EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL
DA COMARCA DE PIRACICABA/SP
FULANA DE TAL, brasileira, advogada, separada judicialmente, portadora do
CPF/MF n e do RG n residente e domiciliada Rua XXXXXXXXXXXX, Bairro XXXXX, nesta cidade de Piracicaba, estado de So Paulo, CEP: XXXXX-XXX, por seu advogado que ao final subscreve, mandado incluso (Doc. 01), vem mui respeitosamente a honrosa presena de Vossa Excelncia, com fundamento no disposto nos art. 282 e seguintes, do CPC, propor a presente Ao de Obrigao de Fazer c/c Indenizao por Danos Morais em face de Ricardo Eletro - http://www.ricardoeletro.com.br RN COMERCIO VAREJISTA S.A, pessoa jurdica de direito privado, registrada no CNPJ/ MF sob n 13.481.309/0101-55 e Inscrio Estadual: 145.350.855.116, situada Rua Luigi Galvani, n 70 - 4 andar / So Paulo - SP - CEP: 04575-020, pelas razes de fato e de direito a seguir aduzidas: I DOS FATOS A autora, na data de 22/10/20XX, efetuou compra no estabelecimento virtual da empresa r, de uma cama Base Simples Physical Ortobom Queen Bipartido (0,79 x 1,98), efetivando o pagamento do valor de R$ 199,00 (cento e noventa e nove reais), mediante depsito bancrio. O pagamento foi efetivado dentro do prazo e toda a negociao ocorreu de forma juridicamente perfeita. Apesar da demora no processamento do pagamento, coisa que s foi conseguida depois de ligao da Autora ao SAC da empresa, iniciou-se a contagemdo prazo de 10 dias teis para a entrega da mercadoria. Como a negociao havia transcorrido de forma perfeita, a Autora esperando apenas a entrega do bem comprado, doou a cama que anteriormente guarnecia um dos cmodos de sua residncia, na espera do bem adquirido na empresa r. Entretanto, para sua surpresa, no dia 06 de novembro, a empresa r ligou em sua residncia com a alegao de que NO POSSUA O TEM EM ESTOQUE E QUE PROVIDENCIARIA A DEVOLUO DO VALOR PAGO OU GERARIA UM CRDITO NO MESMO VALOR A SER UTILIZADO NO SITE. Inicialmente, a empresa enviou um email pedindo os dados da conta para devoluo do dinheiro e, posteriormente, um outro email comunicando da gerao de um vale compra no valor do pedido feito anteriormente, deixando a
autora extremamente aborrecida e sem uma soluo para o seu problema.
Outros e-mails foram enviados, todos com o mesmo teor e por todas as vezes a autora argumentou que no era essa a sua pretenso, pois apenas queria o bem que havia adquirido. Mas, como em todas as vezes, sua reclamao restou sem resposta. (Todos os e-mails enviados e recebidos, encontram-se em anexo). A autora questionou, entrou em contato diversas vezes com o estabelecimento, sendo muito mal atendida e at o presente momento, no recebeu nenhuma satisfao da empresa r e mais, possui seu pedido no sistema da empresa como CANCELADO. II DO DIREITO II.1 DA VEICULAO DA VENDA DE MERCADORIA INEXISTENTE E DA MORA NA ENTREGA. O CDC em seu art. 6 elenca os direitos bsicos do consumidor, a saber: proteo da vida,sade e segurana; educao para o consumo; liberdade de escolha de produtos e servios; informao; proteo contra publicidade enganosa e abusiva; proteo contratual; indenizao; acesso justia; facilitao de defesa de seus direitos e prestao adequada e eficaz dos servios pblicos. No art. 37 do CDC o legislador deu o conceito de publicidade enganosa. enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter publicitria, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios. Ademais, o mesmo pargrafo primeiro do supracitado artigo, reconhece o direito do consumidor de no ser enganado por qualquer informao inteira ou parcialmente falsa ou fraudulenta, capaz de, por ao ou omisso, induzi-lo em erro a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios. Este dispositivo exige a veracidade da informao, de modo a que o consumidor possa fazer a sua escolha livre e consciente. A publicidade ser enganosa no s pela fraude ou falsidade nela contida, mas tambm por qualquer meio que seja potencialmente capaz de levar o consumidor a erro. Significa que no foroso que ele tenha sido enganado. A enganosidade aferida em abstrato, no se exigindo o prejuzo individual. O que se busca a capacidade de induo aoerro. A simples utilizao da publicidade enganosa presume, "juri et de jure", o prejuzo difuso. O erro real consumado um mero exaurimento que irrelevante para a caracterizao da enganosidade. Assim, a publicidade que desrespeite a imposio legal de correo e for enganosa, fere o interesse de toda a coletividade de pessoas a ela expostas, determinveis ou no, e que so equiparadas ao conceito de consumidor nos
termos do Art. 29. Como exemplos de publicidade enganosa, podem-se
mencionar os anncios que alardeiam propriedades miraculosas de determinados "medicamentos", prometendo "curas fantsticas", o restabelecimento de "energias perdidas" (o "conhaque do milagre"), o emagrecimento sem regime alimentar, a oferta de produtos que no existem no estoque do fornecedor, com o intuito de atrair o consumidor etc. Outrossim, saliente-se que o pedido fora efetuado na data de 22/10/2012, com o pagamento efetivado em 29/10/2012 e apenas no dia 06/11, a empresa requerida entrou em contato para comunicar a falta do produto em estoque, trazendo prejuzos requerente que se desfez do bem mvel que possua para aguardar a chegada do novo, que adquirira. Apenas 8 dias depois, com mais da metade do perodo vlido para a entrega, a empresa resolveu comunicar que no possua o item em estoque, apesar de largamente veiculado em seu site, haja vista se tratar de ms de aniversrio da empresa requerida e por isso os descontos eram to atrativos. Isto posto, diante de todo o exposto, resta cabalmente comprovadoque a empresa requerida, atuando com m-f e desonestidade, ofertou em seu site de venda de bens mveis, um produto que foi PAGO pela requerente e no disponibilizado, apesar da aquisio justa e perfeita. II.2 DA OBRIGAO DE FAZER
O Cdigo de Defesa do Consumidor preceitua no seu artigo 35, in verbis:
Art. 35. Se o fornecedor de produtos ou servios recusar cumprimento oferta, apresentao ou publicidade, o consumidor poder,alternativamente e sua livre escolha: I - exigir o cumprimento forado da obrigao, nos termos da oferta, apresentao ou publicidade; II - aceitar outro produto ou prestao de servio equivalente; III - rescindir o contrato, com direito restituio de quantia eventualmente antecipada, monetariamente atualizada, e a perdas e danos. A requerente comprou o produto devido real necessidade e interesse. Desta forma a empresa requerida, em conformidade com o inciso I do artigo supracitado, deve entregar o produto conforme a oferta ou ento entregar outro produto similar com as mesmas configuraes nas mesmas condies de preo. Uma vez sendo de interesse da requerente o recebimento do produto, e no rescindir o contrato eis que necessita da mercadoria, cumpre requerida entregar o bem comprado nos termos da oferta que fez em seu site. Inexistindo o bem, dever a r ser condenada na entrega de bem similar ou superior, sem que o autor seja onerado por eventuais diferenas de preo que o produto venha a sofrer.
II.3 DO DANO MORAL
Primeiramente, o presentecaso extrapola o mero inadimplemento contratual. A Constituio Federal de 1988, em seu art. 5, consagra a tutela do direito indenizao por dano material ou moral decorrente da violao de direitos fundamentais, tais como a honra e a imagem das pessoas: "Art. 5 (...) X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;(...)". O Cdigo Civil agasalha, da mesma forma, a reparabilidade dos danos morais. O art. 186 trata da reparao do dano causado por ao ou omisso do agente: "Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito". Dessa forma, o art. 186 do novo Cdigo define o que ato ilcito, entretanto, observa-se que no disciplina o dever de indenizar, ou seja, a responsabilidade civil, matria tratada no art. 927 do mesmo Cdigo. Sendo assim, previsto como ato ilcito aquele que cause dano, ainda que, exclusivamente moral. Faa-se constar preluzivo art. 927, caput: "Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repara-lo." importante ressaltar que existem circunstncias em que o ato lesivo afeta a personalidade do indivduo, sua honra, sua integridade psquica, seu bem-estar ntimo, suas virtudes, enfim, causando-lhe mal-estar ouuma indisposio de natureza espiritual. Sendo assim, a reparao, em tais casos, reside no pagamento de uma soma pecuniria, arbitrada pelo consenso do juiz, que possibilite ao lesado uma satisfao compensatria da sua dor ntima, compensa os dissabores sofridos pela vtima, em virtude da ao ilcita do lesionador. A autora, procurou um estabelecimento de renome, exatamente para evitar surpresas desagradveis. A empresa r conhecida no mercado, possui ampla propaganda e o mnimo que era esperado era da negociao ser concretizada. Posteriormente ao ocorrido, ao buscar informaes sobre o ocorrido com a empresa r, a autora, na esperana de ver sua situao como um caso isolado, se surpreendeu ao verificar que a atitude de veicular produtos e no entregar, com o discurso de no possuir em estoque e, pior, com total descaso ao consumidor, ATIVIDADE CORRIQUEIRA DA EMPRESA R. Logo de incio, importante considerar que a reparao, na qual se convertem em pecnia os danos morais, devem ter carter dplice, ou seja, o que penaliza o ofensor, sancionando-o para que no volte a praticar o ato ilcito, bem como o
compensatrio, para que o ofendido, recebendo determinada soma pecuniria,
possa amenizar os efeitos decorrentes do ato que foi vtima. Ante esse raciocnio, deve-se sopesar, em cada caso concreto, todas as circunstncias que possam influenciar na fixao do "quantum" indenizatrio, levando em considerao que o dano moral abrange, alm das perdas valorativas internas, asexteriorizadas no relacionamento dirio pessoal, familiar, profissional e social do ofendido. Deve-se lembrar ainda, por outro ngulo, que a indenizao por danos morais deve ser fixada num montante que sirva de aviso r e sociedade, como um todo, de que o nosso direito no tolera aquela conduta danosa impunemente, devendo a condenao atingir efetivamente, de modo muito significativo, o patrimnio da causadora do dano, para que assim o Estado possa demonstrar que o Direito existe para ser cumprido. Portanto, analisando a situao em questo e com o intuito de fazer com que a empresa r respeite seus consumidores e no se utilize mais da prtica enganosa, seja esta compelida a pagar autora, a ttulo de indenizao por danos morais, o montante de 20 salrios mnimos. Ainda que o quantum seja nfimo para a empresa que de grande porte, que ao menos o fato da condenao e do desembolso do valor sirva de lio aos mtodos enganosos, desrespeitosos e inverdicos utilizados pela empresa. II.4 DA INVERSO DO NUS DA PROVA O Cdigo Consumerista confere ao postulante a presuno de veracidade de suas alegaes, cabendo ao polo mais forte "derrubar" as afirmaes, tudo aliado aos indcios processuais. A ttulo exemplificativo, a continuidade dos servios prestados pela requerida, leva a presuno juris tantum de adimplncia da pessoa requerente, pois caso contrrio, o servio estaria efetivamente "cortado" ou suspenso. Contudo necessria a inverso do nus da prova eis que presentes os requisitos para tanto. O Tribunalde Justia de So Paulo j pacificou entendimento no sentido que: "PROVA - nus - Inverso - Cabimento - Inaplicabilidade do art. 333, I do Cdigo de Processo Civil, em face da prevalncia do artigo 6, VIII do Cdigo de Defesa do Consumidor por ser norma especfica. (TJSP - AI 18.455-4 - 8 CDPriv. - Rel. Des. Debatin Cardoso - J. 26.03.1997)." HUMBERTO THEODORO JNIOR, em matria publicada na RJ n. 245, de maro de 1998 enftico ao dizer que "o processo devido, destarte, o processo justo, apto a propiciar quele que o utiliza uma real e prtica tutela." "Todos so iguais perante a lei", igualdade, isonomia, equidade (no sentido aristotlico do termo), seja como for denominado, significa tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais. Este o fundamento do Cdigo de Defesa do
Consumidor. Verificando que numa sociedade massificada o consumidor se
apresentava em posio bastante inferior ao fornecedor, o legislador ordinrio, atendendo aos auspcios constitucionais, criou mecanismos, substanciais e adjetivos, que antes de constituir privilgios, so aplicao do princpio da isonomia. Isonomia que no fica sujeita a critrios discricionrios, advm da Lei Maior, que previu a vulnerabilidade do consumidor frente ao fornecedor, assim como o fez para os particulares perante o Poder Pblico e com os trabalhadores perante os empregadores. Distines que podiam e deviam ser feitas pelo Poder Constituinte Originrio, conquanto representassem os anseios do povo. Comentando o art. 39, IV, do CDC, ANTNIO HERMAN VACONCELLOS E BENJAMIN, doutrina:"A vulnerabilidade trao universal de todos os consumidores, ricos, pobres, educados ou ignorantes, crdulos ou espertos..". Por fim, no h como se desatrelar dos fundamentos que colimam a justia. O papel dos juzes no Estado Democrtico de Direito importantssimo e imprescindvel neste momento: revolucionar, com amparo nos instrumentos colocados s suas disposies, no Direito e na Justia, na defesa dos mais humildes tambm quanto espoliao econmica que vm sofrendo. III - DO PEDIDO Por tudo exposto, serve a presente Ao, para requerer a V. Exa., se digne: A - Conceder os benefcios da GRATUIDADE DE JUSTIA; B - em razo dos fatos ora narrados, conceder para os fins de a R ser obrigada, de imediato, a tomar a providncia necessria, qual seja, e entregar autora o bem adquirido seno igual, semelhante, sem prejuzo de caracterstica e qualidade; C - ordenar a CITAO da R no endereo inicialmente indicado, quanto presente ao, sendo esta realizada por via postal (SEED) visando maior economia e celeridade processual, para que, perante esse Juzo, apresente a defesa que tiver, dentro do prazo legal, sob pena de confisso quanto matria de fato ou pena de revelia, com designao de data para audincia a critrio do D. Juzo; devendo ao final, ser julgada PROCEDENTE a presente Ao, sendo a mesma condenada nos seguintes termos: D - condenar a R, ao pagamento de uma indenizao, de cunho compensatrio e punitivo, pelos danos morais causados ao Autor, tudo conf. fundamentado, em valor pecunirio justo e condizente com o casoapresentado em tela, qual, no entendimento do Autor, deve ser equivalente a 20 (vinte) salrios-mnimos vigentes, ou ento, em valor que esse D. Juzo fixar, pelos seus prprios critrios analticos e jurdicos; E A inverso do nus da prova, consoante legislao consumerista confere ao consumidor, polo hipossuficiente da relao;
F Condenar a R nos honorrios advocatcios, na ordem de 20% sobre o valor
da condenao; G - ainda, condenar a R ao pagamento das custas processuais que a demanda por ventura ocasionar, bem como percias que se fizerem necessrias, exames, laudos, vistorias, conforme arbitrados por esse D. Juzo; H - incluir na esperada condenao da R, a incidncia juros e correo monetria na forma da lei em vigor, desde sua citao; IV - DAS PROVAS A autora protesta pela produo de todas as provas admissveis em juzo, juntada de novos documentos, percias de todo gnero (se necessrio), bem como pelo depoimento pessoal do representante legal da R, ou seu preposto designado, sob pena de confisso, oitiva testemunhal, vistorias, laudos e percias se necessidade houver, para todos os efeitos de direito, bem como pela INVERSO DO NUS DA PROVA, por ser o Autor a parte hipossuficiente na relao jurdica. V - DO VALOR DA CAUSA D se a causa o valor de R$ 12.630,00 (doze mil seiscentos e trinta reais)
Termos em que P. Deferimento. Piracicaba, 27 de novembro de 2012.