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l'volution
socio-
Si
la
subordination
juridique
a
pour
effet
d'entraner
l'application
du
statut
salarial,
les
travailleurs admis en bnficier sur la base de ce
critre, se caractrisent nanmoins par leur htrognit.
Etendu tous les secteurs professionnels, peine limit
en raison de la nature des fonctions, le salariat ne
s'identifie plus aujourd'hui une entit socio-conomique
dtermin ; la mosaque de situations que le composent se
trouve dans la notion de subordination juridique qui en
constitue le critre gnral4.
C'est aux juges
que revient le mrite d'une
construction cohrente de la notion du contrat de travail.
Ce qui compte aux yeux des magistrats ce n'est pas la
profession
exerce,
ce
sont
les
conditions
relles
d'excution du travail. D'ailleurs, il est interdit au juge
de statuer par dcision de principe reconnaissant
l'ensemble d'une profession le caractre a priori d'une
activit salarie ou non5. Le juge devra rechercher dans
les circonstances de fait s'il existe des indices lui
permettant de conclure l'existence d'un contrat de
travail. Sa recherche se penchera sur les lments suivants
: le lieu o le travail est effectu, l'horaire de travail,
l'absence de personnel salari dpendant du travailleur,
la fourniture du matriel, des matires premires et des
produits, l'exclusivit et la direction et le contrle
effectif du travail.
a- Lieu du travail
"A la disposition de son employeur, le salari
effectue habituellement la prestation l'intrieur mme de
l'entreprise, au poste qui lui t confi. Cet impratif
juridique
et
relation
de
Ibid, p. 7.
Grard Lyon-Caen :" Le droit du travail non salari", Edt. Sirey, Paris
1990, p. 22. Jurisprudence dcidante
de la cour suprme n / 34 du 10
fvrier 1986 et jugement n / 643 du TPI Casablanca du 31 dcembre 1986 sur
les femmes de mnage, voir infra).
du
personnel
salari
dpendant
du
Reprsentants de commerce
Travailleurs domicile
matires premires
leur sont vendues par un donneur
d'ouvrage qui acquiert ensuite l'objet fabriqu, ou par
fournisseur indiqu par le donneur d'ouvrage et auquel les
travailleurs sont tenus de s'adresser.
Le lgislateur marocain assimile les travailleurs
domicile aux travailleurs de droit commun pour les faire
bnficier de l'ensemble de la rglementation du travail.
Preuve du contrat
Le contrat de travail est un contrat consensuel. Le
lgislateur n'exige pas l'tablissement d'un crit mme
s'il l'encourage par l'exonration au droit de timbres par
exemple.
L'article 9 du dahir du 24 janvier 1953 stipule qu'
dfaut de stipulations crites et notamment, dfaut du
contrat de travail, la dlivrance d'une carte de travail
est obligatoire. Dans le but d'encourager cette pratique il
l'a exonr du droit de timbre.
Force est de constater par contre que rare sont les
employeurs qui tablissent le contrat de travail par un
crit ou qui dlivrent une carte de travail. Le travailleur
se verra dans une situation difficile d'autant plus que
c'est lui qu'incombe la preuve, puisque en gnral c'est
lui le demandeur.
C'est la raison pour laquelle les tribunaux marocains
sont trs libraux en matire de preuve. Ils admettent
l'existence d'un commencement de preuve par crit, en se
fondant par exemple sur la production d'un bulletin de
paye.
De mme la Cour suprme
admet que la preuve de
l'existence de la relation de travail peut tre prouv par
tous les moyens, indices et lments.
Aussi le Tribunal de premire instance de Casablanca
a -t- il accept pour prouver l'existence d'un contrat de
travail qu'il peut fonder sa dcision sur "la dclaration
des tmoins, en apprcier la teneur compte tenu des
circonstances de chaque cas, retenir les tmoignages
9
Grard Lyon-Caen :"Le droit du travail non salari", edt. Sirey, Paris,
1990, p. 60 et s.
11
10
12
12
Parmi les moyens prconiss par les assises de Marrakech sur l'emploi
et afin de remdier la situation actuelle, un budget a t consacr par
les pouvoirs publics pour
encourager les jeunes crer leur propre
emploi:"auto-emploi". L'Etat prend en charge une partie importante du
financement des projets.
13
14
13
16
mme
par
combiner un
alternance
14
contrat temporaire,
avec
un
contrat
17
D- Mcanismes de protection
Dans le but de protger les travailleurs contre les
pratiques frauduleuses, de simulation ou de prcarit le
lgislateur a prvu plusieurs dispositions permettant
de
censurer certaines dcisions de l'employeur soit par les
tribunaux soit par l'administration charge du travail.
1- Rle des pouvoirs publics
La
lgislation
du
travail
prvoit
plusieurs
dispositions
pour
contrecarrer
les
tentatives
des
employeurs de dguiser la relation d'emploi en faisant
appel aux autres formes d'emploi moins avantageuses.
L'inspection du travail est le dispositif les plus
mme d'assurer l'efficacit de ces dispositions.
a- Protection lgislative
En dehors du fait que l'ensemble des dispositions cidessous dcrites trouve son fondement dans des textes
lgislatifs ou rglementaires, certaines dispositions ont
t prvues principalement pour viter les abus auxquels
peut donner lieu la relation de travail.
Ainsi en matire de recrutement seul les services
publics
d'emploi
sont
comptents
pour
placer
les
travailleurs ce n'est qu'en cas de carence des dits service
que l'employeur peut recourir l'embauche directe. Ce
faisant, il doit faire connatre dans les huit jours qui
suivent au bureau public de placement qui a reu l'offre
d'emploi
les
noms,
prnoms
domicile
nationalit
et
spcialit, date et dure d'embauchage des ouvriers
recruts directement, tant entendu que les bureaux de
15
18
placement
peuvent
s'opposer
L'employeur est tenu galement
bureaux les licenciements.
de
ce
recrutement16.
dclarer aux mmes
leur
contrle. Ils peuvent galement pntrer de jour dans les
locaux qu'ils peuvent avoir un motif raisonnable de
supposer tre assujettis leur contrle; procder tous
examens, contrles ou enqutes jugs ncessaires pour
s'assurer que les prescriptions lgales sont effectivement
appliques. Pour ce faire, ils bnficient de pouvoirs trs
tendus (Art. 56 du dahir prcit).
16
19
Ils
peuvent
galement
tre
saisi
par
les
reprsentants du personnel des violations des lois sociales
dans l'entreprise17.
Plusieurs lois sociales imposent l'employeur de
tenir
la disposition des inspecteurs du travail des
registres, livrets ou documents . Ainsi par exemple
l'article 16 du dahir du 24 janvier 1953 prcit souligne
que le contrat de sous entreprise de main d'oeuvre
(Marchandage) doit tre tabli par un crit prcisant les
conditions d'excution des travaux effectuer et les
modalits de dtermination et de rglement du forfait ou
prix convenu. Ce contrat crit devra tre prsent
l'inspecteur du travail toute rquisition de sa part.
Les inspecteurs du travail ont une grande chance de
dcouvrir les situations de fraude vue l'tendu des
obligations imposes aux employeurs. Si tel est le cas ils
doivent mettre en demeure l'employeur pour se conformer aux
prescriptions lgales. Pass ce dlai, ils peuvent dresser
des procs verbaux qui seraient transmis la direction
centrale qui dcidera s'il y a de saisir la justice.
2- Recours aux tribunaux
Force est de constater que les juges n'interviennent
qu' l'occasion d'un conflit individuel relatif au contrat
de travail18. Mais en pratique, le juge n'est saisi qu'
l'occasion des conflits relatifs aux licenciements. Rare
sont les travailleurs qui saisissent le juge pendant
l'exercice de leur activit. La crainte de reprsailles de
17
20
l'employeur explique
rupture du contrat.
l'absence
du
contentieux
avant
la
les
aux
ces
les
19
22
23
la
qui
les
accomplie
en
fait
sa
25
Scurit sociale
Le dahir du 27 juillet 1972 relatif au rgime de la
scurit sociale n'est pas non plus applicable cette
catgorie de travailleur. Aux termes de l'article 2 du
dahir, ne sont, en effet, "assujettis obligatoirement ce
rgime que les personnes salaris de l'un ou de l'autre
sexe travaillant pour un ou plusieurs employeurs dans
l'industrie, le commerce et les professions librales... ,
quelles que soient la nature de leur rmunration, la
forme, la nature ou la validit de leur contrat"20.
libert syndicale
La
Constitution
marocaine
donne
une
valeur
constitutionnelle au droit syndicale. Aux termes de son
article 9
la libert d'adhrer toute organisation
syndicale de son choix est accorde tout citoyen.
Le dahir du 16 juillet 1957 est plus explicite. En
effet, toute les personnes exerant la mme profession ou
des mtiers
similaires
ou
des
professions
connexes
concourant l'tablissement de produits dtermins,
peuvent se constituer en syndicat et librement se regrouper
et se concerter pour l'tude et la dfense de leurs
intrts communs.
La libert syndicale est consacre pour tous les
travailleurs quelque soit la nature de leur contrat
:
civil, commercial ou de travail.
Ngociation collective
Bien que le dahir du 17 juillet 1957 relatif aux
conventions collectives n'indique pas les catgories de
travailleurs qui peuvent en bnficier, le fait qu'il
rserve le monopole de la conclusion de la convention aux
20
La liste limitative donne par l'article 2 indique que pour les salaris
temporaires ou occasionnels du secteur priv ne travaillant pas plus de
dix heures par semaines pour le mme employeur ou le mme groupe
d'employeur un dcret dterminera les conditions d'application.
26
21
28
dispositions
1- Le Marchandage
Le marchandage est une pratique ancienne qui datait
de l'poque du protectorat (1912-1956). En gnral, un
ancien militaire, appel communment "Caporal", groupe
quelques individus qui forment quipe avec lui et
travaillent sous sa direction. Le caporal traite seul avec
l'employeur, rpartit les salaires, assure la discipline.
Mais puisque ce marchandeur spcule uniquement sur la maind'oeuvre qu'il fournit un entrepreneur principal, son
profit ne peut rsulter que de la diffrence entre la
rmunration verse par cet entrepreneur et les salaires
qu'il paie. C'est pourquoi
un dahir a vu le jour le 18
juin 1936 pour interdire toute opration dont le bnfice
ralis par le marchandeur dpasse 10 %. les mmes
dispositions ont t reprises par le dahir du 24 Avril
1953.
Il y a marchandage, souligne l'article 16 du dahir
de 1953, "lorsqu'un sous-entrepreneur, dit marchand,
s'entend avec l'entreprise principale uniquement pour lui
fournir la main d'oeuvre qui lui est ncessaire". Mais
cette opration n'est licite que lorsque "le bnfice
ralis sur cette main d'oeuvre par le marchandeur est
infrieure 10 %", au-del de ce chiffre l'article 16
indique expressment que "le marchandage est interdit.
Il s'ensuit que le marchandage est un cas particulier
de sous-entreprise ayant pour objet exclusif la fourniture
de main-d'oeuvre. Il doit imprativement tre constat par
crit. Cela ressort clairement de la lecture du deuxime
alina de l'article 16 qui souligne : "les conditions
d'excution des travaux effectuer et les modalits de
30
L'intermdiation
23
Voir supra.
31
t
par
32
24
25
Ibid, p. 11.
33
: dix
27
34
l'employeur
principal
est
un
contrat
commercial.
35
36
28
37
29
38
d'accident
de
travail;
deux
39
40
sa
formation
-contrat
de
tachoronnage- fait dfaut (prix forfaitaire, libert
d'organiser le travail et de se faire aider, bnfice
prlev sur le travail des ouvriers par lui pays). Le
tribunal de paix de Marrakech avait jug que le fait que X
payait Y au fur et mesure du travail effectu au lieu
d'avoir conclu l'avance un prix forfaitaire payable
seulement la fin de l'excution du travail nous met en
prsence d'un contrat de travail et non un contrat de
tacheronnage (Jugement du tribunal de paix de Marrakech du
2 octobre 1952).
Pour une meilleure protection des travailleurs des
sous-entrepreneurs
42
43
30
31
44
32
45
cette
catgorie de profession. Nanmoins on peut les dfinir
comme tant les professions qui s'exercent en toute
indpendance et qui
ncessitent pour leur exercice
l'obtention d'un diplme ou d'un titre universitaire ou qui
font appel aux ressources de l'intelligence et un savoir
lev et dans lesquelles l'activit matrielle n'y est
jamais que l'activit accessoire de l'esprit. Parmi ces
profession ...".
33
46
professions
commerciales,
34
Ibid, p. 28.
47
(Voir
annexe
statistiques)
tableau
de
la
direction
des
l'ensemble
des
professions
indpendantes.
Si le droit au travail tait dj consacr par les
prcdentes Constitutions et raffirm par la dernire,
force est de constater que
c'est le nouvel constituant
marocain qui a lev au rang de principe constitutionnelle
la libert du commerce et de l'industrie en affirmant dans
l'article
15
que
la libert
d'entreprendre
demeure
garantie. Ainsi toute personne quel qu'il soit a le droit
de s'installer, d'exercer une activit professionnelle.
Bien entendu cette libert n'est pas absolue et le
lgislateur
peut
intervenir
pour
limiter
l'accs
49
les
accomplit
en
fait
sa
51
l'activit
professionnelle du salari et trace une limite tout
rapprochement"36.
D'un cot, le travailleur dpendant parce qu'il est
sous la subordination d'une autre personne se voit protger
par un ensemble de dispositif d'ordre public. De l'autre
36
53
54
37
55
40
Voir supra
56
pas
totalement
42
57
existe
d'innombrables
situations
de
travail
situation
rapports
est
juridiques
reprsentative
de
qui
exister
peuvent
l'ensemble
entre
des
le
43
58
En effet,
les
nouvelles
technologies
ont
introduit
de
son
acceptation
courante,
le
tltravail
est
contact
communiquer
personnel
avec
avec
en
eux
ses
collgues,
faisant
usage
mais
de
peut
nouvelles
technologies".
Cette
dfinition
diffrentes.
Il
peut
recouvre
s'agir
des
d'un
situations
tltravail
de
trs
type
:
de
elle
ce
dote
fait,
ses
leur
salaris
poste
de
d'quipement
travail
et
leur
44
45
59
Sont
galement
concerns
les
professionnels
dont
d'entreprise47.
- Le tl travaille ur salar i
L'enjeu est de taille. Il s'agit de savoir si le
tltravailleur
bnficiera
des
dispositions
de
la
46
60
du
tltravail
le
statut
du
qui
donc
tre
travaillent
d'quipement
fourmis
considr
leur
par
comme
domicile
leur
salari
et
qui
entreprise
et
les
sont
qui
parait
plus
complique.
En
effet,
Il
faudra
48
Ibid.
61
bureau
l'entreprise
et
se
dplacent
qui
ont
un
entreprises clientes ou
alors
des
conditions
essentiellement
contact
les
hors
permanent
avec
de
les
concrtes
de
l'excution
de
leur
clichs
qui
circulent
ici
et
voquent
professionnelle
rfrigrateur,
les
entre
enfants
et
la
salle
de
l'ordinateur,
bain,
ce
qui
le
a
49
62
ou
non
les
fournitures
accessoires,
tout
moyennant
rmunration
forfaitaire,
pour
le
point
de
d'entreprise
raisons
de
alatoire
vue
est
en
le
travail
donneur
videmment
flexibilit
(horaires,
onreuse
tltravailleur
salari
est
d'ordres,
prfrable,
particulier)
particulirement
Pour
du
que
cas
au
contraire,
de
de
travail
tous
le
contrat
pour
protection
en
presque
tant
charges
de
le
des
travail
sociale,
salari...
contrat
points
de
de
vue
un
statut
conditions
de
protecteur
d'ordre
travail...
de
public
en
matire
de
comme
de
si
le
rmunrations...
rupture du contrat..."51.
Il
faudra
tltravailleur
par
choisit
consquent
lui
mme
51
en
chercher
toute
libert
ses
"Le
droit
du
travail
l'preuve
du
tltravail
:
le
statut
du
tltravailleur" article prcit, p. 125. L'O.I.T. s'apprte adopter une
nouvelle convention sur la protection des travailleurs indpendants. Voir CIT
86 session, compte rendu provisoire, travail en sous traitance, Genve, 1998
et le rapport V (2B) add, 86 session Genve juin 1998.
63
ses
statut
dlais,
assumer
d'indpendant.
les
Dans
risques
le
cas
pour
conclure
contraire
il
son
sera
domicile
si
la
dfinition
donne
par
52
64
65