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VACIOS JURDICOS EN
CASOS DE
NEGLIGENCIA MDICA
INDICE DE CONTENIDOS
ligereza
precipitacin.
La
imprudencia
viene
ser
Impericia;
esta
genricamente
determinada
por
la
insuficiencia
autorizado
por
el
propio
ttulo
profesional
se
revelara
obligatorio
y con
dicho
contrato
se
originan
que
todos
cada
uno
de
los
agentes
HUMANISMO MDICO
Durante los ltimos 50 aos, gran parte de los profesionales de la medicina,
progresivamente han perdido la imagen humanista que los identific con
el modelo hipocrtico durante milenios, para ser considerados como simples
tcnicos, vidos de reconocimiento econmico y profesional, adheridos al modelo
racional cientificista y divorciado de la sensibilidad humana, consustancial al
ejercicio de la medicina clsica 3, cuyo humanismo sustentaron para la posteridad
en
la sociedad globalizada;
principalmente,
en
han
abandonado
su
esencia
humanista,
en
desmedro
de
personal,
el
acceso
la capacitacin continua
la
INDICADORES DE DESHUMANIZACIN
Prelacin de la insensibilidad humana en la prestacin de servicios de salud
Prioridad del mercantilismo en la atencin de salud.
Calidad total sustentada en la productividad, rentabilidad, lucro desmedido
y valores agregados materialistas.
Avidez por el status social en desmedro de la calidad humana del rol mdico.
Ausencia de empata en la relacin mdico-paciente.
Sacralizacin del saber cientfico y de la tecnologa de punta, en detrimento de la
esencia del que hacer mdico: Vocacin de servicio.
Conversin del mdico en un tcnico eglatra vido de figuracin personal.
Culto irracional a la soberbia, codicia y pseudo sapiencia. Desinters por la
sabidura en el mdico.
Proliferacin irracional de Facultades de Medicina con exceso de alumnos y una
inadecuada seleccin de docentes y discentes.
Sustitucin del colegare o camaradera mdica por celo profesional, deslealtad,
egosmo, intriga, abuso de poder, abuso de autoridad, acoso, maltrato y
avasallamiento al colega.
EMINENCIA MDICA
El comn de las gentes identifica como eminencia mdica a aquel galeno que en
cumplimiento cabal del juramento hipocrtico presenta el siguiente perfil:
a.- Cientfico
b.- Biomdico
c.- Humanista
d.- Erudito
e.- Maestro
f.- Paradigma tico:
"Slo un hombre humano puede ser un buen mdico. La medicina si es ejercida
con amor, como cosa sagrada, solo debe de ensearse a personas sagradas, esto
es, dignas de respeto y veneracin". Hipcrates. 400 a.C.
ESPIRITUALIDAD ARMNICA
Principios y valores humanos esenciales que se cultivan primariamente en el seno
familiar con el buen ejemplo y la perseverancia. La espiritualidad humana
armnica comprende:
Fe,
Esperanza,
Paciencia,
Libertad,
Altruismo,
Sensibilidad,
Honestidad,
Dignidad,
Templanza,
Voluntad,
Empata,
Honor,
Bondad,
Nobleza,
Veracidad,
Equidad,
Estoicismo,
Reflexin,
Felicidad,
Posteridad,
Amor,
Fortaleza,
Justicia,
Responsabilidad,
Transparencia,
Sencillez,
Lealtad,
Humildad,
Gratitud,
Bienestar,
Buena fe,
Sobriedad,
Respeto,
Decencia,
tica,
Solidaridad,
Meditacin,
Mstica,
Trascendencia,
PLANEAMIENTO ESTRATGICO
a.- Definicin de Humanismo Mdico
Es el que hacer mdico desarrollado con sumo respeto, amor y abnegacin en
bien del ser humano necesitado de ayuda en el campo de la salud integral. Es un
comportamiento de servicio continuo, pletrico de valores humanos y ticos, que
se brinda con un compromiso personal, profesional e institucional idneo;
el
quehacer
mdico
enseando
la biotica en
PRE-grado,
JURAMENTO HIPOCRTICO
Juro por Apolo, mdico, por Esculapio, Higias y Panacea, y por todos los dioses y
diosas, a quienes pongo por testigos de la observancia del siguiente juramento,
que me obligo a cumplir lo que ofrezco, con todas mis fuerzas y voluntad. Tributar
a mi maestro de medicina el mismo respeto que a los autores de mis das,
partiendo con ellos mi fortuna, y socorrindoles si lo necesitasen tratar a sus hijos
como a mis hermanos, y, si quisieren aprenderla ciencia, se la ensear
desinteresadamente y sin ningn gnero de recompensa. Instruir con preceptos,
lecciones orales y dems modos de enseanza a mis hijos, a los de mi maestro, y
a los discpulos que se me unan bajo el convenio y juramento que determina
la ley mdica, y a nadie ms.
Establecer el rgimen de los enfermos de la manera que les sea ms
provechoso, segn mis facultades y mi entender, evitando todo mal y toda
injusticia. No acceder a pretensiones que se dirijan a la administracin de
venenos, ni inducir a nadie sugestiones de tal especie; me abstendr igualmente
de aplicar a las mujeres pesarios abortivos. Pasar mi vida y ejercer mi profesin
con inocencia y pureza. No ejecutar la talla, dejando tal operacin a los que se
dedican a practicarla.
En cualquier casa que entre no llevar otro objeto que el bien de los enfermos,
librndome de cometer voluntariamente faltas injuriosas o acciones corruptoras, y
evitando, sobre todo, la seduccin de las mujeres y jvenes, libres o esclavos.
del
causante,
como
reproche
del
ordenamiento
jurdico
su
b.- Negligencia
Se trata, pues, de la omisin de la diligencia o cuidado que debe ponerse en
los negocios, en as relaciones con las personas, en el manejo o custodia de las
cosas y en el cumplimiento de los deberes y misiones.
Si no atenemos a su acepcin unitaria, la negligencia significa descuido en las
tareas u ocupaciones, omisin o falta de preocupacin o de aplicacin en lo que
se hace o debe hacerse.
Dado a su captabilidad para diversas manifestaciones jurdicas, el vocablo es
captado por varias ramas de derecho positivo, algunas veces lo recibe en su
acepcin genrica; otras, atribuyndole una significacin ms particular y a veces
enteramente precisa. Los distingos se producen en consideracin a los efectos
perjudiciales para quienes incurren en ella.
Esos efectos se resuelven en consideraciones jurdicas de diverso orden. As; en
la esfera de derecho sustantivo, significan extincin de derechos o un determinado
grado de responsabilidad; en el mbito de derecho procesal se resuelven en
decaimiento o prdida de las facultades concedida por la ley ritual, que impide la
prosecucin de una actividad determinada en el mbito del proceso.
Todas las actuaciones mdico sanitarias que sin implicar una responsabilidad
penal, por no constituir delito o falta, generen daos, estn sometidas a
responsabilidad civil, es decir a la obligacin de quien genera el dao de
indemnizar los mismos.
Esta es una responsabilidad genrica para toda accin u omisin que genere un
dao interviniendo culpa o negligencia y de la misma responder el autor del dao
as como otros vinculados a l por distintas relaciones.
La va civil se utiliza en lo referente a actuaciones mdica sanitarias que se lleven
a cabo al amparo de centro privado o de tratamientos de profesionales mdicos en
el ejercicio de su profesin de forma totalmente privada y la margen absoluto de la
sanidad pblica ya que cuando los profesionales mdicos llevan a cabo
actuaciones mdico sanitarias al amparo de la sanidad pblica, al margen de
el
seguro
libre
de
enfermedad,
que
determina
que
sea
Esta
sensibilidad,
algunas
veces
exagerada,
le
permite
hasta olvidar los claros preceptos cientficos o a superficializar los peligros que
puedan presentarse; y
6.3.- Una imprudencia temeraria, que lo induzca hasta a ejecutar actos
profesionales, para los que no est preparado, o cuyas consecuencias no sabe, no
quiere o no puede apreciar.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS EN EL DELITO PROFESIONAL (De
Estudio mdico Legal, Bs. Aires).- Para que pueda existir responsabilidad mdica
se requiere:
Agente: mdico, farmacutico, partera, etc.
Acto: exclusivamente profesional y sin intencin dolosa;
Dao cometido: muerte, lesin o enfermedad;
Impericia, negligencia o imprudencia; y
Relacin causal probada entre el acto y el dao.
La que admite la irresponsabilidad por todo error que ocasione perjuicio material o
moral al enfermo;
La irresponsabilidad absoluta
La que slo se admite en los casos en que es posible demostrar evidentemente
ignorancia crasa, error grosero, negligencia o jurisprudencia culpable.
Esta llamada Responsabilidad Mdica, se pretende an discutir con argumentos
ya anacrnicos y desechados por inconsistentes; como son aquellos que
sostienen que el delito cometido por un mdico en ejercicio de su profesin debe
quedar impune aduciendo que en el aspecto mdico los progresos de la ciencia se
hacen base a experiencias en las que se fundamentan los adelantos en la
teraputica mdica o quirrgica, que suponen una labor de tanteo constante y
de investigacin audaz.
Otro argumento de los partidarios de la irresponsabilidad es la de que una de las
caractersticas del buen mdico y del ptimo cirujano, es precisamente el valor y la
audacia en los momentos que exigen decisiones difciles en los casos extremos y
premiosos, y que el temor de una demanda por responsabilidad, cohibira al
delitos debern ser juzgados por los tribunales de Justicia, como cualquier otro
delito.
No se discute que los tribunales privativos seran los ms competentes para este
juzgamiento; pero, podran ser acusados de parcialidad por la vinculacin entre
profesionales mdicos, o por atriburseles determinada orientacin en beneficio del
colega; en el llamado "espritu cuerpo". Estos tribunales emitiran resoluciones o
sentencias que tendran el carcter de inapelables, por no conocer jurisdiccin
superior, lo que no permitira la revisin del caso, pudiendo de esta manera
permitir la continuacin del error o fallo injusto.
1.- La accin penal.- (De Roy Freyre. Derecho Penal).- "El Ejercicio de la accin
penal tiene aqu carcter pblico. Ajustando el texto comentado a la terminologa
de la LO del Ministerio Pblico (Decreto Legislativo N 52), tenemos las siguientes
formas de ejercitarlas:
2.- A instancia de parte agraviada ("denuncia de parte").
Ocurre en dos casos. Cuando el tiempo de asistencia mdica o de impedimento
para el trabajo es no menor de diecisis das, ni mayor de treinta; y Cuando el
sujeto ha infringido un deber de su funcin, de su profesin o de su industria y el
tiempo de asistencia mdica o de incapacidad para trabajo es no menor de
diecisis das ni sobrepasa los veinte.
3.- De oficio ("juzgamiento de oficio"). Tambin se presente en dos situaciones:
Cuando el tiempo de asistencia facultativa o de incapacidad laboral es por ms de
treinta das; y Cuando el agente ha violado un deber de su funcin, de su
profesin o de su industria y el tiempo de asistencia mdica o de incapacidad para
el trabajo excede de veinte das.
La extincin de la accin penal, por renuncia expresa, slo es posible en los casos
en que la accin penal se inicia a instancia de parte agraviada.
4.- Penalidad
Nuestro Cdigo Penal en su artculo 111 Homicidio Culposo .- seala El que, por
culpa, ocasiona la muerte de una persona ser reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de dos aos o con prestacin de servicios comunitario de
cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas.
Cuando son varias las victimas del mismo hecho o el delito resulte de la
inobservancia de reglas tcnicas de profesin, de ocupacin o industria, la pena
privativa de libertad ser no menor de dos ni mayor de seis aos de inhabilitacin
conforme al artculo 36 incisos 4, 6 y 7.
Asimismo el artculo 124 Lesiones Culposas.- seala El que por culpa causa a
otro un dao en el cuerpo o en la salud, ser reprimido por accin privada, con
pena privativa de la libertad no mayor de un ao y con sesenta a ciento veinte das
multa. La accin penal se promover de oficio y la pena ser privativa de libertad
no menor de uno, ni mayor de dos aos y de sesenta a ciento veinte das multa si
la lesin es grave. Cuando son varias las victimas del mismo hecho o el delito
resulta de la inobservancia de reglas tcnicas, de profesin, de ocupacin o de
industria, la pena privativa de libertad ser no menor de dos ni mayor de cuatro
aos e inhabilitacin conforme al artculo 36 incisos 4, 6, y 7.
Con la reforma penal se ha adicionado el tipo penal de Lesiones causadas al
concebido, sealando, el que cause dao en el cuerpo o en la salud del
concebido, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de un ao ni
mayor de tres.
5.- La Accin Civil.- En el Cdigo Civil vigente de 1984, no se ha considerado en
forma especial esta responsabilidad; pero, en el artculo N 1762, de dicho Cdigo,
se dice: "Si la prestacin de servicios implica la solucin de asuntos profesionales
o de problemas tcnicos de especial dificultad, el prestador de servicios no
responde por los daos y perjuicios, sino en caso de dolo o culpa inexcusable".
"No hace mencin a si la responsabilidad es contractual o extracontractual,
limitndose solamente a la responsabilidad contractual, dejando a criterio de la
autoridad judicial el tratamiento del caso como si se tratar de un dao,
sometindolo a los principios generales de la responsabilidad contractual o
extracontractual segn participamos de la inquietud del cuerpo mdico en relacin
a la pericia mdica que ha de resolver o informar en casos de responsabilidad del
Mdico y compartimos con Laccasagne por la necesidad de contar con
un grupo de peritos honorables y competentes, que constituidos en Comit o
por
los
mdicos,
proponemos
Estos cuatro pasos se deben cumplir, para efectos de que a una persona se le
pueda imputar objetivamente una conducta.
Frente a la imputacin objetiva la doctrina ha manifestado lo siguiente:
GUNTER JAKOBS, autor en quien la defensa soporta la tesis defensiva, es uno de
los mximos exponentes de la teora de la imputacin objetiva, el cual en sus
estudios acadmicos, pretende que los principios de garantas demoliberales
en torno a la proteccin del individuo cedan a favor de los fines del Estado. De ah
que se hable de la teora de la adecuacin social.
Sobre los anteriores principios fue concebida la teora de la imputacin objetiva
como una forma de la imputacin jurdica. Pena, partiendo de los juicios ticos y
del deber del ciudadano que busca eliminar en principio las tesis causalitas o
materialistas
para
encontrar
las
causas
del delito y
centrarse
en
sirve
para
se
presentan
frente
los riesgos futuros. Desde esa ptica, ser factible que un mdico acte sin el
consentimiento de su paciente para evitar un riesgo. Creemos que si, en la medida
que la proteccin a la salud y la vida del paciente as lo exigen.
De lo anterior se desprende claramente que el mdico, que al intervenir a un
paciente encuentra una situacin adicional, para la cual no haba obtenido su
consentimiento, podr actuar sin este, en aras de salvaguardar la salud de su
paciente. Tratamiento que se justifica en la medida que corresponde a la patologa
que presenta, y que por lo dems hace aconsejable una intervencin inmediata
por parte de la especialista.
CREACIN O NO DE UN RIESGO JURDICAMENTE RELEVANTE
Bajo este criterio, lo que mira es s la persona con su conducta ha creado o no un
riesgo jurdicamente relevante para la produccin de un determinado resultado y
que resulta fundamentalmente para resolver aquellos casos en los cuales adems
de la causa inicial se produce una segunda que resulta determinante para la
produccin del resultado.
Finalmente debemos aclarar que, si la actuacin del mdico se enmarc dentro de
los parmetros de la LEX ARTIS, as el resultado se hubiera igualmente producido
a este no se le puede imputar el resultado, al no crear el riesgo jurdicamente
desaprobado.
igualmente
la
aviacin,
los
vehculos,
la televisin en
fin cambio las estructuras del mundo que hasta ese momento se conoc.
Todos estos avances, han conllevado mejora en las condiciones de vida
del hombre, pero paradjicamente han generado nuevos riesgos que deben ser
asumidos por todos. Cuando hoy nos subimos a un avin, este medio
de transporte nos ha acortado las distancias y ha permitido que cada da podamos
desplazarnos a nuevos espacios del globo terrqueo a los que era utpico llegar
en el siglo XIX, y mucho menos invirtiendo el tiempo que hoy se requiere para ello.
No obstante esto, cada vez que bordamos una aeronave, estamos asumiendo el
riesgo que en el transcurso del vuelo, producto de un desperfecto mecnico, de
una accin imprudente o negligente del piloto, o incluso de hecho de la naturaleza,
el avin caiga conllevando muy probablemente resultados fatales. Otro tanto se
podra decir, cuando transitamos por las calles infestadas de vehculos de alto
cilindraje, que generen altas velocidades, aumentando por lo mismo los riesgo, de
quienes todos los das debemos deambular por ellas.
La confianza que todos depositamos, en que cada cual va a realizar lo que
corresponde, es precisamente lo que se denomina PRINCIPIO DE CONFIANZA,
que fue creado por el hombre como un postulado, que permite una vida
en comunidad bajo
las
condiciones
en
las
que
hoy
se
desenvuelven
el
gineclogo,
anestesilogo,
pediatra,
la
enfermera
auxiliar
de enfermera. Todos ellos cumplen una funcin especfica encaminada cada uno
desde su actividad, a garantizar el nacimiento de la criatura que la madre lleva en
su vientre.
Otro tanto se puede decir de la atencin en un servicio de urgencias, donde se
desempean desde el camillero, enfermeras, mdicos generales, mdicos
especialistas, bacteriloga e incluso radilogo, todos los cuales igualmente
participan en la atencin de los pacientes. En todos estos casos, podemos
observar como cada profesional de la salud, esperara que los dems desde la
ptica de su especialidad hagan lo que le corresponda.
El cirujano, previo a la finalizacin del acto quirrgico, le solicita a la auxiliar que
revise cuantas compresas fueron utilizadas y que se percate de que no quede
ninguna en el cuerpo del paciente. Esta seala que todas fueron retiradas, sin
verificar claramente esto, razn, por la cual se cierra la herida, quedando algunas
de ellas dentro de la cavidad, las cuales producen complicaciones y lesiones
graves para la salud del paciente.
En este caso creemos que dando una aplicacin correcta al principio de confianza,
se debe concluir que si la causa de la muerte tiene una relacin directa con la
tcnica utilizada, necesariamente se debe compromete la responsabilidad del
cirujano y no del anestesilogo.
El principio en comento, exige que cada cual haga lo que le corresponda desde el
marco de su especialidad, en consecuencia el anestesilogo debe utilizar al
anestsico adecuado y en la cantidad correcta teniendo en cuenta la duracin la
duracin del acto quirrgico, el tipo de paciente, debiendo cumplir con todo su
proceso de atencin correspondiente con el paciente, en sus fases PRE, intra y
rige para ellos el principio de confianza respecto de los colaboradores que han
sido integrado a su equipo de trabajo, esto no es aplicable solamente al personal
auxiliar sino aun a empleados especialmente cualificados, de modo, que por
ejemplo, el cirujano puede confiar en las capacidades del anestesista que ha sido
contratado por el centro hospitalario donde l desempea sus funciones y a su vez
el anestesista puede confiar tanto en el diagnstico del cirujano, como en el
personal encargado del mantenimiento de los equipos de anestesia. No obstante
lo anterior, a las personas encargadas de las seleccin del personal y de la
asignacin de funciones de acuerdo con su grado de cualificacin se le
recomienda efectuar peridicamente evaluaciones aleatorias que permitan
mantener el grado de confiabilidad del personal empleado".
Igualmente en sus consultorios particulares, les corresponde a los profesionales
de la salud, contratar personal cualificado, toda vez que la falta de cualificacin de
los mismos y los yernos que de ellos se derivan, no solo en virtud del principio de
confianza, sino adems en el de asuncin del riesgo de contratar personal no
idneo para que le colabore, y por ejemplo en la preparacin de un mdicamente
la subalterna se equivoca, el resultado y sus consecuencias se le imputa a su jefe,
porque aqu para este se desaparece el principio de confianza, y tendr la
obligacin de revisar minuciosamente cada acto que se realice por el subalterno.
DEFECTOS DE COMUNICACIN
En actividades como la medicina, la comunicacin debe ser adecuada, para evitar
que una orden no entendida o entendida de manera equivocada, conlleve efectos
nocivos para la salud del paciente. En se sentido ser necesario, que el mdico se
cerciore que la orden fue comprendida por la enfermera, especialmente cuando
estas se dan verbalmente, por ello resulta pertinente que se den por escrito y que
hagan parte de la historia clnica.
Existen casos en los cuales resulta difcil dejar este tipo de constancia, porque por
las circunstancias en que se da la misma, esto no puede ser posible, por ejemplo
cuando el cirujano le solicita a la instrumentadora un instrumento determinado y
ella puede entender que es otro. En este caso debe, bsicamente, cerciorarse el
mdico que la orden dada, fue entendida de manera adecuada.
que se llama genricamente como casos de mala praxis mdica. Por lo tanto, se
piensa que sera preferible acudir directamente al aspecto normativo de la
imputacin objetiva.
CRITERIOS PARA FORMULAR LA IMPUTACIN OBJETIVA DEL RESULTADO
Focalizando nuestro inters en la imputacin objetiva del resultado, los criterios
para formularla comienzan a aplicarse luego de comprobada la causalidad natural.
A nuestro juicio este paso es necesario, pese a lo imprecisa que puede resultar la
idea causalidad natural, y la insuficiencia que del empleo de ella deriva. Sin
embargo, siempre se debe proceder as en casos de posible mala praxis mdica,
para ir paulatinamente penetrando en el arcano de saber si en el agravamiento de
la salud del enfermo o en su muerte ha influido una conducta profesional
penalmente cuestionable.
El paso siguiente consistir en examinar, siguiendo una pauta formulada
tempranamente por Jescheck, si el autor ha creado un peligro, jurdicamente
desaprobado, para la produccin del resultado.
En este sentido, y en la materia mdica, nunca se olvida que el individuo enfermo
corre peligro y que intentar curarlo tambin asumir el riesgo de que la intervencin
no resulte exitosa o produzca consecuencias nocivas anexas. Finalmente, para
que pueda atribuirse objetivamente el resultado habr que probar que l
materializa el mismo peligro, jurdicamente desaprobado, que la accin gener.
Ambos extremos: la creacin del riesgo y la concrecin de l son deducidos, por la
moderna teora de la imputacin objetiva, del fin de proteccin de la norma penal.
Porque est solo prohbe acciones que creen para el bien jurdico un riesgo mayor
que el autorizado, as como la produccin de un resultado que se hubiera podido
evitar. En la materia mdica esto es muy claro:
La norma penal no veda (y esto es obvio) la intervencin del profesional en favor
del enfermo.
La norma penal tampoco proscribe que se asuman riesgos (porque ellos son
insitos a todo hacer u omitir del mdico, enfrentado a la enfermedad de su
paciente).
imprudencia. El autor no tiene que conocer la elevacin del riesgo, porque esta se
refiere solo al tipo objetivo del ilcito y, por tanto, al mbito de la norma de
Valoracin. El tipo objetivo del ilcito presupondra conforme al criterio de Wolterun Standard mnimo objetivo de imputacin de una accin socialmente
inadecuada.
Aparte, la formulacin de Wolter obliga a dar dos pass: En el primero, aparece que
no es necesario que el autor conozca que est elevando el riesgo; en el segundo
resulta que el conocimiento que tenga (o la posibilidad del mismo) determinarn si
se est ante una conducta dolosa o culposa.
Ms bien el planteo correcto sera este:
Si el principio de la elevacin del riesgo es esencial para la imputacin objetiva,
aqul juega dentro del tipo: lo que se le adjudica al sujeto es la realizacin de una
conducta; no cualquiera sino una conducta tpica.
Al revs: si no puede formularse la imputacin objetiva no es que no exista la
conducta enjuiciada; lo que ocurre es que no rene los requisitos tpicos. Esa
atipicidad resulta de la ausencia de una conexin valorativa entre la actividad del
sujeto y las exigencias legales.
En la obra que hemos citado Wolter dice tambin: "El riesgo no permitido
realmente creado dentro del alcance del tipo penal debe ser objetivamente
elevado en comparacin con el peligro derivado de una conducta alternativa
hipottica y adecuada a derecho".
Y con respecto a esto tambin tenemos que formular otra objecin, pues sigue
utilizndose, aunque empleando otras palabras, el mtodo que consiste en
parangonar la conducta real con la ideal; pero cmo se construye esta, con base
en qu pautas valorativas, contina siendo el problema mayor de la imprudencia.
En el ejercicio del arte de curar tenemos la actuacin real, lo que hizo un
profesional de carne y hueso; con nombre, apellido, historia. Lo que hubiese
hecho el buen mdico requerira construir con la imaginacin ese personaje del
que, obviamente, no se conoce el rostro, no se sabe a donde ni cmo habra
obtenido su saber y su habilidad. Al mdico de carne y hueso, sujeto de un
proceso penal, le resultar de una crueldad inusitada que se lo compare con un
personaje que solo tiene existencia en la cabeza del juez y, por tanto no podr
cuestionar.
El logro ms significativo de la doctrina de la segunda mitad del siglo XX consiste
en haber demostrado que la imputacin objetiva del resultado se establece sobre
bases valorativas; que no es suficiente que la accin haya causado (empleando la
palabra en sentido naturalista) el resultado previsto por la ley, parar adjudicar el
hecho. Lo contrario contraro significara el mantenimiento de una forma residual
de responsabilidad objetiva. As, aunque por lo general cuando el autor ha
producido por imprudencia un resultado de los previstos por la ley, ello mismo
significa que cre un determinado riesgo, que se tradujo en el efecto. Pero pueden
concurrir excepciones, como cuando se ha generado riesgo que razones
normativas no desaprueban, tal como apunta Hirsch.
Llevadas las ideas precedentes a la actuacin mdica resulta lcito intervenir
quirrgicamente con urgencia, parra salvar la vida del paciente, an sabiendo los
profesionales que la operacin entraa peligro y es previsible un resultado infausto
porque ella no se realiza en condiciones ideales.
No se nos escapa que en el ejemplo dado aparecen problemas sistemticos,
porque se habra producido una elevacin del riesgo, ms all del permitido, al no
contar los profesionales con los elementos y ayuda normales par ese tipo de
intervencin; as habran actuado de manera descuidada. Pero sera posible que
el hecho tpico quedase justificado por aplicacin de las reglas del estado de
necesidad. Respecto de este ltimo instituto, se apartara del objeto de
nuestrainvestigacin hacer un desarrollo pormenorizado de l y nos limitamos a
afirmar lo siguiente: El estado de necesidad es el control posterior a la
determinacin de tipicidad de una conducta que, siendo prevista por la ley como
delito, no vulnera sin embargo las normas fundamentales; aquellas que tienen una
relevancia superior a las contingentes de la legislacin a las contingentes de la
legislacin penal ordinaria. As en el anlisis global de si una accin mdica es
lcita o no, tendramos una primera criba que dejara fuera (por atpicas) las
conductas que se mantienen dentro de la zona del riesgo permitido. Pasaran
solamente aquellas que han excedido ese lmite, al genera un peligro intolerable.
aun ms, hasta conseguir una teora general de la imputacin objetiva, que
abarque el contenido del injusto, es posible hacer las siguientes consideraciones
generales:
La nocin de riesgo o peligro jurdicamente desaprobado es decisiva y por ello
interesa saber como se determina.
Para que un hecho le sea imputable a una persona se requiere que aqul
represente un riesgo objetivo para los bienes que el Derecho protege y un
apartamiento del rol que, para el correcto funcionamiento de la sociedad, cada uno
tiene asignado. En este ltimo sentido, y en el terreno de la actividad curativa, se
pretende averiguar si el resultado producido cae dentro de la esfera jurdica de
responsabilidad del mdico, circunscrita conforme a los principios de autonoma y
divisin de trabajo, entre otros. Persiguiendo la finalidad de decidir que riesgos son
relevantes, cules pueden ser tolerados y cuales no, se deben tener en cuenta las
finalidades poltico-criminales que corresponde atribuir al sistema del delito. Es un
juicio de carcter objetivo, sobre elementos de esa misma condicin, pero que
tambin tiene en cuenta los conocimientos y la actitud del sujeto sobre su propia
conducta, engarzado ello con los requerimientos que supone el funcionamiento del
grupo social.
Ahora, quienes van mas all de las ideas que impuso Welzel, dedican sus
esfuerzos a analizar el comportamiento del hombre, teniendo en cuenta el estadio
del desarrollo alcanzado por la sociedad concreta a la que pertenezca, en la que
cada cual tiene que realizar las actividades que le estn permitidas y abstenerse
de las prohibidas, de tal manera el Derecho valoriza el cumplimiento o no de las
expectativas de comportamiento social: Si el individuo quien tiene que garantizar
que se desempeara conforme al papel que tiene asignado ( y el mdico es un
personaje paradigmtico para ilustrar la explicacin) defrauda a la sociedad,
puede su conducta ingresar al mbito de lo penalmente prohibido.
Esto no significa, y resulta imposible resaltarlo, que los integrantes del grupo sean
como juguetes mecnicos sometidos a reglas que anulen la personalidad de cada
uno. Por el contrario, explica Jakobs que ese propsito de impedir la defraudacin
a las expectativas no es un objetivo absoluto, ya que no se pueden evitar todas las
Ante una accin negligente del medico, va a traer como consecuencia dos tipos de
responsabilidades
b.- Responsabilidad penal del medico
Para que un acto medico sea sancionable penalmente debe cumplir con dos
requisitos. El primero, que el acto mdico demuestre la condicin de haberse
ejercido por Accin o por omisin, y este ejercicio hay generado un dao
consumado; el segundo, que esa accin este tipificado como delito contemplado
en el cdigo penal.
Es delito toda accin u omisin tpicamente antijurdica, culpable imputable y
punible. Antijurdica por que es contrario al ordenamiento jurdico, es Culpable por
que no existe la intencin de daar, es tpica por que esta dentro del Cdigo, es
imputable por que es ejercido por una persona mayor de edad en pleno uso de
sus facultades y punible por que tiene una pena. Nadie ser sancionado por un
acto no previsto como delito o falta por la ley vigente al momento de su comisin,
ni sometido a pena o medida de seguridad que no se encuentre establecida en
ella.
La responsabilidad penal esta normado por el cdigo penal, que tiene por finalidad
penar o castigar a quien ha cometido un hecho punible, atentando contra los
principios legales del estado, irrogando daos y perjuicios a su organizacin, a la
sociedad o a la persona humana. La pena, necesariamente precisa de la lesin o
puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados por la ley.
En la negligencia mdica el bien jurdico protegido es la vida y la salud.
Artculo 11.- Las penas establecidas por ley se aplican siempre el agente de
infraccin dolosa. El agente en infraccin culposa es punible en los casos
expresamente establecidos por la ley.
c.- De la participacin criminal.El cdigo establece formas de participacin criminal en un hecho medico de
responsabilidad penal, estos son el autor y los coautores. Autor es que
directamente ha causado el hecho considerado delito doloso o culposo. Cmplice
es aquel, que ha prestado auxilio y sin cuya participacin no hubiere podido
llevarse a cabo el delictuoso. En una intervencin quirrgica, el autor es el cirujano
Ranieri, profesor de
la
antigua Universidad de
Bolonia,
nos
dice
razonable
de
los
seres
humanos
invadidos
de
Puede ser cualquier persona, basta que tenga vida. Los sujetos pueden ser varias
personas.
- Sujeto activo
Puede ser cualquier persona capaz. Pero es el caso, que el profesional medico no
es cualquier persona, por que en razn a su profesin, su conducta esta regida a
mayor responsabilidad en tanto que su actividad profesional lo obliga a realizar
sus acciones con mayor previsin, diligencia y se acreciente el deber del cuidado.
El delito resultado de la inobservancia de reglas tcnicas de su profesin, dando
lugar a que se produzca la muerte de una persona por falta de previsin.
Eliminacin de la pena de inhabilitacin en los delitos de homicidio y lesiones
culposas cometidos por negligencia medica
CONVERSIN DEL ACTO MDICO LCITO EN ILCITO
En el acto medico existe una relacin de obligatoriedad que esta dado por tres
elementos fundamentales.
1.- Son los sujetos que son dos: el paciente o acreedor que el titular del derecho
de exigir la aceptacin de una obligacin que en la eventualidad de producirse un
hecho irregular, tiene derecho a exigir el pago de una indemnizacin; y el mdico o
deudor es la persona sobre quien pesa el deber jurdico e cumplir la obligacin. El
2.- Es el elemento objetivo, que consiste en la actividad o comportamiento de cada
uno.
3.- Elementos es el vnculo jurdico, en que el deudor (medico) queda obligado.
El vnculo jurdico nace de dos formas. El primero de una relacin contractual y el
segundo de una relacin extracontractual (consecuencia del acto humano sin
contrato).
En la relacin contractual el paciente tiene la obligacin de pagar los honorarios
acordados, y en su reclamo se le exige que demuestre la existencia de la relacin
contractual, es decir el contrato y su cumplimiento. El efecto jurdico que pesa
sobre el medico es que asume la obligacin de responder el reclamo de la
indemnizacin que el paciente le haga, como consecuencia de la obligacin
contractual cumplida negligentemente. De esto se desprende que en la
DE LA ASOCIACIN
NEGLIGENCIA MDICA.
En algunos pases, existe un aumento de las demandas por negligencia mdica y
las asociaciones mdicas nacionales buscan los medios para hacer frente a este
problema. En otros pases, las demandas por negligencia mdica son raras, pero
las asociaciones mdicas nacionales de dichos pases deben estar alertas frente a
los problemas y consecuencias que puede producir un aumento de las demandas
contra mdicos.
En esta declaracin, la Asociacin Mdica Mundial desea informar a las
asociaciones mdicas nacionales sobre algunos de los hechos y problemas
relacionados
con
las
demandas
por
negligencia
mdica.
Las
leyes
los sistemas jurdicos en cada pas, como las tradiciones sociales y condiciones
econmicas, influirn en la aplicacin de ciertos elementos de esta declaracin
para cada asociacin mdica nacional. Sin embargo, la Asociacin Mdica
Mundial estima que esta declaracin debe ser de inters para todas las
asociaciones mdicas nacionales.
El aumento de demandas por negligencia mdica puede ser el resultado, en parte,
de una o ms de las siguientes circunstancias.
El progreso en los conocimientos mdicos y de la tecnologa mdica permite que
los mdicos logren proezas que eran imposibles en el pasado, pero estos logros
implican nuevos riesgos que pueden ser graves en varios casos.
La obligacin impuesta a los mdicos de limitar los costos de la atencin mdica.
La confusin entre el derecho a la atencin, que es accesible, y el derecho a lograr
y mantener la salud, que no se puede garantizar.
El papel perjudicial que a menudo representa la prensa, al incitar la desconfianza
en los mdicos y cuestionar su capacidad, conocimientos, conducta y control del
paciente y al sugerir a stos que presenten reclamos contra los mdicos.
Las consecuencias indirectas del desarrollo de una medicina defensiva,
producidas por el aumento del nmero de demandas.
Se debe hacer una distincin entre la negligencia mdica y el accidente durante la
atencin mdica y el tratamiento, sin que haya responsabilidad del mdico.
La negligencia mdica comprende la falla del mdico a la conformidad de las
normas de la atencin para el tratamiento de la condicin del paciente, o falta de
conocimiento, o negligencia al proporcionar la atencin del paciente, que es la
causa directa de un accidente al paciente.
ordenndose
la crucificacin
de
un
mdico POR
HABER
ni
graves
estaban
castigados
con
sanciones
econmicas
indemnizaciones a los perjudicados por los mdicos, mientras que ante fallos con
resultados graves, el mdico poda perder una o amas manos si era cirujano, con
la nica finalidad de evitar que siguiese operando.
Hoy en da, son sin duda los Estados Unidos de Amrica los que encabezan el
nmero
de
denuncias
por imprudencias
mdicas,
sin
embargo
all
la
CODIGO PENAL
ARTCULO 218.- (EJERCICIO ILEGAL DE LA MEDICINA). Ser sancionado
con reclusin de tres (3) meses a dos (2) aos o multa de treinta (30) a cien
(100) das: 1. El que sin ttulo ni autorizacin ejerciere una profesin mdica,
sanitaria o anloga. 2. El que con ttulo o autorizacin anunciare o prometiere
la curacin de enfermedades a trmino fijo o por medios secretos o infalibles.
3. El que con igual ttulo o autorizacin prestare su nombre a otro que no lo
tuviere, para que ejerza las profesiones a que se refiere el inciso 1. 4. El que
efectuare intervencin quirrgica o tratamiento mdico innecesarios.
ARTCULO 219.- (DISPOSICIONES COMUNES). En cualquiera de los casos
de los tres (3) captulos anteriores, la pena ser aumentada: 1. En un cuarto, si
hubiere peligro de muerte para alguna persona. 2. En un tercio, si el hecho
fuere la causa inmediata de la muerte o lesiones graves de alguna persona.
ARTCULO 220.- (FORMAS CULPOSAS). Cuando alguno de los hechos
anteriores fuere cometido por culpa, se impondr reclusin de seis (6) meses a
dos (2) aos, si no resultare enfermedad o muerte de alguna persona, y
reclusin aumentada en la mitad, si resultare la enfermedad o muerte.
ARTCULO 260.- (HOMICIDIO CULPOSO). El que por culpa causare la
muerte de una persona incurrir en reclusin de seis (6) meses a tres (3) aos.
Si la muerte se produce como consecuencia de una grave violacin culpable de
los deberes inherentes a una profesin, oficio o cargo, la sancin ser de
reclusin de uno (1) a cinco (5) aos.
los casos de
negligencia mdica tendra como resultado acabar con los vacios jurdicos
existentes en la materia
Demostracin.Variables
Variable independiente
Los vacos jurdicos al momento de sancionar la negligencia mdica dentro de la
legislacin boliviana.
Relacin causal
Provocan
Variable dependiente
La necesidad de incorporar un tipo penal dentro de nuestra legislacin al igual que
la formulacin de legislacin dedicada a sancionar la negligencia mdica.
Tcnica de recoleccin de datos .-
Usted
sabe
que
es
la
negligencia
mdica?
70
60
50
40
30
20
10
0
SI
NO
NS/NR
Columna1
La mayora de los encuestados tenan ya sea una idea muy clara o vaga de lo que
es la negligencia mdica dando como resultado un 70% de personas que saban
acerca del tema.
2.- Conoce la existencia de alguna ley, articulo, decreto que sancione la
negligencia mdica?
Columna1
SI
NO
NS/ NR
3.- Conoce algn caso de negligencia mdica que haya tenido una sancin por
dicha mala praxis?
Chart Title
80
70
60
50
40
30
20
10
0
SI
NO
NS/NR
Serie 3
Segn los encuestados dentro de nuestro pas son pocos los casos conocidos de
negligencia mdica sancionados pero si son de conocimiento los denunciados.
4.- Cul cree usted que debera ser la sancin por la prctica de negligencia
mdica?
60
50
40
30
20
10
0
Serie 3
Anlisis e interpretacin.-
los requisitos
BIBLIOGRAFA
1 .- Aristteles Etica a Nicomaco, versin, introduccin y notas : JAVIER
FERNANDEZ AGUADO. Instituto de Humanidades. Angel Hayala. Biblioteca de
Management CIE Dossat. Madrid.
2
.-
Bustamente,
C.,
1985
Etica,
Medicina
integral.Lima.
3 .- Doctor Moiss Ponce Malaver, Revista Mdica Internacional..
4 .- Gunter Jakobs. La Culpa y El funcionalismo Penal en Alemania.
5 .- Frish Wolgang, tipo penal e imputacin objetiva, colex, Madrid 1995 pgina 66.
6 .- Jeschek, Derecho Penal Funcionalista, Alemania Universidad de Berlin.
7 .- Cancio Melia, Manuel, La exclusin de la tipicidad por la responsabilidad de la
victima imputacin a la victima.
8 .- Gimbernat Ordeig, Enrique, infraccin al deber de diligencia y fin de la norma
en los delitos culposos, en Revistas de la circulacin, Madrid 1965 pgina 593.
9 .- Struensse Eberhard, atribucin objetiva e imprudencia, traducido por Jos Luis
Serrano, Gonzles de Murillo, en CPC, Edersa, Madrid.
OFICIAL
DEL
ESTADO
PLURINACIONAL
DE
BOLIVIA
ANEXOS
Encuesta:
Universidad mayor de San Andres
Facultad de Derecho y CS. Politicas
Carrera de Derecho
Profesin/ocupacin.Edad
Sexo
b) NO
c) NS/NR
b) NO
c) NS/NR
3.- Conoce algn caso de negligencia mdica que haya tenido una sancin por
dicha mala praxis?
a) SI
b) NO
c) NS/NR
4.- Cul cree usted que debera ser la sancin por la prctica de negligencia
mdica?
a) Pena mxima 30 aos
b) sancin econmica