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9.09.2009
On va sintresser a lexploitation collective, et plus prcisment a la socit.
Bibliographie :
-Messieurs Cozian Viander et Mme Deboissy, Droitg de socits, dernire dition date de
2009. Ouvrage complet, accs simple et ludique car la 1er partie est une partie de rappel de
cour et complt dtude spcifique sur un aspect particulier. De plus il est actualis tous les
ans donc toutes les rformes sont actualises.
-Pour les non td Magnier, Droit des socits, Dalloz, collection cour, dernire dition date de
2009 cest la 4. Plus complet quun mmento. Vision gnrale, cependant ne sert qu
complter le cours.
-B . Dondero, Droit des socits, Dalloz, collection hyper cour, recommand pour tudiant
avec ou sans td
-M Merle, socit commerciale, date de 2009, Dalloz dans la collection prcise. Claire,
complet,
-le code civil, car le droit commun des socits est dans le code civil, car socit est un contrat
qui constitue un contrat social art 1830 du code civil, dans le code de commerce on trouve le
fonctionnement dans les socits commerciales. Code des socits (code diteur) et son
avantage cest un code qui compile lensemble des texte relatif au socit quel quelle soit, et
toutes les disposition du droit des socits. NE PAS ECRIRE ARCTICLE 1832 DU CODE
DES SOCIETES CAR CE N EST PAS UN CODE. Il ny a que deux code juridiquement le
code civil et le code de commerce. Pourquoi le litec ? Le code dalloz pas autoris a lexamen
car dans le code Dalloz pas que annotation jurisprudentiel, mais galement des commentaires
doctrinaux, donc interdit.
Modalit dexamen : preuve au mois de fvrier dure 3, question de cours mlang des cas
pratiques. Pour lpreuve oral : cas pratique, ou synthse en rponse a un problme donn,
code autoris.
Introduction :
Ide/ Objet s intress a la socit. Lintroduction va tre subdivis en 4 partie : quest-ce qui
distingue la socit dun groupement co, quelle sont les raisons qui peuvent pousser des
personner a crer une socit ? On constate en droit de frnacais quil nexite pas uen socit
mais plusieurs types de socit, comment peut-on sy retrouver dans tout ces offres dans le
droit franais ? On va sintresser au source du droit des socits (rgit pas droit internet et le
droit communautaire).
I )socit et autre groupement de droit priv
Pour compendre la diffrence ente la socit et groupement de droit prive il faut partir de la
def donne par larticle 1832 du code civ qui donne la df du C de socit et la socit (citer).
A partir de cette def on peut tirer deux enseignements :
-
Elle est dordre financire car le regroupement que permet de faire la socit va
permettre de diviser le risque financier lier a lexploitation de lentreprise, ce principe
est pos par larticle 1832 al 3 tous les associs contribuent perte de la socit. Ce
principe est dordre public, c'est--dire que les statuts dune socit ne peuvent jamais
exclure une associer de lobligation, c a dire contribuer aux pertes, de tel clause qui
contribuerait a exclure son appel la clause lonine.
La deuxime est dordre juridique, cest la cration de la socit permet de raliser une
sparation des patrimoines, sparation des patrimoine entre le patrimoine personnel
des associs et dautre par le patrimoine de la socit qui va constituer le seul droit de
gage gnral de ses cranciers. Cette sparation est possible grce a un principe selon
lequel si la socit est immatricul au rgime des commerces et des socits elle va
obtenir une personnalit juridique qui lui est propre ainsi quun patrimoine autonome
qui va seul rpondre de ses dette.
La cration dune socit va faciliter la transmission de lentreprise.linteret de crer
une socit cest aussi de se projeter dans lavenir et de transmettre lentreprise. Cest
particulirement en cas de transmission pour cause de mort. Hypothse dune
entreprise undividuel dont lentrepreneur dcde lentreprise tobme dans une
indivision succssoral il vont devenir Cette indivision est suivit dun partage, qui va
conduire un dmentiellement de lentreprise (vente des machines, locaux).
Economiquement cest un drame car lentreprise va disparatre comme facteur de
richesse. Et lentrepreneur qui est mort avait conclu des contrats de W donc perte
delemploi. Ces inconvnients conomiques on ne les retrouve pas concernant
lentreprise exploits sous la forme de socit. Car quand lentreprise est exploit sous
la forme dune socit quand associ dcde ce qui va tomber en indivision, ce nest
pas lentreprise ni la socit, mais ce sont les parts sociales ou action (suivant la forme
de la socit) dont lassoci dcd avait le jour de son dcs. Donc le dcs dun
associ nemporte pas par principe disparition de lentreprise, la mort nest pas une
cause de dissolution, elle va continuer sa vie, et changer dassoci ou dactionnaire.
socits commerciale par la forme art L210 du code commerciale : SA, SAR, socit en nom
collectif, socit en commandite par action/ simple (1994), socit par action simplifie elles
sont dots des personnalits juridique. Quels sont les socits commerciales par leur objet ? A
lheure actuelle il nen reste plus que deux, elles ne sont pas dotes de la personnalit
juridique :
- Les socits en participation (SEP), article 1871 du code civil, cest la nature de leur activit
qui dtermine leur nature juridique. Une socit en participation qui a pour activit une
activit commerciale est alors considre comme une socit commerciale. Cest la nature de
lactivit qui va dtermin la nature du. L
- La socit cre de faite, et est vis par larticle 1873 du code civil.
2) le critre de la personnalit juridique
Ce critre va conduire a opposer les socits pourvu de la personnalit moral ou dpourvu de
la personnalit juridique. Le principe, cest quen vertu de larticle 1842 du code civil toute
socit a vocation a etre dot de la personnalit juridique, personnalit juridique ne rsulte pas
a compt de la conclusion du contrat de socit. La personnalit jur est depuis la L 24 juillet
1966 et 4 janvier 1978 et est le fruit dune procdure administrative : limmatriculation au
RCS. Si toutes socit est dot de la personnalit juridique, il est deux hypothses ou il y a des
socits qui ne seront jamais dot de la personnalit juridique :
-
La socit en participation : la def est donn par larticle 1871 du code civile, cest la
socit pour laquelle les associs on convenu quelle ne serait jamais dot de la
personnalit juridique (donc pas immatriculer). Consquence : labsence de
personnalit juridique nest pas le fruit dune sanction prvu par la loi, cest le fruit de
la volont mme des associs.
La socit cr de fait, elle a une physionomie particulire, cest une socit dont
lexistence est dduite du comportement de deux ou plusieurs personnes qui se sont
comports dans les faits comme si ils taient associs sans jamais avoir voulu, ou
manifester la volont de conclure ensemble un contrat de socit.
Ces deux socits se caractrisent par deux traits essentiellement : car par la personnalit
juridique, elles nauront pas la capacit jur. Consquence : donc ne peuvent intenter une
action, elle ne peut pas tre citer/ attraite en justice, et ne peux pas contracter avec les tiers,
pas de patrimoine propre. Se sont les patrimoines personnelles des associs qui vont rpondre
des dettes, contracter
3) le critre de la responsabilit des associs
Va conduire a opposer les socits a risque limit, au socit risque illimit.
Definition :
-socits risque illimit sont des socits dans lesquelles la responsabilit des associs au
dette de la socit nest pas limit au montant de lapport raliser lors de la cration de la
socit. Consquence : les associs de ses socits a risque illimit sont tenus sur leur
Normalement cette intuitu personae est tellement fort que le dcs dun associ
importe normalement la dissolution dun associ, car les personnes ne sont pas
interchangeables.
Dans la socit de personnes les parts sociales remises aux associs en rmunration
de leur apport ne sont pas librement transmissibles. La vente de part sociale est
soumise par principes lagrment des autres associs. Cette autorisation contrle la
personnalit de candidat.
de capitale social minumum fix par la loi car, elles ne peuvent faire appel public que si elles
ont a un capital social dau moins 225 000. (alors que anonyme 25000)
IV) Source du droit des socits
Les sources sont la fois dorigine interne et dorigine communautaire.
1 Les sources dorigine interne du droit des socits
16.10.2009
Limpression dun miettement et un clatement du D des socits car rgles sont contenues
danss 3 codes diffrents (code civ, commerce, code monntaire et financier.
1)Diposition prvus par le code civ
Ojbectif ; prsenter les rgles et donner un mode demploi
Contietn 3 catgories de rgles relatives toutes au D des socits. Elle se trouve dans le livre 3
du code civil et dans le titre IX. Dans ce titre on va trouver rgles relatives au D commun des
socits, puis celle qui concerne les socits snas personnalit jur, et enfin les rgles relatives
aux socits civiles.
a) les rgles du D commun des socits
Ces rgles se trouvent dans le chapitre I, et elles vont de larcti 1832 larticle 1844-10. Elles
regroupent lensemble des dispositions applicables a toutes les socits quelque soit leur objet
(quelle est une activit civil ou commerciale) et quelque soit leur forme (SARL, SA). Ces
dispositions forme le D commun des socit car elle sappliquent a toutes les socits. Ce D
commun va tre dfinir le C de socit, puis on va ertrouver la rglementation relatif aux
apports (apports fait pas les associs a la socit), relatives au statut ( ce que les statuts
doivent comprendre), les causes de disparution de la socit (cause de dissolution). Cest aussi
la que lon va trouver les rgles applicables***
En revanche la question du statut des dirigeants sociaux ainsi que la question de leur pouvoir
nest pas dfinit dans le D commun des socits, mais dans le D spciale des socit totu
simplement parce que le statut et le pouvoir des dirigeants sont fonction de la forme sociale
choisis par les associs.
La particularit de ce D commun cest detre un D suppltif, et ce caractre suppltif est pos
par lart 1834 du code civil qui dispose que les dispositions du prsent chapitre sont
applicables toutes les socits sil nen est dispos autrement par la L en raison de leur
forme ou de leur objet. . Consquence : le D commun des socits na donc vocation a
sappliquer que si et seulement si aucune diposition lgale et spciale est propre une forme
particulire de socit nen dispose autrement.
Ce D commun a t modifi a la suite de 2 L celle du 4 janvier 1978 et par celle du 11 juillet
1985. Ces rformes ont eu un double objectif :
les disposition du rpsent chapitre sont applicables a toutes les socits civil a moins quil ny
soit drog par le statut lgal particulier auquelles certaines dentre elles sont assujetti. Ex :
sagissant des socits civ immobilire celle-ci sont rgit par le D commun des socits civ,
mais dans le mm temps parce quelle ont une activit spcifique, des L sont intervenues pour
rglementer leur activits (immobilire).
c) relatives aux socits sans personnalit Jur.
Sagissant de ces rgles, elle se trouvent de larticle 1871 larticle 1873. Sont ici vis deux
catgories de socits : la socit en participation (SEP) et en application de larticle 1871
cest un soscit pr lauquelle les associs ont convenu que cette socit ne serait pas
immatricul donc naurait pas de personnalit jur. Autre socit : la socit cre de faite (scf),
elle prsente une particularit car on dduire son existence jur a partir du comportement de
deux ou plusieurs personnes qui se sont comport dans les faits comme si ils taient associs
mais sans jamais avoir exprim la volont detre en socit.
Les dispositions relatives au socit sans personnalit jur nont t introduite dans le code civ
que rcemment car a date de la L du 4 janvier 4978, cest depuis cette L que le rgime des
socit sans personnalit est inclus dans le code civil, avant il t inclus dans la L du 24 juillet
1966.
2) Les dispositions prvus dans le code de commerce
On va les trouver dans le livre II du code de commerce. Ce livre II est intilul des socits
commerciales et des groupement dintrt eco . Ce libre II regroupe lensemble des
dispositions concertant les dispositions commerciales par la forme. Dont la liste est donn par
larticle L 210-1 du code de commerce : la socit anonyme, la socit a responsabilit limit,
la socit en commandite par action, socit en commandite simple, en nom collectif, et la
socit par action simplifi.
Jusqu' lordonnance du 18 septembre 2000 les rgles relatives aux socits par la forme
taient regroup dune au sein dun L du 24 juillet 1966.
Lordonnance a procd a une codification a droit constant de toute les disposition relatives a
la matire commerciales. Lordonnance a abrog la L du 24 juillet 66, mais si elle la abrog
le contenu de L a t intgralement repris et codifi ds live II du code du commerce.
Ce livre II du code de commerce regroupe 3 catgories de dispositions :
-
On va trouver dans le code de commerce des dispo qui ne concerne pas les socits,
mais pour les GIE, et au groupement europen dintrt conomique art L251-1
larticle L 252-13
Ide que lordonnance a abrog lordonnance du 23 sept 1967 relatives au GIE, mais le
contenu de lordonnance a t codifi aux articles L251-1 et suivant du code de commerce.
Le D applicable au socits est un D clat.
Le code monntaire et financier, ces disposition nont vocation na sappliqu qua une
catgorie particululire, socit dont les titres (actions) sont ngocis sur un march
rglement. Pour les socit cots par ex rgles relatives aux offres public qui concerne
exclusement les socits cots. Rgles relatiev a lAMF (autorit march des financiers).
2 : les sources communautaire du D des socits.
A limage des autres branches du D le D des socit a subit et continu de subir linfluence du
D communautaire. On peut dire que lintervention du D communautaire se manifeste de deux
manires : le D communautaire a tout dabord procd a une harmisation des diffrents
lgislation nationales des E membres en matires des socits. La 2 manifestation : le D
communautaire a parallment cr de toute pice de nouveau type de groupement, qui sont
dstins a sajouter au groupement de D prive rglement par les diffrents D nationaux :
GEIE (cration communautaire)/ socit europenne (SE)
1) lharmonisation du D des socits parle D communautaire
Ce mouvement na pas pour objet de doter les diffrents E membres dune lgislation unique
et donc identique. Lobjectif est bcp plus modeste, lharmonisation communautaire vise
seuelement a permettre un rapprochement entre les diffrentes lgislation nationale des
diffrents E membres en vue soti de faire disparaitre les diffrences les plus importantes, soit
simplement dattnuer ses diffrences. Ide ici cest dessayer dassurer une neutralit
minimaledes dfiffrents lgislation nationale dans le but dviter une concurrence trop
importante entre les diffrents odres juridiques nationaux. On veut eviter le low shopping
( faire son marcher en terme de L : implanter son ezntreprise dans lE ou la lgislation est le
plus souple), qui a une incidence conomique. Il faut donc viter que les socits ne
simplante dans un E car ca L est bcp plus douce, et donc la concurrence.
Lharmonisation est limite car elle ne concerne pas toutes les socits, que deux catgorie :
socits par action (socit anonyme et la socit en commandite par action) et la Sarl. Ce qui
veut dire que toutes les autres formes sociales connu du D franais chappent a
lharmonisation communautaire. Cest le cas des socits en nom collectif, des socits civil,
et des socits en commandites simple et de la sas et des socit en participation qui nont
pas la personnalit jur.
Si on veut faire un E des lieux 13 directives ont t adopt, commission travaillent sur de
nouvelles directives. La directive qui va nous intress cest la 1er directive du 9 mars 1968 et
qui a pour ojbet dharmoniser les causes des nullits des socits anomymes, SARL, socit
en commandite par action. Et elle a aussi pour objet les rgles relatives au pouvoir des
dirigeants des socits pour les mmes socits.
2 directive du 9 oct 76 a eu pour objet dharmoniser les rgles relatives au capitale sociale et
a la question de la modification du capitale sociale.
12 directive 21 decembre 1989 relatif a la SARL unipersonnelle plus connu sous le nom de
EURL.
13 directive de 24 mars2006 relative aux offres publiques dachat
2) les groupements dorigines communautaires
Le D communautaire est a lorigine de la cration de nouveau mouvement : le groupement
europ dintrt co cre par le rglement du 25 juillet 1985, la SE cre par le R du 8 oct 2001.
a) le GEIE
Il a t cre par voie de rglement du 1985, et il se trouve sous les dispositions des articles L
252-1 et suivant du code de commerce. Ce que lon peut dire de ce groupement cest qui a t
conu comme un instrument de coopration entre socit dE membres diffrents. Quand on
prend la def de ce groupement, il peut etre constitu entre deux ou plusieurs personnes
physiques ou morales dtat membre diffrents en vue dexploiter ensemble une activit co
qui peut etre civil ou commerciale. Cependant si on a cette exigence, quad on sattache au
fonctionnement de ce groupement on constate que celui prsente bcp de point commun avec
le GIE. Ces ressemblances :
-
b) La SE
Cette socit a t cre par un R eurep du 8 octobre 2001 et a t complt par un dcret du 14
avril 2006. La dfinition de cette SE est donn par larticle 1 er du rglement qui dispose
une socit peut etre constitue sur le territoire de la communaut sous la forme dune
socit anonyme europenne. Cependant toutes personnes ne peut crer une SE, ne peuvent
que des socits anonyme appartenant a un mm E membre, par des socit anonymes ou des
SARL appartenant a des E membres diffrents. Une fosi que la SE est cre on constate que
les conditions de fonctionnement de cette socit dites europenne sont en dfinitve celle dun
socit anonyme. Cette solution rsulte de larticle 3 du R qui dispose que la SE est
considre comme une socit anonyme relevant du D de lE membre, de son sige sociale
statutaire . Conqunce : si le choix est fait dimplanter la socit europ sur le sol francais, la
SE fonctionnera comme une socit anonyme soumise au D francais, elle se verra appliquer
les disposition L-225 et suivant ud code de commerce.
Ce qui veut dire que ces socit europenne non deuropen que le nom en doctrine car elle
ont un fonctionnement soumis au D interne des E. Linfluence du D communautaire existe
mais demeure modteste sagissant du groupement dinteret eco.
Titre I : La cration de la socit
Dans ce 1er titre lobjet est dessayer de dertminer les elements constituf necessaire la cration
dune socit. Ces lement sont donn par larticle 1832 du code civ. Article qui a pour objet
de dfinir ce quest la socit : Il faut une volont detre en socit et elle va se formaliser dans
la conclusion dun ecrit quon appelle les statuts ( fiche signalitique de la socit et des
fonctionnement de celle-si). Il faut aussi saccorder sur le but du groupement donc par sa
finalit. La finalit dun socit est ncessairement sinteress : ralisation de bnfices ou
partage et raliser des eco.
En application de lartcile 1832 il est prvu que tout associ doit effectuer en faveur de la
socit un apport qui va permettre a la socit de raliser son activit.
Ce qui caractrise la socit cest quelle a normalement vocation devenir une eprsonne
juridique parle jeu de son immatriculation.
Chapitret I : Les modes de cration de la socit.
Depuis la L du 11 juillet 1985 il ny a plus un mode de cration de socit mais deux modes
possibles de cration de la socit. Elle peut-etre cre par C c a d entre deux ou plusieurs
personnes on parle alors de socit pluripersonnelles. Mais elle peut aussi depuis cette L etre
cr par un acte unilatral de volont, ca d par une seule personne et on parlera alors de
socit unipersonnel.
Section I : la cration de la socit par C : la socit pluripersonnelle
Cette cration par contrat demeure en vertu de larticle 1832 du code civil, le principe. En
consquence la cration dune socit est necessairement le fruit dune volont collective. Et
sagissant de cette volont collective il suffit en principe detre 2 au minimum.
Cependant certaines de socit ne peuvent pas valablement constitu avec uniquement deux
associs. Ex : la socit anonyme en vertu de lart L 225-1 du code de commerce un socit
***
elle concerne en D gnrale la nullit dun socit. Principe quand une socit est
irrgulirement constitu donc nul a commenc a fonctionn et a contracter avec les
tiers, et que postrieurement a se dbut dactivit la nullit est prononce par le juge,
la L prvoit que la nullit prononce par le juge nas pas deffet rtroactif. Pourquoi ?
Dans un but de protection des tiers, et notamment ceux qui ont conclu avec la socit.
C a d que la socit nul qui a commenc a fonctionner fiat lobjet dune dissolution
qui conduit a sa disparition pour lavenir.
associs commendites par action car lassocis commendit a le statut dassoci est
associ au statut en nom collectif doit avoir la qualit de commerant, et quil est tenu
indfiniement et solidairement. Pour les autres socits il ny a aucune restriction. Le
doit de vote attach a la qualit dassoci ou de percevoir de bnficier ne sera pas
exercer par le majeur en tutel mais pas lintermdiaire de son curateur ou son tuteur.
Ils seront prsent a lassemble gnral pour exercer les D du majeur incapable.
Le mineur : que le mineur soit mancip ou non mancip (art 487 du cod cil au moins
16ans), il peut particip t associt de toute socit, mais il ne poura jamais etre
associ dune socit en nom collectif, et ne peut pas non plus avoir la qualit
dassoci commandit dans une socit en commandite pas action ou simple.
Pourquoi ? Car le mineur nont jamais la capacit commerciale, mme si il est
mancip na jamais la capacit commerciale, et ne peut donc pas avoir la qualit de
commerant. En revanche il peut etre associ de tout autres socit. Sur lexercice des
D associs a la qualit dassocis la disctinction entre mineur emancip ou non.
L mancip a grace a larticle 487 a la capacit civile, en consquence, cest que il est
associs dune socit anonyme il va pouvoir lui parce quil est mancip et quil a la
capicit civile exercer le D de vote atach a la qualit dassoci et percevoir les
dividendes / les benefices. En revanche celui qui nest pas mancip, les droit atach
par la qualit dassocis vont etre excerc par ses tuteurs ou ses parents. Il a besoin de
reprsentants lgales. (06.11.09)