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M
Y
K
Ao 1,
martes 12 de
octubr e
de 2004
ESPECIAL
rbitros, tica y
Administracin de
Justicia
nmer o
15
C
M
Y
K
Carlos
Alberto
Matheus
Lpez
Consultor en materia de
Derecho de Arbitraje y
Derecho Procesal Civil.
Catedrtico de Derecho de Arbitraje y Derecho
Procesal Civil de la PUCP.
rbitro del Centro de Conciliacin y Arbitraje de la
CCL,Consucode, Amcham,CAL,SEPS y PUCP.
I.INTRODUCCIN
A efectos de observar la importancia
de la figura en estudio dentro del campo del Derecho de Arbitraje1, cabe sealar inicialmente y sin lugar a dudas que
el origen del arbitraje se encuentra en el
convenio arbitral justificado en la autonoma de la voluntad, sin cuya presencia no ser posible reconocer virtualidad
alguna al arbitraje2 , o lo que es lo mismo, sin convenio arbitral no puede existir arbitraje3.
II. CONCEPTO
Si bien existen diversas definiciones
sobre el convenio arbitral4, podemos
conceptuarlo como un negocio jurdico
bilateral que, alejado del contractualismo, permite la resolucin procesal de la
controversia5 . Siendo por ello un negocio jurdico impropio que no origina
las consecuencias propias del contrato,
sino ms bien aquellas impropias de la
resolucin procesal de la controversia
que constituye su objeto6.
En nuestra actual Ley General de Arbitraje7 es posible hallar una definicin de
convenio arbitral8, la cual nos evidencia
la indudable vocacin negocial no contractualista9 de ste10. As mismo, resulta plausible su propuesta de asumir al
convenio arbitral como categora conceptual autosuficiente tcnicamente, para
que la controversia pueda someterse a
la resolucin procesal del arbitraje11.
III.FORMALIDAD
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K
Derecho de Arbitraje
Reflexiones sobre el
convenio arbitral
neral de Arbitraje supone no slo la
autonoma en la forma de suscripcin de
ste, sino que adems permite tipificar
las distintas formas de arbitraje aceptadas legalmente14.
Es necesario precisar, adems, que
nuestra Ley General de Arbitraje instaura como regla general que la forma que
ha de revestir el convenio arbitral sea la
escrita15, forma que viene requerida ad
solemnitatem, pues, su falta hara el
convenio nulo16.
Obsrvese que la formulacin respecto a la formalizacin del convenio arbitral, prevista en la Ley General de Arbitraje, es sumamente esttica en tanto
escrita, pero a su vez extraordinariamente laxa y espiritualista, puesto que
resuelve cualquier tipo de cuestin relativa a la forma escrita dentro del contex-
IV. LA EXPRESIN EN EL
CONVENIO ARBITRAL DE
LA CONTROVERSIA
El objeto del convenio arbitral lo
constituye una controversia presente o
futura que pueda surgir entre las partes en materias de su libre disposicin20, la cual viene caracterizada21 por
su naturaleza abierta22, ser determinada o determinable23, la libre disponibilidad, el carcter contractual24 o extra
ontractual y su ubicacin extra o intraprocesal.
El convenio arbitral posee una in-
dudable vocacin objetiva no de universalidad25-, dado que slo se comprenden en el mismo las controversias
que determinen la expresa voluntad
de las partes. Concurriendo por tanto
dos elementos: el elemento volitivo
Situacin del arbitraje internacional en Amrica Latina (3), Notas sobre la intervencin de terceros en el proceso arbitral (6-7),
Importancia del arbitraje de consumo (8)
Contina en pg. 2
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2 jur dica
todo Congreso
es reflejo no slo
de la sociedad sino
tambin del sistema
electoral con el que
es conformado.
adadad
12 Libertad que ya vena de algn modo recogida por el Cdigo Civil de 1984 -cuyo artculo 1910 nos sealaba que El compromiso arbitral debe celebrarse por escrito, bajo sancin de nulidad - y posteriormente
por la Ley General de Arbitraje de 1992, cuyo artculo 5 prescriba -igual que la LGA vigente- que El convenio
arbitral se celebra por escrito, bajo sancin de nulidad
13 Exigencia que si exista durante la vigencia del ya derogado Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912,
cuyo artculo 552 -referido al compromiso arbitral- sealaba que El compromiso ha de formalizarse, bajo pena
de nulidad, en escritura pblica.
14 Resulta evidente que las partes podrn libremente determinar -en el convenio arbitral- la tipologa del arbitraje que desean utilizar. Decidiendo si aquel ser de derecho o de conciencia, y a su vez, si ste ser institucional o ad hoc.
15 Como lo prescribe el primer prrafo del artculo 10 LGA al sealarnos que El convenio arbitral se celebra
por escrito, bajo sancin de nulidad.
16 Con tal parecer REGLERO, ob. cit., pg. 184; de modo similar, Cordn, ob. cit., pg. 69.
17 Como puede observarse del tenor del segundo prrafo del artculo 10 LGA, al prescribir ste que Se
entiende que el convenio arbitral se ha formalizado por escrito no solamente cuando est contenido en documento nico suscrito por las partes, sino tambin cuando resulta del intercambio de cartas o de cualquier otro
medio de comunicacin o correspondencia que inequvocamente deje constancia documental de la voluntad
de las partes de someterse a arbitraje.
18 Esta gran flexibilidad del requisito formal puede observarse en el Derecho Comparado, en normas tales
como la Ley de Arbitraje Alemana del 22 de diciembre de 1997, la Ley Griega sobre Arbitraje Comercial
Internacional del 18 de agosto de 1999 y la nueva Ley de Arbitraje Espaola del 23 de diciembre de 2003.
19 Con similar parecer REGLERO, ob. cit., pg. 184. Nos seala que Aunque se ha dicho que lo que es persigue con el requisito de forma del convenio arbitral es asegurarse de que las partes sean concientes de que se
han sometido a un arbitraje, en mi opinin, el papel fundamental de la forma escrita no deja de ser sino el
medio de prueba de que se ha otorgado el convenio arbitral; de modo similar GETE-ALONSO Y CALERA,
MARA DEL CARMEN, La caracterizacin del convenio arbitral en la Ley 36/1988 de 5 de diciembre, de
Arbitraje, La Ley, 2 de mayo de 1990, pg. 1041. Nos seala que En relacin a la manera en que se considera cumplimentada la exigencia de forma escrita, () se ha producido una liberalizacin de la misma () La
Ley se coloca en la lnea de admitir los medios de comunicacin que se utilizan en la sociedad actual en le
mundo de los negocios. Lo que importa es, slo, que la constancia de la voluntad contractual de sometimiento a arbitraje se produzca en un tipo de soporte documental, pero no elimina la necesidad de forma
20 Con tal parecer CORDN, ob. cit., pg. 66.
21 Requisitos que se observan de lo prescrito por los artculos 1 y 9 de la Ley General de Arbitraje.
(Artculo 1) Disposicin general.- Pueden someterse a arbitraje las controversias determinadas o determinables sobre las cuales las partes tienen facultad de libre disposicin () pudiendo extinguirse respecto de ellas
el proceso judicial existente o evitando el que podra promoverse (las negritas son nuestras).
(Artculo 9) Definicin de convenio arbitral.- El convenio arbitral es el acuerdo por el que las partes deciden
someter a arbitraje las controversias que hallan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relacin jurdica contractual o no contractual, sean o no materia de una proceso judicial (las negritas
son nuestras).
22 Puesto que el trmino controversia nos permite indicar que la vocacin objetiva del convenio arbitral no es slo jurdica, siendo por ello -al poder ser tambin extra jurdica- posible el recurso a los rbitros para que resuelvan una controversia material o econmica, interpreten unas determinadas lagunas
o adapten un contrato las nuevas circunstancias; en contra CORDN, ob. cit., pg. 67. Nos seala que
la controversia entre las partes debe entenderse en sentido tcnico jurdico como discrepancia que
debe ser resuelta a favor de una de ellas () y ha de ser una controversia jurdica -no meramente material o econmica- y real, no ficticia.
23 No es preciso que la controversia est concreta y especficamente determinada, basta que sea determinable. Contemplndose as tanto a las controversias ya surgidas (que estn determinadas per se) como aquellas
pendientes de surgir, que slo son determinables por la exigencia que se establece de fijar en el convenio arbitral -de modo expreso o mediante la aportacin de datos que permitan inducirla- la relacin jurdica de la que
surgen (Con igual criterio CORDN, ob. cit., pg. 67).
Queda evidenciada as la total factibilidad de un convenio arbitral sobre controversias futuras (Con tal parecer
REGLERO, ob. cit., pg. 87) como tambin la consecuente imposibilidad de un convenio por el que las partes
decidan someter todas las controversias que puedan surgir de relaciones jurdicas futuras entre ellas (Con igual
parecer CORDN, ob. cit., pg. 67). Sin embargo, hay que excepcionar de esta ltima regla el supuesto en que
la totalidad de las controversias se refieran a una relacin jurdica singular y aquellas situaciones bastante frecuentes en el trfico comercial, de relaciones peridicas y continuadas, sometidas muchas veces a las reglas
del uso comercial o a una disciplina contractual uniforme (Con tal parecer REGLERO, ob. cit., pg. 88).
24 Como ya vimos es indiferente que las relaciones jurdicas a incluir en el convenio arbitral sean o no contractuales. Lo cual significa que la controversia no ha de poseer, necesariamente, carcter jurdico.
25 Puesto que la obligacin de que las partes delimiten la relacin jurdica de la cual haya surgido o pueda
surgir la controversia, tiene como uno de sus objetivos el evitar la total y absoluta indeterminacin, pues ello
supondra la renuncia a la jurisdiccin estatal en todas las controversias jurdicas que pudieran surgir entre particulares, lo que sera tanto como renunciar al derecho constitucional a la tutela judicial (Con tal parecer REGLERO, ob. cit., pg. 87; de igual modo CORDN, ob. cit., pg. 67).
26 LORCA NAVARRETE Y MATHEUS LPEZ, Tratado de, ob. cit., pgs. 91-92.
27 Con tal parecer LA CHINA, SERGIO, L'arbitrato. Il sistema e l'esperienza, Giuffr editore, Milano, 2004, pg.
53 y sgtes; de igual forma FOUCHARD, PHILIPE; GAILLARD, EMMANUEL; GOLDMAN, BERTHOLD, Trait de
l`arbitrage commercial international, Litec, Paris, 1996, pg. 395 y sgtes; del mismo modo CORDN, ob. cit.,
pg. 71. Nos seala que Distingue la Ley una doble eficacia del convenio arbitral: la eficacia positiva, consistente en la obligacin de las partes de someter la solucin de las controversias que surjan entre ellas a la decisin de uno o ms rbitros, y la eficacia negativa, consecuencia de la anterior, consistente en la sustraccin de
la controversia en cuestin al conocimiento de los tribunales.
28 Con igual parecer GONZLEZ MONTES, JOS LUIS, La Excepcin de Arbitraje, La Ley, 2 de mayo de 1990,
pg. 1160. Nos seala que En trminos generales puede decirse que el efecto negativo que se sigue del convenio arbitral supone una exclusin del ejercicio de la potestad jurisdiccional sobre el objeto del mismo y, desde
ese punto de vista, he de convenir con un sector doctrinal, que se trata de una excepcin que se relaciona con
el objeto del proceso.
29 Como se observa de lo dispuesto en los Artculos 9 y 16 de la Ley General de Arbitraje. En tal forma, el artculo 9 nos seala que El convenio arbitral obliga a las partes y a sus sucesores a la realizacin de cuantos
actos sean necesarios para que el arbitraje se desarrolle, pueda tener plenitud de efectos y sea cumplido el
laudo arbitral (las negritas son nuestras). Por su parte, prescribe el artculo 16 que Si se promoviera una
accin judicial relativa a una materia que estuviera reservada a decisin de los rbitros de acuerdo con el convenio arbitral o cuyo conocimiento ya estuviera sometido por las partes a esa decisin, tal circunstancia podr
invocarse como excepcin de convenio arbitral dentro del plazo previsto en cada proceso (las negritas son
nuestras).
As mismo, debemos concordar estas normas con los artculos 446 inciso 13 y 451 inciso 5 del Cdigo Procesal
Civil, los cuales nos sealan, respectivamente, que El demandado slo puede proponer las siguientes excepciones: (...) 13. Convenio arbitral y que Una vez consentido o ejecutoriado el auto que declara fundada
alguna de las excepciones enumeradas en el artculo 446, el cuaderno de excepciones se agrega al principal
y produce los efectos siguientes: () 5. Anular lo actuado y dar por concluido el proceso si se trata de las
excepciones de () convenio arbitral.
30 LORCA NAVARRETE Y MATHEUS LPEZ, Tratado de, ob. cit., pgs. 114-115.
Error de traduccin.
PAGINAS:EDICION:PAGINAS DEL DIA:LOGO COMPLETO.EPS
DIRECTOR (e): GERARDO BARRAZA SOTO EDITOR: MARIO SOLS CRDOVA COLABORADOR: PEDRO TUCTO CALDERN EDITOR GRFICO: MARIANO VSQUEZ REYES DISEO Y DIAGRAMACIN: ADOLFO ZUBIETA
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: msolis@editoraperu.com.pe
internacional
en Amrica Latina
Identificamos asimismo a las legislaciones arbitrales de Bolivia,7 El Salvador,8
Honduras9 y Panam,10 que poseen en comn el mismo problema ya detectado,
aunque sus disposiciones locales se apartan en menor grado de los estndares internacionales. Sin embargo, la sola existencia de estas normas locales hace poco
atractiva la prctica del arbitraje internacional dentro de sus fronteras.
I. EL ARBITRAJE EN AMRICA
LATINA
Amrica Latina ha sido considerada
tradicionalmente una regin hostil hacia
el arbitraje.
Esta afirmacin es fcil de comprobar,
simplemente analizando las pobrsimas
legislaciones arbitrales que nos han regido hasta hace muy pocos aos y la casi
nula aceptacin de tratados arbitrales
universales, como son la Convencin de
Nueva York y el Convenio del Ciadi.
Sin embargo, a partir de la dcada pasada, la situacin ha comenzado a cambiar para bien.
En efecto, hasta la fecha Antigua y
Barbuda, Argentina, Barbados, Bolivia,
Brasil, Colombia, Costa Rica, Cuba, Chile,
Dominica, Ecuador, El Salvador, Guatemala, Hait, Mxico, Nicaragua, Panam, Paraguay, Trinidad y Tobago, Uruguay y Venezuela, son parte de la Convencin de
Nueva York.
Asimismo, el Convenio del Ciadi, aplicable en la solucin de conflictos en materia de inversiones, cuenta hoy entre sus
miembros con un nmero importante de
estados latinoamericanos.
Pero, donde ms se nota el cambio es
en la proliferacin de muchas y recientes
legislaciones arbitrales, a saber: Bolivia
(1997), Brasil (1996), Colombia (1998),
Costa Rica (1997), Ecuador (1997), El Salvador (2002), Guatemala (1995), Honduras (2000), Mxico (1993), Panam
(2002), Paraguay (2000), Per (1996) y
Venezuela (1998). 2
Sin embargo, ms all de la cantidad y
de lo reciente de muchas de estas legislaciones arbitrales, analicemos de manera
rpida cada una de estas legislaciones:
jur dica 3
pero debido a que al arbitraje internacional se le aplican tantas disposiciones nacionales, se termina por desnaturalizar la
institucin y se hace poco amigable el desarrollo de arbitrajes comerciales internacionales dentro de sus fronteras.
Aqu el ejemplo ms claro resulta
Colombia,5 ya que aun cuando difirencia entre arbitrajes nacionales e internacionales, en nuestra opinin se trata
de una plaza poco atractiva para la
aplicacin del arbitraje internacional,
debido a la falta de reglas precisas para su desarrollo y a que las normas sobre arbitraje nacional o domstico que
resultan aplicables son sumamente localistas y se apartan significativamente
de los estndares internacionales. En
una situacin similar se encuentra
Ecuador.6
Fernando
Cantuarias
Salaverry
Decano de la Facultad
de Derecho de la UPC
y rbitro
1 Aunque no ser tratado en este artculo, tambin cabe afirmar que el arbitraje se ha consolidado en la solucin de conflictos entre Estados e inversionistas, gracias principalmente a la Convencin sobre Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones entre Estados y Nacionales de otros Estados (CIADI) y a los
Tratados Bilaterales de Promocin y Proteccin Recproca de Inversiones (BIT). Sobre este particular, leer a Fernando Cantuarias Salaverry: Condiciones para acceder al Ciadi: A propsito del Caso Lucchetti. En: Revista de Economa y Derecho, Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas (UPC), Lima, 2004; y,
Fernando Cantuarias Salaverr: Los Tratados Bilaterales de Promocin y Proteccin Recproca de Inversiones y el acceso al Arbitraje. En: Revista de Economa y Derecho, Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas (UPC), Lima, 2004. 2 Hasta el momento en que se escriben estas lneas, las legislaciones arbitrales de Antigua y Barbuda, Argentina, Barbados, Belice, Chile, Dominica, Grenada, Guyana, Hait, Nicaragua, Repblica Dominicana, Trinidad y Tobago y Uruguay, mantienen disposiciones arbitrales anticuadas y poco amigables al Arbitraje, sea ste Nacional o Internacional. Sin embargo, en Chile se espera la promulgacin por el Senado de una Ley de Arbitraje Internacional (prcticamente en un 100% Ley Modelo de Uncitral). 3 La Ley de Arbitraje N 9307, no distingue entre arbitrajes nacionales e internacionales, lo que en nuestra opinin convierte al Brasil en un foro arbitral internacional muy poco atractivo. Adems
tiene serios errores, como el de mantener, al menos en parte, la clsica distincin entre clusula compromisoria y compromiso arbitral. 4 Costa Rica aprob su Ley sobre Resolucin Alterna de Conflictos y Promocin de la Paz Social N 7727 en 1997. La norma no cuenta con reglas especiales en materia de arbitraje internacional, obligando por tanto a arbitrar bajo reglas domsticas muy poco amigables. Lo mismo sucede con la nueva Ley de Arbitraje Comercial N 36.430 de Venezuela. 5 Colombia cuenta con el Estatuto de los Mecanismos Alternativos de Solucin de Conflictos -Decreto N 1818. El artculo 196
identifica cundo es que se considera que un arbitraje ser internacional y el resto del articulado sobre esta materia se reduce al artculo 197. 6 Ver la Ley de Arbitraje y Mediacin N 145/97 de Ecuador, cuya nica norma aplicable al arbitraje internacional es el artculo 41. 7 Ver la Ley de Arbitraje y Conciliacin
N 1770. 8 Ver la Ley de Mediacin, Conciliacin y Arbitraje -Decreto N 914-2002. 9 Ver la Ley de Conciliacin y Arbitraje -Decreto N 161-2000. 10 Ver la Ley de Arbitraje y Mediacin Ley 1879/02. Si bien esta ley ha recogido casi en su integridad la Ley Modelo de UNCITRAL, lo cierto es que se aplican varias
disposiciones locales que limitan significativamente la prctica del arbitraje internacional. 11 Ver artculos 1415 y ss. del Cdigo de Comercio Reformado de Mxico de 1993. 12 Ver la Ley de Arbitraje No. 67-95. Guatemala, a diferencia de Mxico, tiene algunas pocas disposiciones locales, que en algunos casos
pueden no resultar idneas para la prctica del arbitraje internacional. 13 Ver la Ley 1879/02 de Arbitraje y Mediacin. 14 Ver la Seccin Segunda El Arbitraje Internacional. Para una descripcin general de estas disposiciones, recomendamos leer a: Fernando Cantuarias Salaverry, Arbitraje. En: Invirtiendo en
el Per- Gua Legal de Negocios, Beatriz Boza (Ed.), Promper, Lima, 1998, pp. 783-796; y, Fernando Cantuarias Salaverry: Nueva Ley General de Arbitraje Peruana Ley N 26.572. En: Jurisprudencia Argentina N 5998, Buenos Aires, 1996.
4 jur dica
rbitros,
tica y
Administracin de
Justicia
Paolo del
guila Ruiz de
Somocurcio
Secretario general del Centro
de Arbitraje de la
Cmara de Comercio de Lima
Profesor en las facultades de Derecho de la PUCP
y Universidad de Lima.
I. BREVE REFLEXIN
ACERCA DE LA VIRTUD
La virtud se manifiesta con un doble
aspecto: uno intelectual, otro moral. La
virtud intelectual proviene en su mayor
parte de la instruccin o educacin, de la
que ella necesita para darse a conocer y
desarrollarse, exigiendo igualmente prctica y tiempo; en tanto, la virtud moral es
hija de los buenos hbitos, estamos naturalmente predispuestos a adquirirla, pero
necesitamos el ejercicio adecuado para
alcanzarla, pues, como cualquier arte o
ciencia requiere de una buena prctica
para ser aprehendida.1
Con estas palabras enunciadas hace 2
mil 400 aos, aproximadamente,Aristteles nos mostraba su pensamiento acerca
de la virtud y de cmo el hombre poda
adquirir ese estado, presente en la naturaleza, a la mano de cualquier ser humano,
II. LA PRCTICA
DEL BUEN RBITRO
Lo anterior nos conduce a la realizacin de buenos hbitos para alcanzar la
virtud moral que el resto espera de nosotros. El arbitraje, como cualquier otro oficio, no puede relevarse de lo enunciado;
ms an cuando en este particular oficio
debemos determinar derechos y obligaciones, ejerciendo una real administracin
de justicia. Ahora bien, cules son los
buenos hbitos que nos conducen a la actuacin virtuosa o justa?
En definitiva, un tratado no sera lo suficientemente extenso para dar respuesta
a esta pregunta, menos un pequeo artculo como el presente, que no busca hacer ningn aporte para la virtud intelectual, sino una reflexin moral de la actuacin arbitral. Para ello, me permito esbozar algunas ideas:
1) El cdigo de tica de los rbitros
Para empezar, considero que los buenos hbitos, y con ello la virtud en la actuacin arbitral, no se adquieren siguiendo mecnicamente los diversos cdigos
de tica de los centros de arbitraje, como
si se tratase de un buen recetario de cocina. Es ms, si por un momento imaginamos que no existe ningn cdigo de tica,
jur dica 5
tica? En principio, no, a la vista de las razones expuestas; sin embargo, tambin es
cierto que un cdigo de tica bien estructurado ayuda mucho, porque marca pautas o lneas de conducta que los rbitros y
las propias partes deben seguir y respetar.
Adems, cabe resaltar algunas caractersticas bsicas de todo cdigo de tica, como: a) su carcter vinculante, b) su aplicacin general, c) la definicin de principios
generales, d) el carcter no limitativo ni
excluyente de sus reglas.
2) Principios de conducta tica
vas en su totalidad, por cuanto el gran peso recae en los hombros del rbitro que
ha aprendido a llevar virtuosamente lo
que de manera comn llamamos decencia o tica un proceso arbitral.
Entonces, se necesita un cdigo de
Considero
que el
arbitraje es un
mecanismo
real y efectivo
de
privatizacin
de justicia,
teniendo los
rbitros como
funcin
principal
administrarla,
esforzndose
al mximo y
aplicando para
ello todas sus
cualidades o
virtudes
intelectuales y
morales, en
procura de un
resultado
justo.
1 ARISTTELES, tica Nicomaquea, Libro Segundo, Captulo 1. Aguilar S.A. Ediciones. Madrid, 1967. Pp. 1,185-1,186. 2 STEPHEN BOND, The experience of teh ICC in the confirmation/appointment stage of an arbitration, teh arbitral process and the independence of arbitrators (ICC Publishing 1991) pp.13;
citado por Francisco Gonzlez de Cosso Independencia, Imparcialidad y Apariencia de Imparcialidad de los rbitros en JURDICA: Anuario del departamento de derecho de la universidad iberoamericana, N 32. Mxico, 2002. 3 EMMANUEL GAILLARD y JOHN SAVAGE (editores) Fouchard, Gaillard,
Goldman on International Commercial Arbitration, Kluwer Law International. The Hague/London/Boston, 1999, pp. 567; citado por Francisco Gonzlez de Cosso Independencia, Imparcialidad y Apariencia de Imparcialidad de los rbitros en JURDICA: Anuario del departamento de derecho de la universidad iberoamericana, N32. Mxico, 2002. 4 Vase Reglamentos Arbitrales de la CCI, CIADI, UNCITRAL, IBA, entre otros. 5 Al respecto, ver el artculo 6 del Cdigo de tica del Centro de Arbitraje de la Cmara de Comercio de Lima. 6 En: Arbitraje on line. Boletn jurdico editado por el Centro de Arbitraje
de la Cmara de Comercio de Lima. Ao II, N 2. Lima, mayo de 2004.
6 jur dica
La intervencin de terceros
en el proceso arbitral
solver, no pueden ser relevados de intervenir en el proceso.
Nuestro Cdigo Procesal Civil trata
el tema de la intervencin de terceros,
regulando su trmite, oportunidad, requisitos y dems aspectos, vinculados
con el tipo de intervencin (litisconsorte, tercero coadyuvante, etctera).
Sin bien lo dicho resulta razonable e
inevitable en toda legislacin procesal,
lo mismo no ocurre en el proceso arbitral, pese a que en ste se presentarn
tambin situaciones que reclamen la
intervencin de terceros en el proceso.
La razn de esta diferencia la encontramos en la naturaleza del arbitraje.
Sin nimo de ingresar al permanente debate respecto a la naturaleza jurdica del arbitraje, debemos sealar que
la potestad de los particulares de pactar un convenio arbitral, accediendo de
esta forma a la denominada jurisdic-
Entonces, tenemos
que el fuero arbitral
constituye uno
excepcional y
voluntario por
oposicin al fuero
jurisdiccional
estatal, al que toda
persona tiene
derecho, y, por tal
razn, susceptible de
ser protegido por
medio de la accin
de garanta del
amparo.
Vctor
Madrid
Horna
Profesor de Contratos
en la PUCP y Unife.
Secretario tcnico del Centro de Conciliacin
y Arbitraje Nacional e Internacional
de la Cmara de Comercio de Lima.
F O R O
jur dica 7
I U R I S
SEXTO CURSO
INTERNACIONAL
DE DERECHO
PENAL
La Universidad de Lima, el Instituto Peruano de Ciencias Penales y Editora Jurdica Grijley desarrollarn, entre el 4 y 6 de noviembre, el Sexto Curso Internacional de Derecho Penal Derecho penal funcionalista y penal
funcionalista y poltica criminal
de bienes jurdicos.
Los temas los presentarn
destacados ponentes extranjeros, como los profesores Claus
Roxin, catedrtico emrito de
Derecho Penal en la Universidad
de Munich (Alemania); Gnther
Jakobs, catedrtico emrito de
Derecho Penal en la Universidad
de Bonn (Alemania); Eduardo
Montealegre Lynett, profesor de
Derecho Penal en la Universidad
Externado de Colombia; y Jorge
Fernando Perdomo Torres, profesor de Derecho Penal en la misma casa de estudios.
ca que la relacin material slo involucrar a ambas en el tiempo. Muchas veces el tercero interviene de manera directa y voluntaria en la relacin jurdica
sustantiva sin suscribir la clusula arbitral y despus, surgido el conflicto, niega la eficacia de sta respecto a ella.
El tema se complica cuando en una
relacin jurdica sustantiva, en razn
de las situaciones expuestas, resulta
inevitable acudir al arbitraje para resolver o decidir alguna cuestin litigiosa, pero, al mismo tiempo, resulta ineludible acudir a la jurisdiccin estatal a
fin de emplazar a terceros que, a pesar
de no haber suscrito el convenio arbitral, estn involucrados en la relacin
material sustantiva.
al momento de
incluir una clusula
arbitral
en un contrato,
la evaluacin
de quines tienen que
suscribirla debe ser
seriamente evaluada
de cara al potencial
proceso que se pueda
generar en el futuro.
La presencia de Roxin y
Jakobs quienes representan
las corrientes ms importantes de la ciencia penal en el
mundo, referentes acadmicos ineludibles en el estudio
del derecho penal en nuestras
universidades resultar verdaderamente enriquecedora
para el foro nacional. Es la
primera ocasin que se renen para un evento en Amrica Latina, por lo que el nivel e
importancia del debate estn
garantizados.
El evento, adems, contar
con la participacin de distinguidos ponentes nacionales, como
Percy Garca Cavero, Julio Mazuelos Coello y Manuel Abanto,
entre otros.
El seminario se desarrollar
en las instalaciones del auditorio
Zum de la Universidad de Lima.
Claus Roxin,
leyenda viva de la
dogmtica penal
contempornea,
estara presente
en el evento.
8 jur dica
NECESIDAD DE SU DIFUSIN
consumo
que solucionan la controversia con la ayuda y asistencia del conciliador. Significa esto que las partes llegan a un acuerdo slo
si as lo juzgan conveniente. Entonces, no
le ser posible al consumidor obligar al
proveedor a resolver el conflicto presentado como consecuencia de la adquisicin
de un bien o servicio defectuoso en la va
de la conciliacin.
Por ltimo, tenemos al arbitraje como
un mecanismo heterocompositivo de solucin de conflictos3, en el cual un tercero
llamado rbitro resuelve el conflicto que le
someten las partes imponindoles la solucin. El arbitraje es, en suma, una forma
de solucin de conflictos, que consiste en
someter voluntariamente la controversia
presentada a un tercero llamado rbitro,
con la finalidad de que ste resuelva la
misma, mediante la expedicin de un laudo que soluciona cada uno de los puntos
controvertidos.
La desventaja del arbitraje comn son
sus costos, los mismos que no guardan
proporcin con el monto de la controversia derivada de un arbitraje de consumo,
pues, en su gran mayora, sino en todos
los casos, se trata de montos mnimos,
derivados de actos comerciales domsticos como, por ejemplo, la adquisicin de
un artefacto elctrico, el servicio de venta
de pasajes areos, servicios de enseanza,
crditos de consumo, etctera, actos que
en forma diaria realizan miles de personas
en nuestro pas.
QU ES EL ARBITRAJE
DE CONSUMO?
Las controversias en materia de
consumo se distinguen de otras controversias en que se trata de reclamaciones
de escasa cuanta, referidas a la adquisicin de bienes o servicios; y adems en
las que converge una situacin de desigualdad econmica en que, generalmente, se encuentra el consumidor frente al
proveedor; lo que ocasiona que un consumidor no reclame por distintas razones
como pueden ser: desconocimiento de
las leyes, falta de recursos econmicos
para solventar un proceso judicial, el
monto mnimo de la materia por reclamar. Al igual que el arbitraje comn es
un medio extrajudicial rpido, voluntario,
sencillo, eficaz, vinculante, ejecutivo, que
sirve para resolver los conflictos que surjan entre los consumidores o usuarios y
los proveedores.
CARACTERSTICAS DEL
ARBITRAJE DE CONSUMO
a) Extrajudicial: sistema alternativo de
acceso de justicia. No es necesario acudir
a los tribunales ordinarios, pero las decisiones son de obligatorio cumplimiento
por las partes, pues tienen el efecto de una
sentencia firme.
b) Rpido: su tramitacin es sencilla.
El laudo debe emitirse en un plazo no
mayor a los cuatro meses, desde la instalacin del tribunal arbitral.
c) Voluntario: Las partes deben decidir libremente en someter la controversia al arbitraje de consumo. Nadie
esta obligado a someterse a la jurisdiccin arbitral para solucionar sus
problemas.
d) Eficaz: Soluciona los conflictos
presentados mediante un procedimiento sencillo y sin el ritual procesal de un
proceso judicial.
e) Vinculante y ejecutivo: una vez que
las partes se adhieren al arbitraje estn
obligadas a cumplir con el laudo. ste tiene la calidad de cosa juzgada y puede ejecutarse de modo forzoso.
f) Gratuito: el arbitraje de consumo es
gratuito, siendo esta nota la que lo distingue del arbitraje comn. La excepcin
est dada por la actuacin de medios probatorios ofrecida por una de las partes, como un peritaje. En este caso, la parte que
ofrece la prueba asumir el costo que
represente la actuacin de la prueba
brindada.
g) Unidireccional: slo puede ser invocado por el consumidor, por tratarse de un
mecanismo al servicio del consumidor
La ventaja del arbitraje de consumo
frente al comn son sus costos; mientras que el primero es gratuito, el arbitraje comn es oneroso y sus costos no
guardan proporcin con el monto de la
controversia derivada de un arbitraje
de consumo.
Al respecto, debemos manifestar que
en pases como Argentina y Espaa se ha
creado por ley el denominado Sistema Nacional de Arbitraje de Consumo, como un
medio de solucin de cuestiones litigiosas
en el mbito de consumo, eficaz, alternativo a los mtodos heterocompositivos jurisdiccionales y administrado por el Estado. En dicho sistema se regulan temas como normas del proceso arbitral, registro
de rbitros, financiamiento, control y difusin del sistema.
En nuestro pas, la Ley de Proteccin al
Consumidor4 considera la va arbitral como un mecanismo de solucin de conflictos derivados de las relaciones de consumo; sin embargo, a la fecha este sistema
de arbitraje no se ha implementado. Frente a ello, resulta conveniente propiciar la
discusin sobre la pertinencia de utilizar
este mecanismo de solucin de controversias, que permita resolverlas sin mayores gastos y sin necesidad de recurrir a
los tribunales de justicia; para lo cual
deber evaluarse, adems de las ventajas
del sistema como tal, un asunto crtico como es el financiamiento por parte del Estado para su implementacin, desarrollo y
difusin.
Juan Carlos
Palomino
Monge
Abogado PUCP
Director de Legal Net
Per
1 Facultades otorgadas al Indecopi segn el artculo 42 del Decreto Legislativo N 716, Ley de Proteccin al Consumidor. 2 En los mecanismos autocompositivos de controversias, las mismas partes resuelven el conflicto. 3 En los mecanismos heterocompositivos de controversias, un tercero es quien resuelve
el conflicto. 4 Artculo 38 del Decreto Legislativo N 716, Ley de Proteccin al Consumidor.