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DERECHO MERCANTIL
I.-INTRODUCCIN
El derecho objetivo como conjunto de normas se divide:
- Derecho pblico: delimitado por el Estado y los entes que lo integran en defensa de los
intereses generales.
- Derecho privado: delimitado por la persona como miembro de la comunidad en defensa de
inters participante.
Derecho patrimonial: parte reguladora de la persona como sujeto de la economa.
- Derecho comn: parte del derecho civil referido a la actividad econmica
individual
- Derecho especial: mercantil
Derecho civil patrimonial, constituye la base del derecho patrimonial privado. Regula la vida
econmica de la persona frente a esta.
Derecho mercantil, rama especial del patrimonial, contiene normas distintas de las comunidades
para regular una materia, determina instituciones y relaciones, le denominamos especial porque se
refiere a ciertos individuos y a los actos que realizan frente al civil que es comn o general.
Esta dualidad del derecho patrimonial es recogida por nuestra Constitucin en el artculo 149-1
regla 6 y 8 que al establecer en su ttulo 8 las relaciones entre los ordenamientos estatal y
autonmico reserva a las competencias exclusivas del Estado, la legislacin mercantil y civil. Esta
ltima sin perjuicio de la modificacin, conservacin y desarrollo por las comunidades autnomas
de los derechos civiles, forales o especiales all donde existan.
El criterio de mercado hace coincidir el mercado con la materia propia del derecho
mercantil, en consecuencia, el derecho mercantil se puede afirmar que es el derecho
patrimonial privado-especial que regula las relaciones que se desarrollan en el mercado entre
sus diversos operadores profesionales o no. Este criterio toma como base el concepto de
mercado, definimos mercado como el mbito en el que se cruzan la oferta y la demanda para
la colocacin y adquisicin de bienes y servicios.
Como vemos, la extensin de este concepto es evidente, no solo nos referimos al trfico
empresarial, estamos contemplando tambin la presencia de otros operadores del mercado y
en particular la de los consumidores.
LEY MERCANTIL
Formada no solo por el CCom. sino tambin por leyes especiales. El artculo 2 del CCom. establece
que los actos de comercio se van a regir en primer lugar por las disposiciones contenidas en l, a
pesar de que el CCom. nicamente se refiere a sus disposiciones tenemos que entender que en esta
expresin se encuentran tambin contenidas el resto de leyes especiales aplicables a la materia
mercantil.
Por lo tanto, tenemos que afirmar que la ley mercantil es la primera fuente de nuestra disciplina del
derecho mercantil.
CDIGO DE COMERCIO
El cdigo de comercio vigente es del ao 1885, este Cdigo de Comercio contiene 955 artculos y
est distribuido en 4 libros (1.Dedicado a comerciantes y al comercio en general 2.De los contratos
especiales del comercio 3.Del comercio martimo 4.De la suspensin de pagos, de las quiebras y las
prescripciones) En el libro 4 solo queda en vigor la parte relativa a las prescripciones, el resto se va
a recoger hoy en la ley concursal.
Estos libros a su vez se van a estructurar en libro, ttulo, seccin y a veces se habla de pargrafos.
Se dice sobre el CCom que ya naci viejo, atrasado, poco adaptado a las necesidades econmicas de
ese tiempo, ese defecto se ha ido acentuando con la evolucin econmica, ha habido varios intentos
de modificacin del Cdigo, en algunas ocasiones estos intentos se han materializado en revisiones
y en otros supuestos en derogaciones.
Estas deficiencias han empujado a la creacin de numerosas leyes especiales de carcter mercantil y
al inicio de un nuevo movimiento codificador, se inicia en 2006 este movimiento por parte del
ministro de justicia que encarga a la seccin segunda de la comisin general de codificacin
elaborar un nuevo Cdigo de Comercio, esta orden se va a materializar en 2013 en una propuesta de
Cdigo mercantil y en 2014 en el anteproyecto de Cdigo mercantil.
USOS DE COMERCIO
CONCEPTO
Entendemos por uso de comercio la reiteracin efectiva de una conducta en el trfico mercantil.
VENTAJAS E INCONVENIENTES
El uso tiene como ventaja el adaptarse mejor que la ley a las necesidades del trfico pero tiene falta
de fijeza y claridad.
CLASES
Podemos hablar en primer lugar, en atencin al mbito territorial en el que se aplican, de usos
locales, usos regionales, usos nacionales, usos internacionales.
En funcin al mbito profesional en el que actan, distinguimos entre usos comunes generales del
comercio, usos especiales que rigen nicamente con respecto a una actividad concreta.
En atencin a la funcin que desempean, as hablamos de usos interpretativos y de usos
normativos.
Hablamos de uso interpretativo cuando cumple con una funcin interpretativa o integradora, es
decir, cuando resuelve dudas derivadas de clusulas imprecisas, ambiguas o indeterminadas, es
decir, el uso interpretativo depende de la voluntad de las partes bien descubriendo la voluntad de las
partes o supliendo una manifestacin incompleta.
El uso normativo cumple una funcin normativa, es decir, funciona como una norma completando
la regulacin expresamente pactada por las partes.
DERECHO COMN
El derecho comn no es una fuente del derecho mercantil sino que es un derecho diverso que tiene
un carcter supletorio con respecto a la materia mercantil. (Primero se aplica todo el bloque
mercantil y supletoriamente acudimos al derecho comn en lo no recogido por el derecho
mercantil.) Es derecho civil.
El derecho comn solo puede aplicarse ante la inexistencia de norma especial mercantil sea esta
legal o consuetudinaria (costumbre). Art.2
Sin embargo, ha de advertirse que el artculo 50 se muestra como una excepcin a esta regla
general. El artculo 50 dispone que los contratos mercantiles en todo lo relativo a sus requisitos,
modificaciones, excepciones, interpretacin y extincin y a la capacidad de los contratantes se
regirn en todo lo que no se halle expresamente establecido en este cdigo ni en las leyes
mercantiles por las normas generales del derecho comn, esto se traduce en que el derecho comn
se aplicar con prioridad sobre la costumbre mercantil.
El derecho comn no es ms que el derecho civil entre la doctrina se plantean dudas sobre si se hace
referencia al derecho comn general del Estado de todo el territorio espaol o si estamos haciendo
referencia tambin a los derechos civiles forales, los de ciertas comunidades autnomas.
LA CONSTITUCIN ECONOMICA
Es el conjunto de normas constitucionales que consagran los principios y las reglas por las que ha
de regirse la actividad econmica desarrollada por el estado y los ciudadanos. Son aquellas normas
constitucionales que limitan el modelo econmico de una nacin, nuestro modelo aparece calificado
como una economa social de mercado, este sistema se caracteriza por el respeto a la propiedad y a
la iniciativa privada pero no como principios absolutos sino como moderados por otros principios
propios de un estado social y democrtico de derecho reconocindose al lado de la iniciativa
privada la iniciativa pblica en la economa.
Los dos principios bsicos el derecho a la propiedad privada ( articulo 33) Se reconoce el derecho
a la propiedad privada la funcin social de estos efectos determinara su contenido, nadie podr ser
privado de sus derechos sino por casa justificada de utilidad pblica o inters social,mediante
indemnizacin correspondiente y con lo dispuesto en las leyes.
Libertad de empresa ( articulo 38) se reconoce la libertad de empresa en el marco de economa de
mercado, los poderes publica garantizan y protegen su ejercicio y la defensa de la productividad, de
acuerdo con las exigencias de la economa general .
IV JUZGADOS DE LO MERCANTIL
Desde el ao 2003 existen los juzgados de lo mercantil que se ubican en las capitales de provincia y
tienen competencias en materias concursal, materia martima, transporte internacional.
TEMA 2
LA EMPRESA Y EL EMPRESARIO I
II EL ESTABLECIMINETO MERCANTIL
Es un conjunto de elementos materiales personales, materiales e inmateriales organizados por el
empresario para el ejercicio de una actividad econmica de produccin de bienes o prestacin de
servicios en el mercado.
Conviene que analicemos que el establecimiento mercantil no solo es comercial tambin puede ser
industrial y de servicios, no solo se compone de elementos materiales sino tambin elementos
inmateriales y personales, no es imprescindible la existencia de un local abierto al pblico.
Establecimiento secundario:
incluso ese objeto social puede ser distinto del de la matriz, tiene responsabilidad independiente de
la del establecimiento principal.
La relacin con la principal viene dada por la principal es la propietaria de todas o al menos parte de
las participaciones de su capital.
Esta distincin es importante a los efectos del derecho mercantil, ya que el cdigo de comercio
entiende que en los establecimientos abiertos al pblico se presume el pago al contado as como la
irreivindicabilidad de la mercanca vendida en estos.
Pueden ser bienes muebles como inmuebles, corporales incorporales (marcas..), consumibles
(carburante) no consumibles ( el propio local, inversiones en obras de arte..), derechos reales
( hipoteca a favor del empresario) derechos de crdito (deudas), propiedad industrial(signos
distintivos de la empresa, patentes) propiedad comercial (lista de clientela), servicio de personal
(trabajadores)
Vamos a destacar el fondo de comercio y la clientela.
Fondo de comercio: el establecimiento mercantil est compuesto por un conjunto organizado de
bienes, existe un conjunto de bienes que estn organizados, esta organizacin que efectu el
empresario para conseguir un determinado fin es a lo que denominamos fondo de comercio que
tiene un valor patrimonial propio que resulta de la eficiencia de la empresa para general beneficios
en un futuro.
Para calcular el valor debemos tener en cuanta varios datos: la cifra de negocios, beneficios,
expectativas, previsible evolucin del mercado en que el participa.
Fondo de comercio objetivo: est basado en las mismas condiciones del establecimiento, es
susceptible de permanecer aunque la persona del empresario cambie, es por ejemplo la
capacidad de una fabrica a producir a un determinado coste.
Fondo de comercio subjetivo: depende la la capacidad del empresario para crear, conservar y
acrecer la clientela, el fondo de comercio objetivo es susceptible de trasmisin mientras este
ltimo no, por ello es frecuente incluir determinados pactos en la venta del establecimiento
(facilitar lista de clientes, contratar al empresario como empleado durante un periodo de
tiempo).
La clientela: es un conjunto de personas que adquieren bines y servicio ofrecidos por la empresa en
el mercado, puede tratarse de empresarios u operadores econmicos o de consumidores.
Clientela con vinculo jurdico: aquellos clientes que hayan suscrito contratos de duracin
con el empresario.
Clientela sin vinculo jurdico: son ms difciles de trasmitir, la lista de clientes es un
elemento con valor patrimonial y que su comunicacin no autoriza a competidores supone
un acto de competencia desleal.
2.4 TRASMISIN DEL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL
La compra-venta
Esta trasmisin se produce cuando cambia el titular de conjuntos de elementos que componen el
establecimiento mercantil, las partes pueden pactar el excluir ciertos bienes pero seguiremos
hablando de la trasmisin del establecimiento mercantil siempre y cuando no se destruya la
capacidad funcin del mismo.
Los contratos como regla general el adquirente no se subroga en el la posicin del trasmitente para ello es preciso el consentimiento con la persona que hubiera contratado el titular del
establecimiento, existen dos grupos de excepciones exista una subrogacion convencional
que sean las partes las que acuerdan expresamente que se puede ceder ese contrato,
subrogacion legal en aquellos supuestos en los que el adquirente queda subrogado en virtud
d ellos que dispone la ley en la posicin jurdica del trasmitente.
Derechos de crdito y deudas en el supuesto de existencia de derechos de crdito la
trasmisin del establecimiento mercantil no va a presumir la trasmisin de estos crditos
sino que se precisa un pacto expreso entre el comprador y el vendedor, no es necesario el
consentimiento del deudor cedido basta con la simple notificacin.
La trasmisin de las deudas precisa tambin pacto expreso entre las partes pero a mayores
sera necesario el consentimiento expreso del acreedor, existen varias excepciones en caso de
deudas frente hacienda pblica, frete la seguridad social, entidades aseguradoras..etc.
El arrendamiento
No existe una regulacin especial, aplicamos las disposiciones del cdigo civil sobre el
arrendamiento en general, el objeto de este contrato es doble supone el arrendamiento del local y el
negocio.
Obligaciones de las partes, arrendador entregar el establecimiento con todos sus elementos, el
mantener al arrendatario en el goce pacifico del arrendamiento durante el tiempo del contrato lo que
supone la prohibicin de competencia. El arrendatario esta obligado a pactar el precio pagado y
explotar el negocio.
TEMA 3
EMPRESA Y EMPRESARIO
I CONCEPTO DE EMPRESARIO
El empresario puede definirse como persona fsica o jurdica que por si o por medio de otro ejerce
organizadamente y profesionalmente una actividad econmica dirigida a la produccin o la
mediacin de bines y servicios para el mercado.
Insistimos en que el cdigo habla de comerciante, un termino inexacto que hoy se ve superado por
el de empresario, puesto que el empresario no solo desarrolla actividades de comercio sino industria
y prestacin de servicios.
El articulo 1 establece que son empresarios individuales los que teniendo capacidad legal para
ejercer el comercio se dedican habitualmente a l, a estos requisitos incluimos el de actuar en
nombre propio.
Ejercicio en nombre propio implica que es al empresario al que se anudan tanto las
consecuencias negativas como positivas de la empresa, desde el punto de vista econmico se
traduce en un poder de iniciativa y gestin y desde el punto de vista jurdico se traduce por
la responsabilidad de los actos que efecta.
En segundo lugar tambin se echa de menos una distincin clara entre los pequeos y grandes
empresarios y en tercer lugar tambin se echa en falta una actualizacin del catalogo de sujetos
sometidos al derecho mercantil.
Algunos pequeos empresarios: son aquellos que realizan en nombre propio una
actividad econmica para el mercado sin disponer de una verdadera empresa, sino
principalmente con el trabajo propio y el de los miembros de su familia, tal es el
caso de lo artesanos, agricultores que explotan directa o personalmente su tierra.
Estos empresarios civiles si adoptasen forma social colectiva habra de considerar verdaderos
empresarios mercantiles.
Responde frente a los acreedores con todos sus bienes presentes y futuros tal y como afirma
el articulo1911 del cdigo civil
INCOMPATIBILIDAD
Nos estamos refiriendo a la incompatibilidad para dedicarse al comercio por razn del cargo, es
decir, la incompatibilidad con la funcin de determinadas personas como son los altos cargos de la
administracin pblica, estatal o autonmica y los miembros de la carrera judicial o fiscal.
Estas incompatibilidades pueden ser absolutas para toda actividad de clase empresarial y en todo el
territorio estatal o relativas dentro del territorio donde desempean sus funciones solamente.
INHABILITACIN
Tiene un matiz sancionatorio y limita la posibilidad de dedicarse a actividades empresariales
mientras no se produzca la rehabilitacin, tal es el caso del empresario declarado en concurso
cuando este sea calificado como culpable.
comunes el problema no tendra lugar, el empresario respondera de las deudas contradas por
terceros en el ejercicio de su actividad empresarial nicamente con sus bienes privativos.
Con el fin de proteger a los acreedores es conveniente que las capitulaciones matrimoniales consten
en el registro mercantil, hemos de tener en cuanta que la inscripcin en el registro mercantil es
potestativa, por ello se otorga legitimacin al cnyuge para solicitar la inscripcin del empresario a
efectos de no verse perjudicado por el principio de tracto sucesivo, principio que le impedira
inscribir en el registro mercantil las capitulaciones matrimoniales sin estar previamente inscrito el
empresario.
REGLA GENERAL
Esta en el articulo 6 del cdigo de comercio, como regla general del ejercicio del comercio por un
cnyuge solo responden todos los bienes del cnyuge empresario y los que haya adquirido mediante
esa actividad comercial que revisten la consideracin de bienes comunes.
Sin embargo, mediante el consentimiento de ambos cnyuges la responsabilidad por las resultas del
comercio puede extenderse sobre los siguientes bienes: los dems bienes comunes del matrimonio ,
incluso sobre los bienes privativos del cnyuge del comerciante.
CLASES DE CONSENTIMIENTO
El consentimiento del cnyuge que hace referencia el cdigo de comercio puede expresarse de
varias maneras:
Oposicin del cnyuge del comerciante: esta oposicin se configura como una declaracin
formal que impide el juego de las presunciones de los articulos7 y 8, para que surga efectos
frente a terceros la oposicin debe constar de forma expresa y formal en inscritura pblica
inscrita en el registro mercantil.
TEMA 4
EL ESTATUTO JURDICO DEL EMPRESARIO
INTRODUCCIN
El empresario mercantil es un sujeto que se encuentra sometido a un rgimen jurdico especial
distinto del de los restantes sujetos sometidos a derecho privado.
El estatuto jurdico del empresario se caracteriza por la imposicin de obligaciones profesionales
que pueden ser generales o especiales para ciertos empresarios.
Libros especiales son: las sociedades adems de los libros anteriores debern llevar libros propios.
Libros de actas: se recogen todos los acuerdos tomados por as juntas generales y por los
dems rganos sociales.
Estos libros mencionaran de cada una de las participaciones sociales con alusin a la persona fsica
y jurdica que sea su titular.
regulacin de empleo o en aquellos casos en los que socios o representantes d ellos trabajadores
tengan derecho de examen directo.
Adems podrn acordarse por el juez la exhibicin de los libros o documentos contables cuando el
empresario al que pertenezcan los libros tenga intereses o responsabilidad en el asunto en que
proceda la exhibicin, tanto la comunicacin como la exhibicin habrn de llevarse a acabo en el
establecimiento del empresario.
El articulo 81 anuncia que sujetos han de inscribirse obligatoria-mente en el registro mercantil. Con
relacin a la inscripcin de las personas el acceso al registro mercantil de los empresarios
individuales es potestativa con excepcin de que este empresario individual sea naviero.
El empresario individual no inscrito no podr pedir la inscripcin de ningn documento en el
registro mercantil ni aprovecharse de los efectos legales que esta produce.
OTRAS FUNCIONES SON
La publicidad del registro pude realizarse mediante nota simple informativa del asiento o copia de
los documentos archivados o depositados en l.
El registro mercantil central rene en su archivo los dotas de todas las inscripciones que se practican
en los registros territoriales lo que facilita la bsqueda de informacin cuando se desconoce el
domicilio de los sujetos inscribibles. Este registro tiene su sede en Madrid y su gestin y
financiacin corresponde al colegio nacional de la propiedad y mercantiles. El registro mercantil
central funciona mediante procedimientos informticos en todo lo referente al archivo y tratamiento
de datos, es decir este registro mercantil central va a reunir todos los datos que mediante soportes
magnticos o comunicacin telemtica le enven los requisitos territoriales. El registrador del
registro mercantil central no puede expedir certificaciones sin notas informativas.
Lleva una seccin de denominaciones y entidades inscriptas, esta seccin tienen como finalidad que
no se inscriban sociedades o entidades con denominaciones idnticas o denominaciones que puedan
inducir al error adoptar una denominacin que las leyes prohban, para ello el registro mercantil
central a la vista de una solicitud de una determinada denominacin expidiendo que la determina
denominacin que se pretende adoptar figura o no registrada.
La publicacin en boletn oficial del registro mercantil de los datos previstos por la ley y por el
regalamiento del registro mercantil.
Expedir notas informativas sobre los datos que posea sobre empresarios individuales, sociedades u
otras entidades inscritas, sin que puede expedir certificaciones sobre esas informaciones salvo las
referidas a las denominaciones.
Otras funciones de carcter complementario dirigidas al estudio y propuestas de mejoras del propio
registro mercantil.
PRINCIPIOS REGISTRALES
Principio de legitimacin: los asientos del registro estn bajo la salvaguarda de los
tribunales y producirn sus efectos mientras no se inscriba una deduccin judicial de
inexactitud o nulidad.
Principio de fe pblica: en virtud de este principio la declaracin de inexactitud y nulidad
no perjudicara los derechos de terceros de buena fe concedidos conforme a derecho.
Principio de oponibilidad: los actos sujetos a inscripcin solo sern oponibles a terceros de
buena fe desde su inscripcin desde el boletn oficial del registro mercantil.
Principio de prioridad: inscrito o anotado preventivamente en el registro mercantil
cualquier titulo no podr inscribirse o anotarse cualquier otra de igual o anterior fecha que
resulte opuesto o incompatible con l.
Principio de tracto sucesivo: para inscribir cualquier acto o contrato relativos a un
empresario, ser necesaria la previa inscripcin de tal sujeto, de igual modo para inscribir
actos o contratos modificativos o extintivos relativos a otros ya inscritos ser precisa la
previa inscripcin de estos.
PRECEDIMIENTO DE INSCRIPCIN
1. ( fase) Presentacin de documentos: dentro del mes siguiente al otorgamiento de los
documentos necesarios para la prctica del asiento deber procurar se la inscripcin, salvo
cierta excepciones previstas por la ley, estos documentos tendrn que ser documentos
pblicos solo acedaran al registro mercantil los documentos que se refieren a actos y
contratos previstos por la ley. Los documentos sern presentados en el registro mercantil
territorial del domicilio del empresario, presentados los documentos se entregarn a las
TEMA 5
LA REPRESENTACIN EN EL MBITO DE LA EMPRESA
Los poderes generales han de ser siempre extendidos en escritura pblica e inscribirse en el registro
mercantil. El poder general es el que faculta al representante para realizar todos los actos propios
del trfico ordinario de la empresa, sin embargo no es necesario la escritura pblica para los poderes
especiales, que son aquellos que nicamente abarcan uno o varios negocios determinados.
EL DEPENDIENTE
Son apoderados singulares, es decir alguien que puede realizar algunas gestiones parciales del
trfico mercantil, no tiene porque acceder al registro mercantil. Sin embargo este pacto escrito
verbal se a de dar a conocer mediante avisos, comunicaciones, circulares...etc.
EL MANCEBO
En el trafico ordinario es lo que conocemos como dependientes, son los empleados en las tiendas de
venta al por menor y al por mayor, apoderados nicamente para vender y recibir mercaderas. Son
apoderados singulares, este poder no es necesario que este elevado a escritura pblica que se
registre en el registro mercantil.
TEMA 6
COMPETENCIA: Situacin en virtud de la cual una pluralidad de empresarios actan en un mismo
mercado de un bien o servicio determinado o de varios bienes o servicios homogneos con el fin de
conseguir ms clientela y beneficios de los competidores.