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Os elementos da relao trabalhista

Relao de Trabalho uma expresso genrica, abarcando as relaes de emprego e diversas relaes de trabalho,
tais como a relao de empreitada, a relao de trabalho autnomo, dentre outras.
Relao de Emprego a relao jurdica estudada e regulada pelo direito do trabalho, marcada pela subordinao
jurdica, pela pessoalidade do empregado, pela no-eventualidade e pela onerosidade.
Toda relao de emprego uma relao de trabalho, mas nem toda relao de trabalho corresponde a uma relao
de emprego. Em outras palavras:
Todo empregado trabalhador, mas nem todo trabalhador empregado.
Por isso que parte significativa da doutrina defende o uso da denominao contrato de emprego, em vez de
contrato de trabalho.
Os elementos identificadores da relao de emprego servem exatamente para diferenci-la das demais relaes de
trabalho.Os elementos identificadores da relao de emprego podem ser encontrados nos artigos 2 e 3 CLT. So
eles: subordinao jurdica, pessoalidade do empregado, no-eventualidade e onerosidade.
Subordinao jurdica a pedra de toque da relao de emprego. O contrato de trabalho tem essa
peculiaridade, fator que o distingue dos demais: o empregado encontra-se juridicamente subordinado ao
empregador. No simples subordinao tcnica, pois o empregado pode at ser tecnicamente mais qualificado que
o empregador; tambm no simples subordinao econmica, pois o empregado pode ter maior patrimnio que o
empregador. Estamos falando de subordinao jurdica, ou seja, subordinao imposta pelo direito. o poder
investido na pessoa do empregador, pelo direito, para que este dirija, oriente, fiscalize e puna o seu empregado. O
fundamento desse poder diretivo do empregador est no risco do negcio, assumido exclusivamente por ele (A
alteridade, portanto, fundamenta o estado de subordinao jurdica do empregado). Ora, se o patro arca sozinho
com os prejuzos, nada mais justo que detenha o poder diretivo da relao jurdica.
O empregado , obrigatoriamente, pessoa fsica O art. 3 da CLT claro quando conceitua a figura do empregado:
Considera-se empregado toda pessoa fsica. Assim, no pode haver contrato de trabalho quando figura como
contratado uma pessoa jurdica. Poder ser um contrato de prestao de servios, um contrato de empreitada etc.,
mas nunca um contrato de trabalho.
No-eventualidade Est relacionada ao fato do contrato de trabalho ser um contrato de trato sucessivo (princpio
da continuidade da relao de emprego). Contrata-se uma pessoa para trabalhar. No se contrata, p.ex., a realizao
de uma obra (empreitada), ou os servios de um profissional liberal (mdico para fazer uma operao; advogada para
atuar em uma causa). O trabalho do empregado no pode ser qualificado como trabalho espordico. Trabalhador
eventual, portanto, no empregado. No-eventualidade o mesmo que habitualidade, no se confundindo com
continuidade. O trabalho executado em apenas dois dias da semana, p.ex., mas habitualmente prestado, no
eventual, mas usual, apesar de no ser dirio (no ser contnuo, ininterrupto). O trabalho prestado ocasionalmente,
entretanto, sem habitual repetio, condicionado a certo acontecimento, e, principalmente, sem subordinao
jurdica, ser eventual, espordico, irrelevante, a priori, para o direito do trabalho. No caso do empregado
domstico, observamos a tnue diferena entre no-eventualidade e continuidade, pois a lei que regula a categoria
domstica (Lei 5.859/72) exige o labor contnuo. Logo, para a caracterizao do empregado domstico a lei exige
algo mais do que a simples no-eventualidade, no admitindo grande interrupo na prestao semanal de servios.

Os sujeitos da relao do trabalho


empregado e empregador, que so sujeitos da relao de emprego. De acordo com o art. 2 da
CLT, considera-se empregador:

A empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite,


assalaria e dirige a prestao pessoal de servio.

1 Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os


profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras
instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados.

2 Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade
jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo
industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da
relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das
subordinadas. (CLT, art. 2).

Note-se que a CLT admite como empregadores tanto uma pessoa fsica, como no caso da
contratao de um advogado, um mdico ou um contador, quanto um grande grupo
empresarial, que alm de assumirem os riscos de seu empreendimento, assalariam e dirigem a
prestao do pessoal de servios, a qual pode dar-se de forma direta ou por intermdio de
prepostos.

Objeto e caractersticas essenciais

O objeto do contrato de trabalho a prestao de servio subordinado e no eventual do emprego ao empregador,


mediante o pagamento de salrio. Com a caracterizao do contrato de trabalho, o empregado contrai uma obrigao
de fazer, de carter personalssimo e intransfervel a terceiro. Destarte, por se tratar de contrato intuitu personaeem
relao ao trabalhador, consiste em verificar se o servio objeto do contrato pode ser, ou o , executado por outra
pessoa designada pelo contratante, haja vista, se tratar de um elemento relevante para negar a condio de
empregado.

O contrato de trabalho tem por caractersticas prprias a bilateralidade, consensualidade, onerosidade, comutatividade
e trato sucessivo. Para tanto deve haver a continuidade na prestao de servios, da por que se diz que de trato
sucessivo ou de durao, pois no instantneo, no se exaurindo no cumprimento de uma nica prestao.

Elementos norteadores do contrato

2.1.

Habitualidade

Certos contratos exaurem-se com uma nica prestao, como ocorre com a compra e venda, em que, entregue a coisa
e pago o preo, h o trmino da relao obrigacional. No contrato de trabalho, no isso que ocorrem, pois h um trato
sucessivo na relao entre as partes, que perdura no tempo. A habitualidade, no eventualidade ou continuidade, como
chamam alguns autores, da relao jurdica, da prestao de servios.

O trabalho prestado pelo empregado deve ser no eventual, essa no eventualidade tambm tratada como
habitualidade, ou seja, deve ter uma continuidade, para que seja considerado o vnculo na relao de emprego, como
explica Maria Ins M. S. A Cunha[2] "a no eventualidade, igual continuidade na prestao de servio,
regularidade, habitualidade, seja por ser o servio prestado, diariamente, seja por repetir-se a intervalos regulares".

Sendo esse trabalho de natureza no eventual, deve ser realizado de maneira normal, constante, reiterada. O trabalho
eventual, isto , espordico, de vez em quando, no configura o vnculo empregatcio.

No momento que empregado e empregador iniciam uma relao de emprego, a tendncia, ou apenas a inteno que
essa se prolongue no tempo, como decorrncia do princpio da continuidade. Presumindo-se ento uma continuidade na
execuo das suas tarefas. Do contrrio, aquele servio prestado de maneira eventual, no h como considerar a
existncia do vnculo empregatcio, uma vez que o no h uma continuidade na sua prestao.

Relao de emprego um pacto de trato sucessivo, ou, que pressupe permanncia no tempo, inexistncia de
interrupo, como explica Delgado.

A idia de permanncia atua no Direito do Trabalho em duas dimenses principais: de


um lado, na durao do contrato empregatcio, que tende a ser incentivada ao mximo
pelas normas justrabalhistas. Rege esse ramo jurdico, nesse aspecto, o princpio da
continuidade da relao de emprego, pelo qual se incentiva, normativamente, a
permanncia indefinida do vnculo de emprego, emergindo como excees as hipteses
de pactuaes temporalmente delimitadas de contratos de trabalho. (DELGADO, 2008,
p. 293).

Nesse sentido, para que haja relao empregatcia necessrio que o trabalho prestado tenha carter de permanncia
(ainda que por um curto perodo determinado), no se qualificando como trabalho espordico.

De uma maneira singela Sergio Pinto Martins[3] explica: "O contrato deve ser prestado com continuidade. Aquele que
presta servio eventualmente no empregado".

2.2.

Subordinao

Empregado um trabalhador cuja atividade exercida sob dependncia de outrem para quem ela dirigida. Tal
subordinao pode ser econmica, tcnica, hierrquica, jurdica e social, permitido dividir dois grandes campos de
trabalho humano: o trabalho subordinado e o trabalhador autnomo.

Se o trabalhador no subordinado ser considerado trabalhador autnomo, no empregado.

O trabalhador autnomo no empregado exatamente por no ser subordinado a ningum, exercendo com autonomia
suas atividades e assumindo os riscos de seu negcio. Aquele que presta servio voluntrio tambm no est
subordinado ao tomador deste servio, por ter um tratamento especfico previsto em lei.

A CLT aplicvel a empregados e no aplicvel a trabalhadores autnomos, pois estes no so subordinados a


ningum, exercendo com autonomia suas atividades e assumindo os riscos de seu negcio.

Para tanto, se faz necessrio que haja um preenchimento de obrigaes recprocas:

a)

sempre que o empregador manter o empregado sob suas ordens, distribuindo tarefas, modo de execuo

e etc.

b)

Obedece ao empregador contratante.

c)

Possuir horrio rgido, ou seja, sempre que houver um controle no horrio de trabalho do empregado no

que diz respeito entrada, almoo e sada do estabelecimento ou fora dele.

d)

Tambm pode pressupor subordinao se a atividade laboral poder ser objeto do contrato de trabalho,

independentemente do resultado dela conseqente;

Se evadindo do aspecto criado como requisitos necessrios para a aplicao da subordinao ou preenchimento de
validade e/ou caracterizao, subordinao pode ser conceituada como a relao de dependncia do empregado para
com o empregador.

Subordinao deriva de sub (baixo) e ordinare (ordenar), traduzindo a noo


etimolgica de estado de dependncia ou obedincia em relao a uma hierarquia de
posio ou de valores. Nessa mesma linha etimolgica, transparece na subordinao
uma idia bsica de submetimento, sujeio ao poder de outros, s ordens de
terceiros, uma posio de dependncia.
A subordinao corresponde ao plo antittico e combinado do poder de direo
existente no contexto da relao de emprego. Consiste, assim, na situao jurdica
derivada do contrato de trabalho, pela qual o empregado compromete-se a acolher o
poder de direo empresarial no modo de realizao de sua prestao de servios.
Traduz-se, em suma, na situao em que se encontra o trabalhador, decorrente da

limitao contratual da autonomia de sua vontade, para o fim de transferir ao


empregador o poder de direo sobre a atividade que desempenhar.
Como se percebe, no Direito do Trabalho a subordinao encarada sob um prisma
objetivo: ela atua sobre o modo de realizao da prestao e no sobre a pessoa do
trabalhador.(DELGADO, 2008, p. 302-303).

2.3.

Onerosidade

Empregado um trabalhador assalariado, portanto, algum que, pelo servio que presta, recebe uma retribuio. O
contrato de trabalho no gratuito, mas oneroso, pois o empregador tem o dever de pagar o salrio ao empregado
pelos servios prestados, assim como o empregado tem a obrigao de prestar servios ao empregador. Portanto, se os
servios forem prestados espontnea e gratuitamente, no h relao empregatcia.

Ento, onerosidade pode ser entendida como uma contrapartida pelos servios prestados ao empregador, refere-se
diretamente ao salrio percebido pela atividade laboral desenvolvida para determinada pessoa fsica ou jurdica.

A onerosidade trao essencial da prestao do empregado por derivao de um


caractere do contrato individual de emprego. Seria, de fato, socialmente insustentvel
admitir-se gratuidade nessa classe de contratos, uma vez que a prestao do
empregador (o salrio) fator de subsistncia do empregado. Logo, onde for admissvel
a prestao gratuita do trabalho no estar caracterizada a figura do empregado, como
prestador. (PINTO, 2007 p. 121)

2.4.

Pessoalidade

O empregado um trabalhador que presta pessoalmente os servios. O contrato de trabalho ajustado em funo de
determinada pessoa. Nesse sentido que se diz que o contrato de trabalho intuitu personae. O trabalho com o qual o
empregador tem o direito de contar o de determinada e especifica pessoa e no de outra.

Assim, no pode o empregado, por sua iniciativa, fazer-se substituir por outra pessoa, semo consentimento do
empregador, salvo, as previses estabelecidas em lei, por exemplo, frias.Contudo, observa-se que o carter da
pessoalidade no se desfaz com esse afastamento, provisrio e legal, do empregado das suas funes laborativas.

Eis o que quer dizer pessoalidade. No havendo pessoalidade, descaracteriza-se a relao de emprego, j que a
natureza do trabalho no pode ser eventual, o trabalho no pode ser ocasional e espordico.

A relao pessoal, visto que o empregado no pode se fazer substituir por outra
pessoa durante a prestao dos servios, denotando o carter de uma obrigao
personalssima. Assevere-se, porm, que o aspecto intuitu personae no implica a
exclusividade de possuir um nico tomador de seus servios. O trabalhador
subordinado pode ter vrios empregadores, na medida em que tenha tempo e de
acordo com as peculiaridades de cada relao. ( Jorge Neto, 2008; p.244)

Para tanto, o Contrato Individual de Trabalho deve ser pactuado entre empregado e empregador, sendo que, a parte
prestadora do servio no pode ser pessoa jurdica, devendo ser pessoa fsica e natural, para que possa ser vinculado
na relao contratual.

2.5.

Alteridade

O empregado presta servios por conta alheia, ou seja, por conta do empregador, e no por conta prpria. Quando
estiver prestando servios para si ou por conta prpria, ficar descaracterizada a relao de emprego, podendo ocorrer
apenas a realizao de um trabalho, ou a configurao do trabalho autnomo ou eventual.

requisito do contrato de trabalho o empregado prestar servios por conta alheia e no por conta prpria.

3.

Princpios de proteo contratual

O princpio da proteo ao trabalhador o principal e dele decorrem outros. Caracteriza-se pela interveno estatal nas
relaes trabalhistas, colocando obstculos autonomia da vontade dos contratantes e criando normas mnimas que
formam a base do contrato de trabalho. As partes podem, contudo, pactuar alm desse mnimo, mas nunca abaixo
dele.

O princpio protetor se concretiza em trs idias bsicas, na verdade, em trs outros princpios:

3.1.

Princpio in dubio pro operario ou in dubio pro misero

Entre duas ou mais interpretaes viveis, o intrprete deve escolher a mais favorvel ao trabalhador. uma regra de
hermenutica, e no um caso de lacuna da lei.

3.2.

Princpio da norma mais favorvel

No se aplica, no direito do trabalho, a famosa pirmide kelseniana, que trata da hierarquia das normas jurdicas. Aqui,
o pice da pirmide deve ser ocupado pela norma mais favorvel ao trabalhador (ex.: arts. 444 e 620 da CLT).

3.3.

Princpio da condio mais benfica

Prevalecem s condies mais vantajosas para o trabalhador, no importa o momento em que foram ajustadas. Esse
princpio pode ser encontrado de maneira concreta no art. 468 da CLT e smula 51 do TST, e tem como fundamento, o
direito adquirido.

3.4.

Princpio da primazia da realidade

Em matria trabalhista, importa o que ocorre na prtica, mais do que os documentos demonstram. Segundo Pl
Rodriguez, "significa que em caso de discordncia entre o que ocorre na prtica e o que surge de documentos e
acordos se deve dar preferncia ao primeiro, isto , ao que sucede no terreno dos fatos"

3.5.

Princpio da irrenunciabilidade

Irrenunciabilidade a impossibilidade jurdica de privar-se voluntariamente de uma ou mais vantagens concedidas pelo
direito trabalhista em benefcio prprio. O "vcio de consentimento presumido" um argumento relevante para
justificar o presente princpio. De fato, certas derrogaes so proibidas por se acreditar no serem livremente
consentidas.

3.6.

Princpio da boa f

Trata-se de um princpio jurdico fundamental, uma premissa de todo ordenamento jurdico. um ingrediente
indispensvel para o cumprimento do direito, sem o qual, a maioria das normas jurdicas perde seu sentido e seu
significado.

Refere conduta da pessoa que considera cumprir realmente com seu dever. Pressupe honestidade, conscincia de
no enganar, no prejudicar, no causar danos, no trapacear etc. A conscincia do agente aqui aquela exigida do
homem mdio. um modo de agir, um estilo de conduta. Tal princpio ganha especial relevo nesse ramo do Direito, eis
que o contrato de trabalho uma relao continuada, e no uma transao mercantil, um negcio circunstancial.

3.7.

Princpio da continuidade da relao de emprego

Este princpio uma conseqncia de ser, o contrato de trabalho, um contrato de trato sucessivo ou de durao,
diverso, por exemplo, de um contrato de compra e venda, em que a satisfao das prestaes pode se realizar em um
s momento (contrato instantneo).

A continuidade benfica para ambos os sujeitos do contrato: para o empregado porque lhe d segurana econmica;
e, para o empregador, porque pode contar com a experincia daquela mo-de-obra.

H uma onerosidade, pois o servio prestado pelo empregado deve ser remunerado, logo, ocorrendo prestao de
servios gratuitamente por vrios meses ou anos, no h contrato de trabalho.

O contrato de trabalho no solene, pois independe de formalidades, podendo ser firmado verbalmente ou por escrito
(art. 443 da CLT). comutativo e bilateral, visto que um dever do empregado corresponde a um dever do empregador,
ou seja, o dever de prestar o servio corresponde ao dever do empregador pagar o salrio.

Os direitos legais da resciso contratual esto previstos do art. 477 ao


483 da CLT e cada artigo possui suas alneas, pargrafo e incisos que
auxiliam na leitura e entendimento da resciso.

A resciso contratual de trabalho a forma que pe fim ao contrato


individual de trabalho firmado entre a empresa e o empregado.
nesse momento que a empresa paga, desconta e qualifica o motivo da
resciso do contrato, permitindo que o empregado tome conhecimento
e verifique os clculos dos seus direitos legais.

A resciso um documento cercado de formalidades e


procedimentos que devem ser observados. A formalidade da
resciso contratual inicia com o preenchimento do Termo de
Resciso do Contrato de Trabalho - TRCT. Cada campo possui
um identificador numrico que orienta o seu preenchimento
correto e auxilia os rgos governamentais a identificar a sua
emisso, a interpretar os direitos do empregado; permitindo a
eventual homologao, o saque de FGTS e o recebimento do
seguro desemprego.
A resciso, como podemos perceber, precedida da relao contratual. Sua
terminologia serve para definir o trmino da relao. Encontramos nos estudos
da relao contratual, tanto no trabalho, como nas demais, outras terminologias
que definem mais adequadamente a forma do fim do contrato.
Na resciso contratual os direitos assegurados por lei so quitados, devendo
tambm proceder nos devidos descontos.Qualquer compensao no
pagamento de que trata o pargrafo anterior no poder exceder o equivalente
a um ms de remunerao do empregado, CLT art. 477 5. A compensao
aqui so os descontos por conta de vale, adiantamento, benefcio pago a
maior, prejuzo por dolo.

Visando facilitar a interpretao das verbas rescisrias a serem pagas


por lei, considerando a extenso de cada instituto, como frias, dcimo
terceiros, FGTS, aviso prvio, etc, criamos uma tabela facilitadora para auxiliar.
Os descontos: contribuio previdenciria, imposto de renda, penso
alimentcia, contribuio sindical, vale transporte so atribudos por fora de lei.
Outros descontos, como por exemplo, vale refeio, assistncia mdica, cesta
bsica, seguro de vida, danos, etc, devem possuir autorizao por escrito do
empregado art. 462 da CLT.

Deve-se usar de cautela quando a resciso ocorrer com contratos com


menos de um ano dos com mais de um ano, pois h diferena de direitos
tambm em relao ao tempo, no s na formalizao.
A resciso pode ser formalizada por escrito ou verbal. O procedimento mais
seguro o escrito, pois nele constar os termos que pe fim ao contrato. Se o
interesse for do empregado ou da empresa a carta dever ser dirigida parte
informando os motivos, datada e as orientaes necessrias, tal como previso

de pagamento, homologao, outros que for do interesse da parte. No existe


modelo fixo, estando aberto os termos da carta. No entanto, prudente
formalizar por escrito nos limites da inteno (veja modelo 1-2-3).
Se escrito o documento legalmente conhecido como aviso prvio. Esse
documento deve ser fornecido pelo empregador ou pelo empregado; ou seja,
aquele que der causa.
A resciso verbal deve ser evitada, porque sua forma abre precedente para
discutir questes de interesse de cada parte, tal como a data, a forma, os
motivos, etc, e precisaria de uma prova daquelas alegaes
. Concluso

Como vimos os princpios so idias padres a serem adotadas pelo Direito do Trabalho, tanto nas leis, quanto na atividade
interpretativa e integradora.

Num contexto geral mundial onde se verificam altos ndices de desemprego e o constante crescimento da economia informal, nos
parece razovel que cada vez mais o Direito do Trabalho tenha como fundamento principal a proteo do trabalhador.

A representao dos trabalhadores na organizao pode ser direta (ou anti-sindical) como no caso dos conselhos de
fbrica e comits de empresa, ou sindical, quando h engajamento dos trabalhadores nos seus respectivos sindicatos.
Os conflitos entre as pessoas e as organizaes so gerados por condies antecedentes (como a diferenciao de
atividades, os recursos compartilhados e a interdependncia) que, quando somadas a condies desencadeantes
(como percepo da incompatibilidade de objetivos e da oportunidade de interferncia), produzem o comportamento de
conflito, que exige uma resoluo a fim de evitar sequelas. O conflito pode ter resultados construtivos e destrutivos. Os
conflitos trabalhistas so aqueles que envolvem organizaes e sindicatos representativos de seus empregados. Sua
resoluo feita por meio de convenes coletivas ou acordos coletivos de trabalho, estabelecidos nas negociaes
coletivas.