Açao Anulatoria de Ato de Exclusão

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___VARA CVEL
DA COMARCA DE...
QUALIFICAO DO AUTOR...
Ao anulatria de ato declaratrio de excluso do regime

Simples Nacional com pedido de Tutela Antecipada
EM FACE DO ESTADO DE...
I-
DOS FATOS
A requerente era optante do regime Simples Nacional, que se
trata de um regime compartilhado de arrecadao, cobrana e

fiscalizao de tributos aplicvel s Microempresas e Empresas de
Pequeno Porte, previsto na Lei Complementar n 123, de 14 de
dezembro de 2006.
O Simples Nacional estabelece normas gerais relativas ao
tratamento tributrio diferenciado e favorecido a ser dispensado s
microempresas e empresas de pequeno porte no mbito da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, mediante regime nico
de arrecadao, inclusive obrigaes acessrias.
Rua Jos e Maria Passos, N 166,Centro,CEP: 57.600-030 Palmeira dos ndios/AL email
Adrianands@hotmail.com
Consideram-se microempresa ou empresas de pequeno porte, a

sociedade empresria, a sociedade simples e o empresrio a que se
refere o art. 966 da Lei 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil
Brasileiro), devidamente registrados no registro de empresas mercantis
ou no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, conforme o caso, desde que
dentro dos limites de receita bruta previstos na legislao.
A empresa requerente microempresa, vez se tratar de um
pequeno mercado, cuja venda retrata produtos alimentcios, com
objetivo de atender apenas a populao do Bairro Local.
A empresa veio cumprindo assiduamente com as obrigaes
tributrias, bem como usou de toda cautela para no infringir os
requisitos exigidos pelo regime simplificado, justamente para no
perder a opo, pois como tratamos de microempresa, sabemos que o
Simples Nacional regime mais vantajoso.
Ocorre que, mesmo usando de muita cautela, a empresa foi
surpreendida em Agosto de 2013 com ato de excluso, momento em
que o contador da empresa tentou acessar o portal do Simples
Nacional na Internet.
No sendo mais possvel o acesso ao portal o escritrio de
contabilidade da empresa tomou conhecimento do edital publicado no
Dirio Oficial do estado de Alagoas Dicad n 345/2013, de 29 de Julho
de 2013, que comunicava a excluso oficial da empresa.
A excluso se deu por ofcio, por agente fiscal da secretaria da
fazenda
do
Estado
de
Alagoas,
sem
prvia
comunicao
ao
contribuinte, com base no art. 29,X da lei complementar 123/2006 e

art. 5, x, da resoluo CGSN n 15/2007 com as seguintes redaes:
Art. 29. A excluso de ofcio das empresas optantes pelo Simples Nacional
dar-se- quando:
X - for constatado que durante o ano-calendrio o valor das aquisies de
mercadorias para comercializao ou industrializao, ressalvadas hipteses
justificadas de aumento de estoque, for superior a 80% (oitenta por cento)
dos ingressos de recursos no mesmo perodo, excludo o ano de incio de

atividade;
Resoluo CGSN:
Art. 5 A excluso de ofcio da ME ou da EPP optante pelo Simples
Nacional dar-se- quando:
X for constatado que durante o ano-calendrio o valor das
aquisies de mercadorias para comercializao ou industrializao,
ressalvadas hipteses justificadas de aumento de estoque, for
superior a 80% (oitenta por cento) dos ingressos de recursos no
mesmo perodo, excludo o ano de incio de atividade.
O contribuinte inconformado com a situao que lhe fora

imposta, vez que agora opera suas contribuies com base no Lucro
presumido o que bastante desvantajoso para uma empresa
individual que atua no ramo alimentcio, cujo lucro reduzidssimo,
resolveu provocar a tutela jurisdicional a fim de ver o conflito
solucionado e seu direito resguardado.
Alm
do
mais,
entendemos
ser
excluso
plenamente
injustificvel, pois no houve qualquer comunicao prvia do ato ao

contribuinte.
II- DA COMPETNCIA TERRITORIAL
A Fazenda Publica no possui foro privilegiado na comarca da

Capital, gozando do foro apenas nas comarcas que tem varas
especializadas
da
fazenda
Publica,
sendo
assim
as
regras
de
competncia territorial para o caso em comento devem ser fixadas

com base nas regras processuais pertinentes, devendo-se aplicar a
inteligncia do artigo 100, IV, do CPC.
Art. 100. competente o foro:

IV - do lugar:
a) onde est a sede, para a ao em que for r a pessoa jurdica;
b) onde se acha a agncia ou sucursal, quanto s obrigaes que ela
contraiu;
c) onde exerce a sua atividade principal, para a ao em que for r a
sociedade, que carece de personalidade jurdica;
d) onde a obrigao deve ser satisfeita, para a ao em que se Ihe
exigir o cumprimento;
No que tange a vara privativa criada por lei estadual, dispe a

sumula do STJ:
STJ Smula n 206
Vara Privativa Instituda por Lei Estadual - Competncia Territorial
A existncia de vara privativa, instituda por lei estadual, no altera
a competncia territorial resultante das leis de processo.
Desse modo, sabendo-se que no h vara especializada nesta

comarca, entendemos que devem ser aplicadas as regras processuais
de fixao de competncia, estabelecendo a competncia de uma das
Varas cveis dessa comarca para analise do feito.
III-DOS FUNDAMENTOS JURDICOS

A excluso da requerente deve-se a transgresso da norma
estabelecida no artigo 29, inciso X, da Lei Complementar n 123, de
2006, vez que desobedeceu a referida norma no ano de exerccio de

2011.
Vejamos a redao do dispositivo:
Art. 29. A excluso de ofcio das empresas optantes pelo Simples
Nacional dar-se- quando: X - for constatado que durante o anocalendrio
comercializao
valor
ou
das
aquisies
industrializao,
de
mercadorias
ressalvadas
para
hipteses
justificadas de aumento de estoque, for superior a 80% (oitenta por

cento) dos ingressos de recursos no mesmo perodo, excludo o ano
de inicio de atividades.
Vale dizer, portanto, que as empresas optantes do simples

nacional, no perodo de janeiro a dezembro, no podero somar valor
superior a 80% de suas compras ou aquisies, isto , comprar
mercadorias para revenda, em relao as suas vendas, isso quer dizer,
em relao ao faturamento anual da empresa, ressalvadas, as
hipteses do acrscimo do estoque ou a comprovao do ingresso de
outros recursos.
Portanto, isso nos permite concluir que tal dispositivo determinou
que as aquisies de mercadorias no devessem ser superiores a 80%
dos ingressos de recursos no perodo, o que literalmente um
absurdo, pois, est impondo uma exigncia que a maioria das
microempresas e empresas de pequeno porte no pode cumprir,
especialmente em perodos de crise, como o atual, onde margens de
lucro so espremidas a todo instante, e o empresrio para se manter
no mercado acaba vendendo com lucro reduzidssimo, sem lucro ou
at mesmo com prejuzo, infringindo facilmente o limite imposto.
Ademais, sabemos que as mercadorias que so vendidas em
minimercados tem prazo de validade curto, justificando, muitas vezes,
promoes para que o estoque baixe e no se perca as mercadorias,
pois muitas vezes os fornecedores no fazem a troca de maneira

devida, ento melhor vender a mercadoria abaixo do preo que
perder ela por completo.
Baixando o estoque necessria a compra de novas mercadorias
para que possa atender a necessidade do consumidor, pois se no
houver grande diversidade de produtos no haver clientes.
A requerente tem um minimercado situado em um Bairro nessa
cidade, onde h ampla concorrncia o que justifica muitas vezes a
queima de preo, justificando assim, o aumento de estoque em relao
queda do faturamento.
Alm disso, plenamente possvel que o contribuinte faa
emprstimos para aumentar seu capital de giro e consequente
aumento de estoque.
Alm disso, a Secretaria da fazenda no promoveu a notificao
da contribuinte para demonstrar as razes que justificaram a incluso
dela no referido artigo, no demonstrou por meio de processo
administrativo os motivos que ensejaram a excluso da mesma, bem
assim a privou da possibilidade de arrazoar em face do ato que
precedeu a excluso do regime simples.
III.1 DA PENALIDADE IMPOSTA AO CONTRIBUINTE
importante
ressaltar
que
as
empresas
excludas
por
desrespeitarem as normas ora mencionadas, sero penalizadas:

ficando impedidas de optar pelo regime do Simples Nacional pelo
perodo de trs anos. No edital de publicao do Dirio oficial do
Estado, Anexado, dispe que a requerente Desrespeitou as normas do
artigo citado no ano de exerccio de 2011, e os efeitos da excluso se
dar a partir do prprio ms que ocorreu a situao impeditiva, isto ,
a situao impeditiva embora tenha sido publicada oficialmente em
2013, se deu no Ano de 2011, que foi justamente o ano que, segundo a
Secretaria
da
fazendo do estado,
deixou de cumprir com as
determinaes da legislao que regula o regime simplificado.

Se o a penalidade o impedimento de pleitear nova incluso no
Regime simplificado durante os 3 (trs) anos calendrios seguintes,
ento conclumos que aps o reconhecimento da situao impeditiva
em 2011, os Trs anos calendrios seguintes seriam 2012, 2013 e
2014, Levando em considerao que estamos no ano calendrio do
ano 2014, concluindo os 3 anos do impedimento, entendemos que
nada obsta a reinscrio da requerente no Regime simples.
III-2 DA REGULARIDADE DO CONSUMIDOR PERANTE O FISCO
Outrossim, ainda importante demonstrar que a empresa, aps
a excluso a requerente ficou com um saldo devedor perante Receita
federal que est com Exigibilidade suspensa, conforme documento em
anexo, devido a uma solicitao de parcelamento que vem sendo pago
dentro da data do vencimento todos os meses, e est bem prximo da
quitao, segue os comprovantes dos pagamentos em Anexo.
Alm desses dbitos, a requerente no possui outras pendencias
com o Estado de alagoas, nem com o municpio, conforme documentos
anexados.
III-3 AS CONSEQUNCIAS DA RETROATIVAIDADE DOS EFEITOS

DA EXCLUSO DO SIMPLES
A excluso retroativa ao ms em que ocorreu a infrao. Com
isso, a excluso promovida pela Secretaria de Fazenda no ms de Julho

de 2013 retroagiu ao ms de Dezembro de 2010(segue documento
extrada do portal da receita federal demonstrando a excluso no
referido ano), vez que a Receita Federal est cobrando da autora a
declarao dos tributos com base no regime do lucro presumido a
partir de Janeiro de 2011, ficando invalidados os recolhimentos do

Simples Nacional declarados at 2013, sendo assim, fica a autora
afastada do regime pelo termo de excluso obrigada a recolher todos
os tributos federais, estaduais e municipais a partir da infrao, que
seu deu em 2011, com atualizao monetria, juros de mora, multas e
outros consectrios.
Comopodemos observar nos documentos anexados, a Receita
federal est cobrando as declaraes do DIPJ referente a 2012/2013,
bem como DCTF referente a 2011/2012, sendo que essas declaraes
foram feitas dentro do programa Simplificado, segue em anexo os
comprovantes
de
protocolamento
para
demonstrar
que
tais
declaraes foram realizadas.

Ento analisando os dispositivos legais entendemos que a
cobrana retroativa dos tributos dever ser feita nos casos previstos
em lei, o que at ento no encontramos justificativas legais que
assegurasse essa possibilidade no caso da requerente.
Vejamos o que dispe o art. 15 da lei 9317/96:
Art. 15. A excluso do SIMPLES nas condies de que tratam os arts.
13 e 14 surtir efeito:
I - a partir do ano-calendrio subsequente, na hiptese de que trata
o inciso I do art. 13;
II - a partir do ms subsequente ao que for incorrida a situao
excludente, nas hipteses de que tratam os incisos III a XIV e XVII a
XIX do caput do art. 9 o desta Lei;
Vejamos o art. 13,I.

Agora analisemos as hipteses a qual o art. 15, I, menciona:
Art. 13. A excluso mediante comunicao da pessoa jurdica dar-se:

I - por opo.
Agora vejamos o art. 9 da mesma legislao:

Art. 9 o No poder optar pelo SIMPLES, a pessoa jurdica:
[...]
III - constituda sob a forma de sociedade por aes;
XIV - que participe do capital de outra pessoa jurdica, ressalvados
os investimentos provenientes de incentivos fiscais efetuados antes
da vigncia da Lei n o 7.256, de 27 de novembro de 1984, quando
se tratar de microempresa, ou antes da vigncia desta Lei, quando
se tratar de empresa de pequeno porte;
XVII - que seja resultante de ciso ou qualquer outra forma de
desmembramento da pessoa jurdica, salvo em relao aos eventos
ocorridos antes da vigncia desta Lei;
XIX - que exera a atividade de industrializao, por conta prpria ou
por encomenda, dos produtos classificados nos Captulos 22 e 24 da
Tabela de Incidncia do IPI - TIPI, sujeitos ao regime de tributao de
que trata a Lei no 7.798, de 10 de julho de 1989, mantidas, at 31
de dezembro de 2000, as opes j exercidas.
Assim, como podemos observar a autora no se enquadra em

nenhum dos requisitos que autoriza a retroatividade, por tais razes,
entendemos que se uma empresa, optante pelo SIMPLES, infringe
alguns dos requisitos de permanncia no simples ficar ela excluda
desde o momento em que for publicado o ato declaratrio que
determine a excluso.
No caso da autora, embora ela tenha desobedecido a um dos
requisitos essncias de permanncia no regime Simples, no ano de
exerccio de 2011, a fiscalizao e a publicao do ato de excluso se
deu apenas em 2013, portanto os efeitos da excluso devem ser dados
a partir do ato de excluso, isto , os lanamentos dos tributos dentro
do regime tributrio presumido, devem ser feitos a partir da excluso,

e no de maneira pretrita.
Nesse sentindo dispe o art. 16 do mesmo diploma legal:
Art. 16 A pessoa jurdica excluda do SIMPLES sujeitar-se-, a partir
do perodo em que se processarem os efeitos da excluso, s
normas de tributao aplicveis s demais pessoas jurdicas.
Destarte, a retroatividade na exigncia do pagamento de

diferenas de recolhimento de tributos, que esto sendo cobrados em
relao ao perodo anterior ao ato declaratrio de excluso, tendo a
requerente exercido a mesma atividade
descrita no momento da
adeso, totalmente descabida.
IV- DA OFENSA DAS GARANTIAS CONSTITUCIONAIS

A requerente, como j mencionado, no recebeu notificao por
parte da autoridade fiscal informando sobre a possibilidade da
excluso, tomou conhecimento da excluso, apenas, quando foi
privada
de
acesso
posteriormente
visto
ao
a
portal
do
publicao
simples
no
Dirio
na
internet,
oficial
do
tendo
Estado
informando a excluso.
Como podemos observar no edital dispe a relao das empresas
excludas, as hipteses, os efeitos e a fundamentao legal, mas,
apenas, nos interessa frisar o fato de no prprio bojo da publicao
trazer a informao de que no houve nenhuma Impugnao por
partes do contribuinte.
Ora, evidente que a Autoridade fiscal procedeu com a excluso
de ofcio sem observncia das normas que garantem a ampla defesa e
o contraditrio, pois extramos da prpria publicao a ideia de que
no houve notificao aos contribuintes, pois nos parece surreal que

em uma lista to extensa de contribuintes excludos, nenhum deles
tenha invocado do seu direito de defesa.
A constituio federal assegurou as partes, sejam em processo
Judicial como em processo administrativo, os direitos ao contraditrio e
a ampla defesa, ambos elencados conjuntamente em seu Inciso LV,
artigo 5.:
LV- Aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos
acusados em geral so assegurados o contraditrio e a ampla
defesa, com meios e recursos a ela inerentes.
Ademais, no s a Constituio da Repblica, mas tambm a

Conveno Americana sobre os Direitos Humanos, chamada de Pacto
de So Jos da Costa Rica, aprovada pelo Congresso Nacional, atravs
do Decreto Legislativo n 27, de 26/5/1992, garante o contraditrio.
Diz o art. 8:
Art. 8 Garantias Judiciais "Toda pessoa tem direito a ser ouvida,
com as devidas garantias e dentro de um prazo razovel, por um
juiz ou tribunal competente, independente e imparcial, estabelecido
anteriormente por lei, na apurao de qualquer acusao penal
formulada contra ela, ou para que se determinem seus direitos ou
obrigaes de natureza civil, trabalhista, fiscal ou de qualquer outra
natureza."
O Princpio do Contraditrio contm o enunciado de que todos os

procedimentos e termos processuais, ou de natureza procedimental
devem primar pela cincia bilateral das partes, e pela possibilidade de
tais atos serem contrariados com alegaes e provas.
A Lei 9317/96 dispe que as excluses do simples quando se

derem de ofcio dever ser precedida de processo administrativo,
garantindo ao contribuinte o contraditrio e a ampla defesa, vejamos:
Art. 15. A excluso do SIMPLES nas condies de que tratam os arts.
13 e 14 surtir efeito:
3 A excluso de ofcio dar-se- mediante ato declaratrio
da autoridade fiscal da Secretaria da Receita Federal que
jurisdicione o contribuinte, assegurado o contraditrio e a
ampla defesa, observada a legislao relativa ao processo
tributrio administrativo. (grifo nosso)
Vejamos o artigo 29 da mesma lei complementar:

Art. 29. A excluso de ofcio das empresas optantes pelo Simples Nacional
dar-se- quando:
3o
excluso
de
ofcio
ser
realizada
na
forma
regulamentada pelo Comit Gestor, cabendo o lanamento

dos tributos e contribuies apurados aos respectivos entes
tributantes.
[...]
5o
A competncia para excluso de ofcio do Simples Nacional
obedece ao disposto no art. 33, e o julgamento administrativo, ao

disposto no art. 39, ambos desta Lei Complementar.
6 Nas hipteses de excluso previstas no caput, a notificao:
I - ser efetuada pelo ente federativo que promoveu a
excluso; (grifo nosso)
Nesse mesmo sentindo dispe a resoluo n 94 da CGSN de

29 de Novembro de 2011:
Art. 75. A competncia para excluir de ofcio a ME ou EPP do Simples

Nacional : (Lei Complementar n 123, de 2006, art. 29, 5 ; art.
33)
I - da RFB;
II - das Secretarias de Fazenda, de Tributao ou de Finanas do
Estado
ou
do
Distrito
Federal,
segundo
localizao
do
estabelecimento; e
III - dos Municpios, tratando-se de prestao de servios includos
na sua competncia tributria.
1 Ser expedido termo de excluso do Simples Nacional
pelo ente federado que iniciar o processo de excluso de
ofcio. (Lei Complementar n 123, de 2006, art. 29, 3 )
2 Ser dada cincia do termo de excluso ME ou EPP
pelo ente federado que tenha iniciado o processo de
excluso, segundo a sua respectiva legislao, observado o
disposto no art. 110. (Lei Complementar n 123, de 2006, art. 16,
1 -A a 1 -D; art. 29, 3 e 6 )
3 Na hiptese de a ME ou EPP impugnar o termo de excluso,
este se tornar efetivo quando a deciso definitiva for desfavorvel
ao contribuinte, observando-se, quanto aos efeitos da excluso, o
disposto no art. 76. (Lei Complementar n 123, de 2006, art. 39, 6
)
4 No havendo impugnao do termo de excluso, este se
tornar efetivo depois de vencido o respectivo prazo, observandose, quanto aos efeitos da excluso, o disposto no art. 76. (Lei
Complementar n 123, de 2006, art. 29, 3 ; art. 39, 6 )
5
A excluso de ofcio ser registrada no Portal do Simples
Nacional na internet, pelo ente federado que a promoveu, ficando os
efeitos
dessa
excluso
condicionados
esse
registro.
(Lei
Complementar n 123, de 2006, art. 29, 3 ; art. 39, 6 )
Nesse diapaso, a notificao da Secretaria de Fazenda Estadual

legal, permitindo os contribuintes notificados apresentarem suas
razes
pedir
reconsiderao
ao
Senhor
Superintendente
de
Administrao Tributria da Secretaria de Fazenda, alm disso, o

processo administrativo indispensvel, pois por meio dele que
tomamos cincia de todas as razes que ensejariam a excluso, e
poder combate-las individualmente.
A requerente no sabe ao certo o motivo que ensejou sua
excluso, vez que s tomou conhecimento por meio do Dirio Oficial
por razes amplamente genricas.
Assim, o ato praticado unilateralmente no est de acordo com as
regras bsicas da constituio federal, que assegura o contraditrio, a
ampla defesa e o devido processo legal, conforme assegurado nos
incisos LIV e LV do art. 5.
Vejamos os entendimentos Jurisprudenciais no tocante a matria:
TRIBUTRIO. EXCLUSO DA EMPRESA DO SIMPLES. AUSNCIA DE
PRVIA
OPORTUNIDADE
DECLARATRIO
PARA
EXECUTIVO.
DEFESA.
NULIDADE
APLICAO
DO
ATO
RETROATIVA
DOS
EFEITOS DA EXCLUSO. IMPOSSIBILIDADE. 1. A oportunidade para o

contribuinte se manifestar acerca do no preenchimento dos
requisitos para participao do SIMPLES deve ocorrer antes do Ato
Declaratrio Executivo-ADE de excluso, j que se trata de restrio
de direito, que deve obedecer ao prvio devido processo legal. 2. O
recurso administrativo contra o ato de excluso do SIMPLES possui
efeito suspensivo, somente produzindo seus efeitos a partir da
deciso definitiva na esfera administrativa. Se esta ainda no foi
proferida, no pode o ADE ser aplicado de imediato. 3. Apelao da
Fazenda Nacional improvida.
(TRF-5 - AC: 361411 PE 0025917-35.2004.4.05.8300, Relator:

Desembargador Federal Napoleo Maia Filho, Data de Julgamento:
22/11/2005, Segunda Turma, Data de Publicao: Fonte: Dirio da
Justia - Data: 22/06/2009 - Pgina: 212 - N: 116 - Ano: 2009).
Vejamos outro posicionamento:

TRIBUTRIO. MANDADO DE SEGURANA. EXCLUSO DO SISTEMA
INTEGRADO
DE
MICROEMPRESAS
SIMPLES.
IMPOSTOS
E
EMPRESAS
INOBSERVNCIA
DOS
CONTRIBUIES
DE
PEQUENO
PRINCPIOS
DAS
PORTE
DA
AMPLA
DEFESA E DO CONTRADITRIO. 1. A excluso da impetrante do

Sistema Integrado de Impostos e Contribuies de Microempresas e
Empresas de Pequeno Porte - SIMPLES deveria ter sido precedida de
procedimento administrativo regular, em que fossem observados os
princpios da ampla defesa e do contraditrio. 2. Tais princpios no
foram respeitados no caso concreto, considerando que a empresa foi
intimada a apresentar documentos e, sem que tenha sido, em
nenhum momento, notificada para a apresentao de sua defesa e a
comprovao de que faria jus ao regime diferenciado, restou
cientificada a respeito do ato que declarou a sua excluso, que,
portanto, deve ser invalidado. 3. Apelao provida.
(TRF-5 - AMS: 86409 RN 0003625-81.2003.4.05.8400, Relator:
Desembargador Federal Francisco Wildo, Data de Julgamento:
16/12/2004, Primeira Turma, Data de Publicao: Fonte: Dirio da
Justia - Data: 25/02/2005 - Pgina: 768 - N: 38 - Ano: 2005)
Nesse mesmo sentido:

PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTRIO. SIMPLES. EXCLUSO. AUSNCIA DE
NOTIFICAO. PRINCPIOS DA AMPLA DEFESA E CONTRADITRIO. 1.
A ausncia de notificao acerca do ato de excluso do SIMPLES
constitui ofensa aos princpios do contraditrio e da ampla defesa. 2.
Remessa Oficial e apelao improvidas.
(TRF-3
AMS:
24402
SP
2002.61.00.024402-6,
Relator:
JUIZ
CONVOCADO WILSON ZAUHY, Data de Julgamento: 12/11/2010,

JUDICIRIO EM DIA - TURMA C)
Deste modo, j se pode perceber o vcio de nulidade do Ato

Declaratrio que excluiu a requerente do SIMPLES, vez que no deu
oportunidade para o contribuinte de se manifestar acerca
da
desobedincia dos requisitos para participao do SIMPLES, sendo

assim tal ato de excluso deve ser declarado nulo, pois a comunicao
ao contribuinte deve ocorrer antes do Ato Declaratrio de excluso, j
que se trata de restrio de direito, que deve obedecer ao prvio
devido processo legal.
V-DA TUTELA ANTECIPADA

Trata-se, portanto, de verdadeira antecipao de tutela, como
dispe o artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, que trata do assunto
de forma geral.
Para a concesso da tutela antecipatria de mrito, faz-se
necessrio observar a presena dos requisitos cumulativos do art. 273
do CPC, a saber: a) verossimilhana da alegao, desde que exista
prova inequvoca; b) fundado receio de dano irreparvel ou de difcil
reparao; c) ausncia de perigo de irreversibilidade do provimento
antecipado.
Os requisitos para a concesso da liminar facilmente se
vislumbram do j exposto, vez que ficou razoavelmente demonstrado,
a abusividade da conduta praticada pela autoridade fiscal que
procedeu a excluso da requerente de maneira indevida, como restou
demonstrada pelos diversos documentos anexados.
A requerente foi excluda do Regime Simples sem prvia

comunicao e sem instaurao de processo administrativo, prova do
fato so as diversas declaraes apresentadas dentro do programa
simples nacional, e o edital de publicao no Dirio oficial que com
mcula demonstra, por meio da informao de que no houve
impugnao por parte dos contribuintes, que no houve comunicao
prvia do ato.
De outra parte, a antecipao de tutela emerge da premente
necessidade de se evitar que a autora continue exposta a prejuzos,
Pois foi retirada do programa simples nacional, sendo o programa
exclusivo para empresas do segmento o qual a requerente faz parte,
nesse regime as alquotas tendem a ser menores e a administrao da
agenda tributria mais simples.
Por tais razes, ideal para micro e pequenos empreendedores,
pois o imposto apurado com base na receita bruta mensal. J o Lucro
presumido o Lucro obtido de forma presumida, ou seja, atravs de
um clculo matemtico, e atravs dele que assumida a sua
porcentagem de lucro. No caso, a Receita Federal determina qual o
percentual de lucro sobre cada atividade, o que extremamente
oneroso a requerente.
Desse modo, Faz-se necessrio a aplicao da medida liminar
para que autora no sofra a penalidade por um decurso maior de
tempo, isto , ficar submissa a um regime extremamente oneroso para
sua empresa, j que se trata de micro empresa, como j informado,
pagando uma gama de tributos com alquotas elevadas, tendo uma
receita mensal bruta reduzida que, efetivamente, s tem dado para
pagar os tributos e as despesas da empresa.
Sendo assim a requerente alm de ter sito excluda de maneira
indevida, fora exposto a uma situao nova da qual ela no tinha sido
preparada, bem como no fora analisada as possibilidades da empresa
para uma mudana de regime bruscamente o que tem acarretado
despesas imensuravelmente onerosas das quais a empresa no est

preparada para suportar.
Diante dos argumentos apresentados, esperamos, a fim de evitar
danos irreparveis, que seja concedida a antecipao tutelar.
VI-DO VALOR DA CAUSA

Todas as causas devem ter um valor, a ser fixado segundo as
normas do Cdigo de Processo Civil.
O valor da causa dever constar, obrigatoriamente, da petio
inicial. O artigo 258 do CPC determina que se atribua valor certo a toda
causa, ainda que no tenha contedo econmico imediato.
Assim, o critrio de fixao do valor da causa em princpio o
valor do pedido. Entretanto, nos casos em que o pedido no tem
contedo econmico imediato o valor ser estimado pelo autor.
Atribuir um valor certo tem o sentido de indicar precisamente um
determinado valor a que a parte entende cabvel.
Sendo assim, o valor da causa em ao de anulao do ato de
excluso do regime simples nacional deve ser dado por estimativa, j
que inexiste contedo econmico imediato, porque, ainda que,
indiretamente, o sucesso da ao resulte na reinsero do contribuinte
ao regime supersimples, o proveito econmico do autor no ser
mensurvel, vez que aproveita alguns benefcios no que tange a
declarao de tributos.
Destarte, atribumos ao valor da causa o valor de 1 salrio
mnimo para meros efeitos fiscais.
VII-DOS PEDIDOS
Diante do exposto, requer:

a)
A citao do Estado de Alagoas, na pessoa de seu representante
legal, para, se quiser, apresentar contestao;

b)
Julgamento procedente da ao anulando-se o ato declaratrio
de excluso da requerente do REGIME SIMPLES, em razo da violao

das garantias constitucionais contempladas, Habilitando-a novamente
ao REGIME SIMPLES NACIONAL;
c)
A concesso da tutela jurisdicional antecipada, de acordo com o
art. 273, do CPC, habilitando de imediato, at o julgamento do feito, a

empresa no Regime SUPER SIMPLES, pois h prova inequvoca da
verossimilhana do pedido e o receio de perda financeira assim como
foi demonstrada;
d)
A condenao da R nas custas processuais e nos honorrios
advocatcios;
VIII- DAS PROVAS
Protesta Provar o alegado por de todos os meios de prova em
Direito admitidos, principalmente prova documental
IX- DOS DOCUMENTOS ANEXADOS

Foram anexados aos autos:
1-Procurao
2-Elementos constitutivos da empresa

3-Edital de publicao no dirio oficial informando a excluso da
requerente
4-Histrico da empresa no Simples nacional
5-Consulta realizada no portal do simples nacional demonstrando que
na receita federal ficou registrada a excluso no ano de 2010
6-Certido negativa de dbitos retirada no SEFAZ
7-Recibo de entrega do DASN Exerccio de 2011/ ano 2010
8-Recibo de entrega do DASN exerccio de 2012/ ano 2010
9-Declarao anual do Simples Nacional Exerccio 2012/ ano 2011
10-Informativo
da
Receita
federal
onde
constam
ausncias
de
declaraes.
11-Comprovantes de pagamentos dos Parcelamentos dos dbitos do
Simples Nacional.
12- Declarao do DEFIS exerccio 2013/ ano 2012
13- Recibo de entrega do DEFIS exerccio 2013/ ano 2012
D-se causa o valor de 724,00 (setecentos e vinte e quatro reais).

Nestes termos,
Pede deferimento.
CIDADE..., 19 de Maio de 2014.
ADVOGADO
OAB

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pois muitas vezes os fornecedores no fazem a troca de maneira

desrespeitarem as normas ora mencionadas, sero penalizadas:

deixou de cumprir com as

determinaes da legislao que regula o regime simplificado.

III-3 AS CONSEQUNCIAS DA RETROATIVAIDADE DOS EFEITOS

A excluso retroativa ao ms em que ocorreu a infrao. Com

isso, a excluso promovida pela Secretaria de Fazenda no ms de Julho

partir de Janeiro de 2011, ficando invalidados os recolhimentos do

declaraes foram realizadas.

Vejamos o art. 13,I.

Art. 13. A excluso mediante comunicao da pessoa jurdica dar-se:

Agora vejamos o art. 9 da mesma legislao:

Assim, como podemos observar a autora no se enquadra em

do regime tributrio presumido, devem ser feitos a partir da excluso,

Destarte, a retroatividade na exigncia do pagamento de

adeso, totalmente descabida.

IV- DA OFENSA DAS GARANTIAS CONSTITUCIONAIS

no houve notificao aos contribuintes, pois nos parece surreal que

Ademais, no s a Constituio da Repblica, mas tambm a

O Princpio do Contraditrio contm o enunciado de que todos os

A Lei 9317/96 dispe que as excluses do simples quando se

Vejamos o artigo 29 da mesma lei complementar:

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Nesse mesmo sentindo dispe a resoluo n 94 da CGSN de

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Deste modo, j se pode perceber o vcio de nulidade do Ato

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V-DA TUTELA ANTECIPADA

A requerente foi excluda do Regime Simples sem prvia

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VI-DO VALOR DA CAUSA

Diante do exposto, requer: