h
imposio de uma regra a ser seguida. Todavia, nas relaes de famlia, nem sempre, a soluo to
cartesiana. Por envolver subjetividades diversas a soluo deve surgir da transformao do conflito,
sendo a mediao uma alternativa eficaz, pois permite uma relao ternria, atravs da presena do
mediador, aberta ao dilogo, superando este binmio cartesiano de certo e errado. possvel um
redimensionamento das responsabilidades, com a compreenso do litgio e a criao de possveis
solues mais adequadas realidade daquela relao.149
O entendimento que pode ser gerado pela mediao poder levar administrao do conflito,
permitindo um acordo legitimado pelos mediandos, inexistindo a figura do vencedor e do vencido,
com a possibilidade de uma relao social equilibrada posteriormente. O processo de mediao como
instrumento transformador de relao adversarial em relao colaborativa e democrtica, facilitando o
descortinar de solues criativas e proporcionando aprendizado e esclarecimento das partes para,
inclusive, preveno de futuros conflitos.
Neste sentido, Anthony Giddens chega a estabelecer um paralelo entre relaes familiares e
a democracia:
149
Desta forma, possvel perceber como a mediao pode ser um procedimento mais efetivo na abordagem dos conflitos
familiares, pois permite que os prprios envolvidos escolham, de forma responsvel e consciente, um destino comum para
aquele litgio to peculiar, baseado numa relao familiar. Neste sentido, afirma Habermas que s um processo de
entendimento mtuo intersubjetivo pode levar a um acordo que de natureza reflexiva; s ento os participantes podem
saber que eles chegaram a uma convico comum (HABERMAS, 1989, p.88).
175
Assim, seguindo na busca pelo acesso Justia com a concretizao de direitos e a pacificao
social, atravs do exerccio da cidadania com compreenso de direitos e deveres,
150
Importante destacar o Projeto de Lei n 94/2002 (com origem no PL n 4827/98) da Deputada Zulai Cobra que buscava
institucionalizar e disciplinar a mediao, como mtodo de preveno e soluo consensual de conflitos.
176
A MEDIAO NO PROJETO DO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL: UM NOVO PARADIGMA DE ACESSO JUSTIA NOS
CONFLITOS FAMILIARES? - Giselle Picorelli Yacoub Marques; Esther Benayon Yagodnik
do uso da mediao de conflitos em quaisquer matrias em que a lei no proba as partes de negociar.
Define, ainda, a mediao como um processo decisrio conduzido por terceiro imparcial, com o
objetivo de auxiliar as partes a identificar ou desenvolver solues consensuais, estabelecendo os
princpios bsicos do processo de mediao e as atribuies do mediador. 151
O PLS n 405, que tem como autor o Senado Renan Calheiros, dispe sobre a mediao
extrajudicial. Com 28 artigos, o projeto prope a utilizao da mediao extrajudicial em todo tipo de
litgio, inclusive envolvendo a Administrao Pblica, direito de famlia, empresarial, dentre outros,
permitindo, ainda, a medio via internet ou por outros meios de comunicao no presencial. 152
J os PLS n 166/2010 e PL n 8046/2010 Novo Cdigo de Processo Civil, cuidam do tema
da mediao de forma expressa, juntamente com o tema conciliao, inclusive na mesma seo Seo
VI - Dos conciliadores e mediadores judiciais, no Captulo III - Dos Auxiliares Da Justia, dos artigos
166 ao 176, alm de casos especficos, como nas aes de famlia (art. 708 e seguintes) e aes
possessrias (art. 579). O projeto permite a criao de um setor de mediao e conciliao pelos
Tribunais, regulamentando, ainda, o papel e as funes do mediador, sendo este considerado um
auxiliar da justia.
Vale destacar que, apesar das diversas verses j produzidas para o Novo CPC, no presente
artigo trabalha-se com a verso mais recente do relatrio do Deputado Paulo Teixeira, de maio de
2013153, dispondo o relatrio que
151
Disponvel em http://www.senado.gov.br/atividade/materia/detalhes.asp?p_cod_mate=101791
Disponvel em http://www.senado.gov.br/atividade/materia/detalhes.asp?p_cod_mate=114637
153
Disponvel em http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=490267
154
Sobre a Resoluo 125 do CNJ, a poltica nacional de conciliao e os meios alternativos de resoluo de conflitos,
afirma Felipe Cavalcanti e Adriene Costa (2013, p.304) que no se cuida propriamente de uma inovao, j que tais
prticas tiveram origem nos Estados Unidos sob o nome de Alternative Dispute Resolution (ADR), cuja expresso foi
reservada para designar todos os procedimentos de resoluo de disputas sem a interveno de uma autoridade judicial. O
cerne desta teoria o estudo de formas paralelas para a liquidao de desajustes entre os indivduos ou grupos, nas quais
se atribui legalidade voz de um conciliador ou mediador, que auxilia os conflitantes a compor o litgio.
152
177
O projeto do Novo CPC, em seu Captulo III - Dos Auxiliares Da Justia, na Seo VI - Dos
conciliadores e mediadores judiciais, nos artigos 166 ao 176, cuida, pela primeira vez na codificao
processual nacional, do tema da mediao especfica e expressamente.
Determina o projeto, no art. 166, a criao, pelos Tribunais, dos centros judicirios de soluo
consensual de conflitos, os quais sero responsveis pela realizao de sesses e audincias de
conciliao e mediao, alm de auxlio, orientao e estmulo a autocomposio.
Tal disposio vai ao encontro da poltica pblica de tratamento adequado dos conflitos de
interesses no mbito do Poder Judicirio, desenvolvida pelo CNJ por meio da Resoluo 125, a qual
dispe
Art. 8 Para atender aos Juzos, Juizados ou Varas com competncia nas reas cvel,
fazendria, previdenciria, de famlia ou dos Juizados Especiais Cveis, Criminais e
Fazendrios, os Tribunais devero criar os Centros Judicirios de Soluo de
Conflitos e Cidadania ("Centros"), unidades do Poder Judicirio, preferencialmente,
155
Neste ponto vale registrar severa crtica ao legislador, pois, apesar da dificuldade prtica encontrada na diferenciao
dos institutos a diferenciao terica possvel e deve ser alimentada, permitindo o desenvolver do mtodo da mediao,
na prtica, de forma autnoma e independente. O tratamento que o legislador concedeu mediao e conciliao de
extremo perigo, pois facilita a contaminao do primeiro por todos os vcios existentes no segundo. Corremos o srio risco
de perdemos um mtodo eficaz, mas ainda novo em nosso ordenamento, por ter sido erroneamente classificado. A
mediao, conforme apresentada no projeto esta ameaada, podendo ser desvirtuada e acabar caindo na mesma vala
em que se encontra a conciliao.
178
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Ainda no art. 166 do projeto do Novo CPC, ressalva o 2 157 a possibilidade da realizao das
sesses ou audincias nos prprios juzos, mas sempre conduzidas por conciliadores e mediadores,
afastando, em princpio, a cumulao de funes pelo magistrado. Destaca-se a importncia deste
pargrafo uma vez que, mesmo podendo o juiz atuar de forma a buscar uma soluo consensual, a
mediao propriamente dita requer uma formao tcnica direcionada, alm da necessidade da
confidencialidade quanto as questes tratadas nas sesses de mediao, evitando qualquer tipo de
contaminao na cognio do juiz caso seja necessrio um posterior julgamento.
Conforme possvel verificar, no prprio ttulo da seo e no decorrer dos dispositivos, os
institutos da mediao e conciliao so regulamentados em paralelo, criando, em alguns momentos
questes que merecem ser abordadas.
Apenas nos 3 e 4 do art. 166 possvel encontrar uma distino entre a atuao do
mediador e do conciliador.
Neste ponto, relevante destacar que mediao e conciliao so institutos diferentes, que
possuem finalidades diversas e merecem uma regulamentao diferenciada, sob o risco de uma
utilizao indevida ou uma confuso entre as finalidades e tcnicas desenvolvidas. Assim, muito
156
179
importante, mas igualmente difcil, a distino entre mediao e conciliao 158. Terica e
tecnicamente possvel delimitar o campo de atuao de cada instituto, regras e metodologia utilizada.
Contudo, na prtica, apesar das tentativas para caracterizar cada mtodo, nem sempre se torna clara tal
separao. O que estes institutos tm em comum a existncia de um terceiro que auxilia em um
possvel acordo entre as partes, atravs da aproximao destas159.
Distino evidente a diferena entre os termos, pois no so sinnimos e nem to pouco
correspondem mesma atividade. Em regra, a conciliao realizada em juzo pelo prprio juiz ou
por conciliador treinado -, com o processo em curso, sempre com a finalidade de se buscar um acordo
entre as partes, negando-se o conflito sem a preocupao de compreender sua origem. J a mediao
deveria ser realizada fora dos Tribunais, antes do processo judicial, e busca a desconstruo e
superao da contenda, sendo o acordo uma simples consequncia do dilogo leal e compreenso das
partes envolvidas na relao conflituosa. A mediao, sob o enfoque da abordagem do conflito em si
e no apenas uma soluo para tal -, mostra-se muito mais abrangente do que a conciliao. Na busca
por uma forma de distino dos institutos, Humberto Dalla Pinho prope trs critrios: finalidade,
mtodo e vnculos160.
Vale destacar que a medio no deve ser aplicada indistintamente, a todo e qualquer caso,
pois possui tambm seus obstculos e limites de eficcia, devendo ser utilizada naqueles casos em que
se mostrar til. Tendo em vista sua natureza e finalidade de dissipar o conflito, dissolvendo a
litigiosidade contida neste, a mediao indicada em casos que envolvam relaes continuadas, que
tendem a permanecer aps o procedimento, como o caso de relaes de vizinhana, escolares e, em
especial, relaes familiares. Contudo, no h impedimento formal para a utilizao da mediao em
158
No sistema brasileiro, a conciliao esta presente em diversos momentos, dentre eles no Cdigo de Processo Civil nos
artigos 125, IV como um dos deveres/poderes do juiz; art. 277 na audincia de conciliao do procedimento sumrio;
art. 331, 1 - na audincia preliminar; art. 447 audincia de conciliao; alm da Lei 9.099/95 que tem como princpio
basilar a conciliao.
159
Em relao distino de posturas do conciliador e do mediador, Gilvan Hansen (2011, p. 115/116) afirma que
enquanto o conciliador, salvo raras excees, age burocraticamente no sentido de chegar rapidamente a um acordo que
seja, no entender dele, bom para as partes, porque resolve o conflito sobre um objeto, o que se busca na mediao , antes
de qualquer coisa, identificar o conflito oculto, nem sempre transparente e na maioria das vezes obliterado aos prprios
participantes da contenda. Se isso ocorre porque se pretende resgatar a prpria relao deteriorada, fator que exige
tempo, cuidado, dedicao e, muitas vezes, vigilncia do mediador com relao sua prpria conduta no processo de
resgate da dignidade das partes que se efetiva durante a mediao.
160
Quanto finalidade, a mediao visa resolver abrangentemente o conflito entre os envolvidos. J a conciliao
contenta-se em resolver o litgio conforme as posies apresentadas pelos envolvidos.
Quanto ao mtodo, o conciliador assume posio mais participativa, podendo sugerir s partes os termos em que o acordo
poderia ser realizado, dialogando abertamente a este respeito, ao passo que o mediador deve abster-se de tomar qualquer
iniciativa de proposio, cabendo a ele apenas assistir as partes e facilitar a sua comunicao, para favorecer a obteno
de um acordo de recproca satisfao.
Por fim, quanto aos vnculos, a conciliao uma atividade inerente ao Poder Judicirio, sendo realizada por juiz togado,
por juiz leigo ou por algum que exera a funo especfica de conciliador. Por outro lado, a mediao atividade privada,
livre de qualquer vnculo, no fazendo parte da estrutura de qualquer dos Poderes Pblicos. (PINHO, 2008, p.08).
180
A MEDIAO NO PROJETO DO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL: UM NOVO PARADIGMA DE ACESSO JUSTIA NOS
CONFLITOS FAMILIARES? - Giselle Picorelli Yacoub Marques; Esther Benayon Yagodnik
outros tipos de conflitos, pois estes so decorrentes de relaes humanas, e estas devem sempre ser
preservadas.
Nesta linha de raciocnio, percebe-se que o objeto imediato da mediao no - como
na conciliao o acordo, mas a relao humana, o que faz das partes protagonistas
de seu prprio destino. Na mediao, os advogados devem trocar a posio de
defensores para a de assessores, de modo a recuperar o dilogo e sugerir uma soluo
que traga benefcios mtuos. (MIRANDA NETTO; MEIRELLES, 2012, p. 225)
Alm das questes j demonstradas, verifica-se ainda no projeto do Novo CPC os princpios
informadores da conciliao e mediao, presentes no art. 167161 e seus pargrafos, quais sejam:
independncia, imparcialidade, autonomia da vontade, confidencialidade, oralidade, informalidade e
deciso informada.162
Dentre estes, o da independncia possui relevncia e, nas palavras dos professores Delton
Meirelles e Fernando Gama de Miranda Netto (2012, p.219), tem o seguinte significado:
Outro princpio importante e que merece destaque, o da autonomia da vontade, uma vez que
na mediao, as partes so dotadas de liberdade de escolha, tanto no que concerne a participao no
procedimento, quanto s decises tomadas. Neste sentido, Fabiana Spengler e Theobaldo Spengler
Netto, afirmam que
181
Art. 168. Os tribunais mantero cadastro de conciliadores e mediadores e das cmaras privadas de conciliao e
mediao, que conter o registro de todos os habilitados com indicao de sua rea profissional.
1. Preenchendo os requisitos exigidos pelo Conselho Nacional de Justia e pelo tribunal, entre os quais,
necessariamente, a capacitao mnima, por meio de curso realizado por entidade credenciada ou pelo prprio tribunal,
conforme parmetro curricular mnimo definido pelo Conselho Nacional de Justia, o conciliador ou o mediador, com o
respectivo certificado, poder requerer sua inscrio no cadastro do tribunal.
2. Efetivado o registro, que poder ser precedido de concurso pblico, o tribunal remeter ao diretor do foro da
comarca, seo ou subseo judicirias onde atuar o conciliador ou o mediador os dados necessrios para que seu nome
passe a constar da respectiva lista, para efeito de distribuio alternada e aleatria, observado o princpio da igualdade
dentro da mesma rea de atuao profissional.
3. Do credenciamento das cmaras e do cadastro de conciliadores e mediadores constaro todos os dados relevantes
para a sua atuao, tais como o nmero de causas de que participou, o sucesso ou o insucesso da atividade, a matria
sobre a qual versou a controvrsia, bem como quaisquer outros dados que o tribunal julgar relevantes.
4. Os dados colhidos na forma do 3 sero classificados sistematicamente pelo tribunal, que os publicar, ao menos
anualmente, para conhecimento da populao e fins estatsticos, bem como para o fim de avaliao da conciliao, da
mediao, das cmaras privadas de conciliao e de mediao, dos conciliadores e dos mediadores.
5. Os conciliadores e mediadores cadastrados na forma do caput, se advogados, estaro impedidos de exercer a
advocacia nos juzos em que exeram suas funes.
6. O tribunal poder optar pela criao de um quadro prprio de conciliadores e mediadores a ser preenchido por
concurso pblico de provas e ttulos, observadas as normas estabelecidas neste Captulo. Relatrio do Deputado Paulo
Teixeira
documento
*9BC263E933*,
maio/13,
p.
990.
Disponvel
em
http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=490267.
164
Art. 173. O conciliador ou o mediador fica impedido, pelo prazo de um ano, contado do trmino da ltima audincia
em que atuou, de assessorar, representar ou patrocinar qualquer das partes. Relatrio do Deputado Paulo Teixeira 163
182
A MEDIAO NO PROJETO DO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL: UM NOVO PARADIGMA DE ACESSO JUSTIA NOS
CONFLITOS FAMILIARES? - Giselle Picorelli Yacoub Marques; Esther Benayon Yagodnik
Vale destaque o disposto no art. 175165, que determina Unio, Estados, Distrito Federal e
Municpios a criao de cmaras de mediao e conciliao destinadas soluo consensual de
conflitos no mbito administrativo, permitindo tal artigo compreender que a poltica pblica de
resoluo consensual de conflitos deve ir alm do Poder Judicirio, evitando, inclusive a judicializao
de algumas questes.
Por fim, conforme art. 176, a proposta no exclui outras formas de conciliao e mediao
extrajudiciais vinculadas a rgos institucionais ou realizadas por intermdio de profissionais
independentes.166
No que tange a mediao aplicada aos conflitos familiares, o procedimento, fora algumas
questes que sero destacadas a seguir, segue a regra geral, podendo transcorrer por vrias sesses.
Assim, diante da possvel regulamentao processual que est se desenhando para a
mediao, alm da satisfao de verificar to importante instrumento de gerenciamento de conflitos
ser reconhecido e absorvido pelo sistema judicial, resta a preocupao em relao burocratizao da
mediao. Necessrio que tal instituto seja tratado e considerado como mais uma possibilidade dentro
do sistema multiportas de acesso Justia, evitando que uma possvel obrigatoriedade dentro do
procedimento judicial arraste a mediao para o mesmo vis da descrena e ineficincia que atualmente
se encontra a conciliao.
Assuntos que envolvem o Direito de Famlia esto diretamente relacionados pessoa e sua
dignidade167, exigindo, assim, um procedimento em conformidade com essa caracterstica, um
documento
*9BC263E933*,
maio/13,
p.
992.
Disponvel
em
http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=490267.
165
Art. 175. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios criaro cmaras de mediao e conciliao, com
atribuies relacionadas soluo consensual de conflitos no mbito administrativo, tais como:
I - dirimir conflitos envolvendo rgos e entidades da administrao pblica;
II - avaliar a admissibilidade dos pedidos de resoluo de conflitos, por meio de conciliao, no mbito da administrao
pblica;
III - promover, quando couber, a celebrao de termo de ajustamento de conduta. Relatrio do Deputado Paulo Teixeira
documento
*9BC263E933*,
maio/13,
p.
993.
Disponvel
em
http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=490267.
166
Art. 176. As disposies desta Seo no excluem outras formas de conciliao e mediao extrajudiciais vinculadas
a rgos institucionais ou realizadas por intermdio de profissionais independentes.
Pargrafo nico. O disposto nesta Seo aplica-se, no que couber, s Cmaras Privadas de Conciliao e Mediao.
Relatrio do Deputado Paulo Teixeira - documento *9BC263E933*, maio/13, p. 993. Disponvel em
http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=490267.
167
Ao tratar do tema Rolf Madaleno afirma que a dignidade humana atua na rbita constitucional na condio de
princpio fundamental do Estado Democrtico de Direito, e como princpio constitucional consagra os valores mais
importantes da ordem jurdica, gozando de plena eficcia e efetividade, porque de alta hierarquia e fundamental
prevalncia, conciliando a segurana jurdica com a busca da justia (MADALENO, 2009, p. 18).
183
procedimento adequado, que alcance o conflito real e permita a dissoluo da litigiosidade contida
neste, retomando, neste ponto do estudo, a relevncia da terceira onda de acesso Justia, proposta
por Cappelletti e Garth.168 Nesta direo, um procedimento que respeite e promova o dilogo e a
comunicao169, devolvendo s partes envolvidas na disputa o protagonismo sobre suas decises, est
diretamente relacionado ao respeito dignidade do homem, pois leva em considerao o indivduo
como sujeito social, dentro de suas perspectivas e peculiaridades.
Neste sentido, o relatrio do Deputado Paulo Teixeira sobre o projeto do Novo CPC (PL n
8046/2010), sobre as aes de famlia, dispe que
Tambm se afigura imprescindvel a criao de um procedimento especial para as
aes de famlia, que prestigie ainda mais as formas alternativas de soluo de conflito
e que contenha algumas especialidades procedimentais importantes para a tutela das
questes de famlia.
Destaca-se, aqui, a regra a determinar que o mandado de citao no venha
acompanhado de cpia da petio inicial cujos termos sero conhecidos pelo ru
apenas se no houver acordo.
Trata-se de tcnica utilizada com muito xito nos ncleos de mediao de conflitos
familiares, agora generalizada.
Observe-se que no h qualquer prejuzo ao contraditrio, pois o ru ter oportunidade
de se defender amplamente caso no realizada a conciliao. 170
O I Encontro Nacional de Psicologia Mediao e Conciliao (Braslia DF, dezembro de 2006) considerou que a
mediao pertence terceira onda do movimento universal de acesso Justia e produz resultados qualitativamente
melhores por se chegar a um acordo de vontades, sendo que, implementada pela mobilizao de diversos segmentos do
Poder Judicirio, deu-se incio ao processo de descentralizao e humanizao da Justia, no qual as figuras do cidado
participante e do cidado protegido passam a coexistir, trazendo mediao caractersticas predominantemente
reformistas, (SILVA, 2011, p.90).
169
Retomando a questo da comunicao, apesar de no ser o objeto de estudo deste trabalho, importante destacar as atuais
escolas de mediao, conforme descreve Laura Garca Raga: la orientada hacia el contenido del problema (Escuela de
Harvard); la orientada hacia el proceso (Escuela Transformativa) y la orientada hacia el contanido y el proceso (Escuela
Circular-Narativa). Todas elas consideram a mediao uma ferramenta educativa e possuem um enfoque na gesto do
conflito, sendo a comunicao elemento fundamental deste. Contudo, a divergncia consiste no procedimento e tcnicas
utilizadas. Na Escola de Harvard, el mediador gua a las personas implicadas en el conflicto focalizando la comunicacin
hacia los puntos en comn y concentrndose en el contenido del conflito. El xito de la mediacin se alcanzar cuando se
llegue a un acuerdo que resuelva al probelma y satisfaga las necesidades de todas las partes. J a Escola Transformativa
apuesta por utilizar los conflitos de manera productiva, lo cual significa explorar las oportunidades que ellos presentan
para la adquisicin de la revalorizacin y el reconocimiento; en definitiva, el enfoque se basa en la idea de que la respuesta
al conflicto puede transformar los individuos. (...) no significa que el enfoque transformador excluya la posibilidad de la
resolucin del problema, pues es una opcin que las partes tienen a su alcance; sin embargo, no es ste el objetivo
prioritario. Por fim, para Escola Circular-Narrativa a mediacin se basa en deshacer los procesos mentales que llevan al
conflicto (desconstruccin) y crear nuevos procesos mentales que llevan a entender el conflicto de otra forma
(reconstruccin) y formular, as, posibles soluciones. (...) La comunicacin es vista desde el enfoque circular-narrativo
como el elemento que abarca los contenidos del conflicto y a la vez las relaciones; en este sentido, podemos considerar que
engloba aspectos de los dos enfoques ya estudiados. (RAGA, 2010, passim)
170
Relatrio do Deputado Paulo Teixeira - documento *9BC263E933*, maio/13, p. 54-55. Disponvel em
http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=490267.
168
184
A MEDIAO NO PROJETO DO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL: UM NOVO PARADIGMA DE ACESSO JUSTIA NOS
CONFLITOS FAMILIARES? - Giselle Picorelli Yacoub Marques; Esther Benayon Yagodnik
A busca pela eficincia, por meio das reformas padronizadas e burocratizantes, como uma
medida de poltica judiciria nem sempre capaz de atender s necessidades e expectativas decorrentes
de um conflito familiar, que possui natureza artesanal e peculiar, demandando tutela adequada e
especializada, possuindo a mediao, em parte dos casos, as tcnicas necessrias e adequadas a este
tipo de conflito.
A FENAMEF Fdration Nationale de La Mdiation Familiale171 expressa excelente e
atual conceito de mediao familiar:
A mediao, tendo em vista seu carter conciliador e seu objetivo desconstruir o conflito,
permitindo a compreenso dos fatos que levaram disputa tem lugar especial quando o embate
envolve relaes continuadas, que iro subsistir aps o fim da demanda, como nos casos de famlia.
Neste sentido, afirma Humberto Dalla Pinho que
Com isso, a mediao familiar tende a gerar resultados positivos, uma vez que possui a tcnica
ideal para a abordagem dos conflitos de relaes continuadas, preservando os possveis laos abalados
pelo conflito, ou restaurando estes vnculos desfeitos pelo litgio. Contudo, isto no significa que as
partes iro se amar ou reatar laos profundos de afeto. A reconstruo de relaes proposta pela
171
172
www.mediation-familiale.org
Traduo livre do conceito de mediao da FENAMEF. (BARBOSA, 2010, p. 388).
185
Vale ressaltar que o juiz poder, de ofcio ou mediante requerimento, suspender o processo
para que as partes busquem, via mediao extrajudicial ou atendimento multidisciplinar a soluo do
conflito, conforme pargrafo nico do art. 709 do PL n 8046/2010 174. Neste ponto, o projeto no deixa
Explica Jrgen Habermas (2010, p.155/156): eu entendo a liberdade comunicativa como a possibilidade
pressuposta no agir que se orienta pelo entendimento de tomar posio frente aos proferimentos de um oponente e s
pretenses de validade a levantadas, que dependem de um reconhecimento intersubjetivo. (...) Liberdade comunicativa s
existe entre atores que desejam entender-se entre si sobre algo num enfoque performativo e que contam com tomadas de
posio perante pretenses de validade reciprocamente levantadas.
174
Art. 709. Pargrafo nico. De ofcio ou a requerimento, o juiz pode determinar a suspenso do processo enquanto os
litigantes se submetem a mediao extrajudicial ou a atendimento multidisciplinar. Relatrio do Deputado Paulo Teixeira
documento
*9BC263E933*,
maio/13,
p.
1178.
Disponvel
em
http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=490267.
173
186
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claro se tal mediao extrajudicial poder ser ofertada pelo Centro de Mediao dos prprios Tribunais
ou se as partes devero buscar uma mediao privada, sendo esta ltima opo mais coerente com a
terminologia usada no projeto. Ademais, neste mesmo sentido, no esclarece o projeto o que se trata
de atendimento multidisciplinar. Questionamento inevitvel de como ficar a questo jurdica
diante de tais procedimentos, tanto a mediao extrajudicial quanto o atendimento multidisciplinar:
haver sentena homologatria de possvel acordo?
Importante destacar a determinao trazida pelo artigo 710 175, que impe a citao do ru para
comparecimento audincia de mediao e conciliao logo aps o recebimento da petio inicial,
antes mesmo de uma citao formal para oferecimento de contestao, possibilitando, inicialmente, a
busca por uma soluo consensual. Nesta situao, no h ressalva quanto mediao extrajudicial,
parecendo que em tal caso a mediao ser judicial. No mesmo artigo, o 4 determina a presena dos
advogados ou defensores pblicos na audincia, talvez para proporcionar s partes uma maior
segurana diante deste procedimento diferenciado. Contudo, imprescindvel frisar que a presena de
advogados ou defensores nas audincias de mediao e conciliao deve ser no sentido de assessorar
as partes e no tomar a voz por elas, uma vez que a autonomia e o empoderamento dos envolvidos so
fatores essenciais, em especial, na mediao.
O procedimento da mediao familiar, fora as questes demonstradas, segue o modelo geral,
conforme descrito no item anterior, tendo o projeto do Novo CPC reconhecido a necessidade de
viabilizar a realizao de vrias sesses.
Art. 711. A audincia de mediao e conciliao poder dividir-se em tantas sesses
quantas sejam necessrias para viabilizar a soluo consensual, sem prejuzo de
providncias jurisdicionais para evitar o perecimento do direito.
Tal perodo dever ser considerado no como tempo perdido, mas sim como um benefcio
gerador do consenso, demandando, ainda, pacincia, interesse e comprometimento real de todos os
envolvidos neste processo de restaurao da comunicao.
Art. 710. Recebida a petio inicial, e tomadas as providncias referentes tutela antecipada, se for o caso, o juiz
ordenar a citao do ru para comparecer audincia de mediao e conciliao, observado o disposto no art. 709.
1. O mandado de citao conter apenas os dados necessrios para a audincia e no deve estar acompanhado de
cpia da petio inicial.
2. A citao ocorrer com antecedncia mnima de quinze dias da data designada para a audincia.
3. A citao ser feita na pessoa do ru, preferencialmente por via postal.
4. As partes devero estar acompanhadas de seus advogados ou defensores pblicos na audincia. Relatrio do
Deputado
Paulo
Teixeira
documento
*9BC263E933*,
maio/13,
p.
1178.
Disponvel
em
http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=490267.
175
187
5. Consideraes finais
Com base no estudo realizado, foi possvel verificar a transformao do sistema jurdico e as
etapas das reformas processuais, em regra, sempre atravs do vis da busca pelo acesso Justia.
No se pretendeu esgotar a temtica da mediao, mas avaliar, diante dos conceitos e
fundamentos que permeiam o tema, como esta questo esta sendo discutida e trabalhada pelo Projeto
do Novo Cdigo de Processo Civil, PL 8046/2010. O que se buscou foi verificar como e se a mediao
neste projeto, especialmente em relao aos conflitos familiares, poder atender suas finalidades.
Foi possvel observar que o projeto do Novo CPC, quando trata da mediao de forma
genrica, em paralelo com a conciliao, trabalha ainda com uma lgica da eficincia da prestao
jurisdicional, pois, buscando se alinhar poltica pblica do CNJ, traz a mediao como mais um
procedimento dentro do processo judicial.
No que tange as aes familiares, o reconhecimento da necessidade de um aporte de uma
equipe multidisciplinar no tratamento dos conflitos de extrema importncia, possibilitando uma viso
multifocal e mais dinmica da relao social decorrente dos ncleos familiares.
Assim, vale ressaltar que mais do que regular procedimentos ou rituais, as reformas e um
cdigo de processo civil simbolizam um determinado ideal de poder sobre os jurisdicionados, os quais
podem ser efetivos colabores de uma deciso justa.
6. Referncias bibliogrficas
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I - EMENTA
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Mediao e processo judicial. Mediao Comunitria. Modelos de mediao. Tcnicas de mediao.
Formao do mediador. Mediao, Empresa e direito comparado.
II - OBJETIVOS
1. Desenvolver elementos crticos sobre o fenmeno processual envolvendo a mediao na rea
cvel.
2. Compreender e analisar o papel reservado ao mediador na resoluo de conflitos;
3. Analisar a viabilidade do instituto da mediao dentro do Poder Judicirio.
III - AVALIAO
- Presena. So 15 encontros (o 1 para apresentao do programa e distribuio de tarefas, 13 para
seminrios e um ltimo para o encerramento e avaliao da disciplina). obrigatrio o
comparecimento em pelo menos 75% das aulas do curso. Apenas o aluno que comparecer em todas as
aulas receber 1,0 (um) ponto na mdia final.
- Seminrios. Cada texto ser apresentado por 2 alunos, um relator e um revisor, com responsabilidade
pela integralidade do texto, com exposio de contedo e discusso com a turma. Valor: 4,0 (quatro)
pontos pelo domnio, didtica e objetividade na exposio.
- Trabalho final. O aluno dever apresentar um artigo estruturado entre 20 e 30 pginas, folha tamanho
A4, letra Times New Roman 12, espaamento 1,5 e citaes em notas de rodap com espaamento
simples. Aps o ttulo, o trabalho deve conter nome do autor, resumo, palavras-chave, abstract,
keywords e sumrio em algarismos arbicos. Valor: 5 (cinco) pontos.
193
IV - BIBLIOGRAFIA
COSTA, Marli Marlene M. da; COLET, Charlise Paula. A aplicabilidade dos mecanismos
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