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491
.BSUFTEFGFCSFSPt"P
EL DILOGO
EN LAS
RELACIONES
LABORALES
7, 8, 9 y 10
2-3 | El comercio
electrnico. En el
Protocolo Adicional
al Acuerdo Marco
de la Alianza del
Pacco.
Ftima Toche Vega
4, 5 y 6 | Apuntes
del derecho
concursal peruano.
Variaciones
legislativas de
las funciones del
sndico.
Esteban Carbonell O'brien
11 | La justicia
ronderil. Usos y
abusos evidencian
urgencia por Ley
de desarrollo
constitucional.
Carlos Ramos Nez
12-13 | Las
relaciones de
consumo. Cambios
al reglamento
del Libro de
reclamaciones
Laisha Mubarak
14-15 | La carga
dinmica de la
prueba. Nuevos
enfoques en la
bsqueda de
un proceso ms
ecaz.
Luis Jess Aguirre Naupari
16 | Marcas
y nombres
comerciales.
Conictos en
la titularidad de
derechos.
Mara Fernndez Pepper
Suplemento de
anlisis legal
NUEVAS TECNOLOGAS
El comercio electrnico
FTIMA TOCHE VEGA
Jefa de la Divisin de Derecho y
Nuevas Tecnologas del Estudio
Iriarte & Asociados. Abogada
PUCP. Se ha desempeado como
secretaria de la Comisin Andina,
con especialidad en regulacin y
solucin de diferendos en comercio
internacional e inversiones.
DEFINICIONES
Se observa que las deniciones son bastante
similares a las contenidas en los TLC rmados
por el Per; sin embargo, se resalta la inclusin de la denicin de: i. interoperabilidad:
la capacidad de dos o ms sistemas o componentes de intercambiar informacin y usar la
informacin que ha sido intercambiada; y de ii.
mensajes comerciales electrnicos no solicitados:
jurdica
Director (e): Jos Luis Bravo Russo | Editora: Mara valos Cisneros | Jefe de Edicin Grca: Daniel Chang Llerena
Jefe de diagramacin: Julio Rivadeneyra Usurn | Diagramacin: Vanessa Quiroz Rodrguez | Ilustracin: Tito Piqu
Seguridad
Q Correo no deseado. El acuerdo
establece el mandato dirigido a los
Estados Parte de mantener medidas para
proteger a los usuarios, de los mensajes
comerciales electrnicos no solicitados.
Sobre el particular, nuestra legislacin ya
se encuentra alineada mediante la Ley
28493 Ley que Regula el Uso del Correo
Electrnico Comercial No Solicitado
(Spam).
Q Derechos aduaneros. El Acuerdo
seala que ninguna Parte podr aplicar
derechos aduaneros, tasas o cargos a la
importacin o exportacin por medios
electrnicos de productos digitales, sin
perjuicio cargas internas sobre productos
digitales transmitidos electrnicamente.
un mensaje electrnico que se enva con nes
comerciales o publicitarios sin el consentimiento
de los receptores, o contra la voluntad explcita
del destinatario, utilizando un servicio de internet o, de conformidad con la legislacin de la
parte, por otros servicios de telecomunicaciones.
Esta ltima denicin se relaciona ntimamente
con otro acpite de proteccin de informacin
personal, de este mismo captulo.
PRINCIPIOS
Un aspecto clave incorporado en el acuerdo es el
reconocimiento del crecimiento econmico y las
oportunidades proporcionadas por el comercio
electrnico, as como su potencial como instrumento de desarrollo social y econmico, de los
Estados partes de la Alianza. En especial reconocen la importancia de los siguientes aspectos,
que consideramos correctos y deben ser tenidos
en cuenta en regulaciones presentes y futuras:
"(a) La claridad, transparencia y previsibilidad de sus marcos normativos nacionales para
facilitar, en la medida de lo posible, el desarrollo
del comercio electrnico;
(b) Alentar la autorregulacin en el sector privado para promover la conanza en el comercio
electrnico, teniendo en cuenta los intereses de
los usuarios, a travs de iniciativas tales como las
El Peruano
NUEVAS TECNOLOGAS
AUTENTICACIN DIGITAL
Otro artculo a resaltar es el 13.10, que habla de
Autenticacin y Certicados Digitales:
"Ninguna parte podr adoptar o mantener
legislacin sobre autenticacin electrnica, que
impida a las partes de una transaccin realizada
por medios electrnicos, tener la oportunidad de
probar ante las instancias judiciales o administrativas correspondientes, que dicha transaccin
electrnica cumple los requerimientos de autenticacin establecidos por su legislacin.
Las partes establecern mecanismos y
criterios de homologacin que fomenten la
interoperabilidad de la autenticacin elec-
En un mercado
ampliado como
pretende ser la
Alianza del
Pacfico, en el que
se busca promover
las transacciones
electrnicas,
resulta
necesario que
se atiendan las
contingencias
que los
consumidores
puedan tener
en contratacin
transfronterizas.
El Dato
Q Para mayores detalles puede leer el
texto completo del Acuerdo a continuacin: http://alianzapacico.net/
documentos-de-interes-de-la-viii-cumbrede-la-alianza-del-pacico/
Suplemento de
anlisis legal
PROTECCIN AL CONSUMIDOR
En relacin con la proteccin al consumidor en transacciones de comercio electrnico, el articulado es muy
similar al ya plasmado en los TLC
suscritos por el pas, en el sentido
de proteger a los consumidores de
prcticas comerciales fraudulentas y
engaosas en el comercio electrnico.
Lo nuevo y muy pertinente que incorpora
este Acuerdo es lo relativo a la evaluacin
de mecanismos alternativos de solucin de
controversias transfronterizas que se desarrollen
a travs de medios electrnicos y relativos a la
proteccin del consumidor en las transacciones
electrnicas transfronterizas.
En un mercado ampliado como pretende
ser la Alianza del Pacco, en el que se busca
promover las transacciones electrnicas, resulta
necesario que se atiendan las contingencias que
los consumidores puedan tener en contratacin
transfronteriza.X
Suplemento de
anlisis legal
CONCURSAL
Nuestro legislador argument que ante una situacin de crisis se deba afrontar el problema con un
paliativo de corte nanciero-jurdico que empuje
al comerciante a "prevenir" dicha etapa. Con la
dacin del Decreto Ley N 26116, o denominada
Ley de Reestructuracin Empresarial, se buscaba
que el comerciante pueda acceder a reotar sus
pasivos mediante un mecanismo de salvataje
llamado Plan de Reestructuracin.
Como se observa, la labor del sndico concursal qued en el olvido, pues este ya no prestaba
servicios efectivos, como lo era bajo el amparo de
la Ley Procesal de Quiebras de 1932.
La poblacin en general, en especial la comprendida por los grupos empresariales, incluidas las
pequeas y medianas empresas, buscaban consuelo
en una alternativa sostenida principalmente en dos
pilares: seguridad jurdica y sensatez en acuerdos pri-
a otorgar una partida de defuncin al fallido comerciante. En dichos trminos, parecera que estuvo
en marcha un ancestral, pero a su vez agobiante
mecanismo frente a crisis patrimoniales. Dicho mecanismo no traa consigo una "solucin", siquiera
una "prevencin", frente a problemas econmico-
CONCURSAL
ATRIBUCIONES Y OBLIGACIONES
El artculo 83 prev las obligaciones del liquidador,
enumerando que ellas son: a) Realizar con diligencia
todos los actos que corresponden a su funcin,
segn lo pactado por la junta y las normas legales
A la fecha, con
la Ley N 27809,
la labor del
sndico concursal
se traduce en
realizar el activo
del deudor. La
labor de este se
transcribe en la
situacin de un
ente liquidador.
NOMBRAMIENTO DE LIQUIDADORES
El Captulo VI, dedicado al procedimiento de disolucin y liquidacin en la reciente legislacin
concursal peruana, seala lo siguiente: 74.3 La
junta nombrar a una entidad o persona que tenga
registro vigente ante la comisin como liquidador
encargado de dicho procedimiento. El liquidador
deber manifestar su voluntad de asumir el cargo.
El citado numeral faculta a la junta de acreedores
a nombrar a la entidad o persona que se har
cargo de realizar la labor liquidatoria del deudor,
debiendo tener registro vigente ante la autoridad
concursal. Ello busca orientar de la mejor manera
a los acreedores respecto de la oportunidad de
elegir al liquidador que goce de las prerrogativas
sucientes para su ejercicio.
Se citar a los acreedores a una nica junta para
pronunciarse exclusivamente sobre la designacin
del liquidador y la aprobacin del convenio de liquidacin. Dicha junta se instalar con la presencia de
los acreedores reconocidos que hubieren asistido, y
las decisiones se tomarn con el voto favorable de
acreedores que representen un importe superior al
50% del total de los crditos asistentes.
En caso de que dicha junta no se instale o
instalndose no adopte el acuerdo pertinente a la
liquidacin, la comisin podr designar, de ocio,
con aceptacin expresa al liquidador responsable. Si
no hay liquidador que asuma la responsabilidad, se
da por concluido el proceso y se levantan todos los
efectos del concurso. El liquidador designado deber
realizar todos los actos tendientes a la realizacin
de activos que encontrase, as como un informe
nal de la liquidacin, previo a la presentacin
de la solicitud de declaracin judicial de quiebra.
Suplemento de
anlisis legal
RESPONSABILIDADES Y SANCIONES
La Ley N 26116 o Ley de Reestructuracin Empresarial, sancionada en 1992, es el primer antecedente concursal en el Per, en sede administrativa,
posterior a la Ley Procesal de Quiebras que data
de 1932, cuyo proceso se llevaba a cabo en sede
judicial ya derogada. Luego, el D. Leg. N 845 o Ley
Suplemento de
anlisis legal
CONCURSAL
Los honorarios
QLa normativa prev de manera
taxativa que los honorarios del
liquidador deben ser delineados de
manera clara y expresa en el citado
instrumento, con el objeto de evitar
suspicacias frente al grupo de acreedores
que le prest su apoyo al momento
de su eleccin. He de observar por la
praxis administrativa que poner lmites
al liquidador para que desempee y
culmine su labor, en tiempo breve y de
manera eciente, resulta muchas veces
contraproducente para los intereses de
los acreedores, pues estos pueden verse
perjudicados si el liquidador realiza su
labor de manera apresurada, sin medir
consecuencias reales de xito.
QLas cortapisas son ecaces a
nuestro juicio cuando existe la mnima
posibilidad de no poder vigilar de cerca
la gestin del liquidador; sin embargo,
es pausible de revisin todos y cada uno
de los actos que realiza y, como bien
expresa el artculo bajo comentario,
estn ellos los liquidadores en la
obligacin de informar de los avances
de su gestin, incluyendo los destinos
de sus ingresos y egresos, propios de su
labor.
La Ley N
26116 o Ley de
Reestructuracin
Empresarial,
sancionada en
1992, es el primer
antecedente
concursal en el
Per, en sede
administrativa,
posterior a la
Ley Procesal de
Quiebras, que data
de 1932.
LABORAL
Suplemento de
anlisis legal
El dilogo en las
relaciones laborales
PEDRO MORALES
CORRALES
Socio y coordinador del rea Laboral
del Estudio Echecopar. Reconocido
especialista en Derecho Laboral. En
opinin de Chambers & Partners l:
"Es un nombre lder en el campo y
como cabeza del rea permanece
como el conductor del equipo." (*)
EXPERIENCIA TRAUMTICA
En nuestro pas el surgimiento de los sindicatos
ha estado vinculado con la ideologizacin de sus
aliados y su dependencia a determinados partidos polticos, fundamentalmente
el APRA, de extraccin marxista,
aunque democrtica, que domin
durante largo tiempo, hasta casi la
dcada completa de los sesenta y
de partidos comunistas desde nes
de dicha dcada.
Como consecuencia de la
ideologizacin y dependencia
8-9
Suplemento de
anlisis legal
CAPACITACIN Y DIRIGENTES
Otro problema, tal vez menos grave que los relatados en el literal anterior, est constituido
por el dcit de capacitacin y preparacin de
dirigentes sindicales; su bajo nivel educativo y
cultural facilita que sean presa fcil del copamiento
por las centrales sindicales ideologizadas, que los
manipulan para que cumplan con sus designios,
que no necesariamente son solo de naturaleza
reivindicativa laboral, sin importar las razones
tcnicas que se oponen a sus reclamos o petitorios
o sin tener capacidad de refutarlas tambin tcnicamente. En consecuencia, los dilogos o debates
muchas veces resultan infructuosas o frustrantes
por la carencia de un interlocutor vlido, capaz
de comprender y entender los aspectos tcnicos y
Ex
la co
sind
deci
emp
inter
xiste un consenso po
onfianza entre empler el restablecimiento de
dicalizados. Para reco adores y trabajadores
isin de las partes, tanstituirla se necesita de la
presariales como sin nto de las organizaciones
rvencin del MTPE.dicales, con la
LABORAL
INTERVENCIN DE ASESORES
La ley establece que los asesores, cuando menos
en la negociacin colectiva, deben cumplir ese
rol y no el de actores directos. Sin embargo, en
muchas oportunidades suplantan indebidamente
a los dirigentes sindicales, inducindolos a posiciones que no necesariamente son las correctas
o las queridas por los mismo dirigentes, pero
que por la conanza que depositan en dichos
asesores se someten a sus recomendaciones. Por
experiencia se puede armar que muchas veces
los dirigentes sindicales estn en disposicin de
aceptar determinada propuesta, pero basta un
cuarto intermedio en que intervienen los asesores, legales o sindicales, para que, concluido ese
re
eespacio, retornen con una posicin absolutamente contraria. Es cierto que se supone que los
m
aasesores, por su calidad de tales, se encuentran
mejor preparados y capacitados para brindar el
m
aasesoramiento requerido; pero no necesariamente
resulta as porque en numerosos casos el tema
re
ideolgico inuye, tergiversando la verdadera
id
funcin de los sindicatos y, en consecuencia, de
fu
los intereses que deenden.
lo
L CPULAS SINDICALES
LAS
Como los instrumentos nacionales e internacioC
nnales en materia de libertad sindical establecen
qque estas organizaciones se regulan por sus
eestatutos y que estos obviamente son aprobados
ppor los trabajadores, lo que sucede en la realidad
ees que en materia de eleccin de sus dirigentes,
los mecanismos son poco democrticos, pues en
lo
muchos casos no est previsto el voto secreto,
m
llllevndose a cabo las elecciones a viva voz o
a mano alzada, lo que sin duda presiona a los
aaliados a adoptar decisiones, con las cuales no
nnecesariamente estn de acuerdo. Resultado:
eel enquistamiento de las cpulas sindicales; es
ddecir, que los dirigentes mantienen esa posicin
ccasi eternamente, intercambiando entre ellos los
ppuestos, pero siendo siempre las mismas personas.
SSi a ello se agrega que un nmero importante
dde dirigentes, sobre todo los de organizaciones
dde grado superior cuentan con "licencia sindi-
CONFRONTACIN Y EMPLEADORES
Otro aspecto relevante de la encuesta formulada
a experimentados laboralista del medio son los
resultados que arrojan respecto a las razones
por las cuales los trabajadores que organizan un
sindicato confrontan a sus empleadores.
Por tanto, ante la pregunta de cuales son las
razones que llevan a constituir sindicatos en el
Per, las respuestas obtenidas, en sntesis son: (i)
mejorar sus condiciones de empleo y fundamentalmente sus remuneraciones; (ii) tener mayor
capacidad de defender sus derechos de manera
colectiva, ya que individualmente carecen de
fuerza para lograr tal n; (iii) necesidad de defenderse de los excesos o abusos de sus jefes y
nica manera de obtener incremento o benecios
laborales; (iv) defender su estabilidad laboral.
En las dcadas de los sesenta y setenta la organizacin sindical, como ya hemos mencionado,
adems de responder a la insatisfaccin por las
condiciones laborales que sirvieron de caldo de
cultivo para la constitucin de sindicatos, la presencia
de centrales sindicales, apndices de partidos ideologizados que cumplan entre otros el rol de utilizar
la sindicalizacin como un medio para cumplir con
sus nes polticos, esta tendencia, con la cada del
Muro del Berln y la desaparicin de los estados
comunistas, salvo pocas excepciones, ha trado
un cambio que relativiza la inuencia ideolgica y
hace que las razones que llevan a los trabajadores a
organizarse sindicalmente tengan que ver con una
idea central: la insatisfaccin por el comportamiento
de sus empleadores que los induce a unirse para que,
colectivamente, estn en la posibilidad de negociar
mejores condiciones de trabajo y econmicas, y
defender sus puestos de trabajo.
Sin embargo, no podemos descartar la motivacin ideologizada y la consecuencia distorsionadora de la razn de ser de las organizaciones
sindicales, pues, por ejemplo, la ms importante
central sindical peruana, que es la CGTP, en el
Ttulo I de sus Estatutos(2) sobre "Declaracin
de Principios" se reere a "[...] la explotacin
capitalista producto de la propiedad privada
sobre los medios de produccin [...]"; luego se
reere a "la intromisin del imperialismo en las
principales fuentes de riqueza nacional [...]";
ms adelante menciona "que el sindicalismo
clasista aspira a organizar, defender, educar y
representar a todos los trabajadores asalariados
[...]"; luego, que "la dinmica del desarrollo de
nuestra sociedad se desarrolla en contexto sobre
la lucha de clases sociales [...]"; tambin menciona
que "[...] para terminar con la explotacin de las
mayoras nacionales, la CGTP orienta su accin
reivindicativa y programtica [...] y librar una
lucha consecuente[...]". Igualmente considera
que la CGTP es "[...] una herramienta decisiva
para conquistar la emancipacin total de la clase
trabajadora y sus aliados contribuyendo a la
construccin de una sociedad sin explotados ni
explotadores".
Como se podr apreciar, con un pensamiento
as, existe una gran dicultad en la prctica de
10
Suplemento de
anlisis legal
LABORAL
LA LIBERTAD SINDICAL
En este aspecto del anlisis abordaremos las
posibilidades de lograr el respeto al derecho a la
libertad sindical y el fomento de la negociacin
colectiva en las circunstancias descritas. Por tanto
veremos los siguientes aspectos:
Q La experiencia nos ensea que en una
empresa en que se respetan los derechos de
los trabajadores y que se esmera en mantener
y propiciar un clima laboral satisfactorio, en
donde los trabajadores cuentan con canales de
comunicacin sucientes para transmitir sus
preocupaciones y estas son atendidas y resueltas, la posibilidad de que se cree un sindicato,
si bien no es remota, en la realidad es poco
factible, pues no existe el "caldo de cultivo",
que es la insatisfaccin laboral que empuje a los
trabajadores a defender o proteger sus derechos
cuando estos lo estn por el comportamiento
correcto de sus empleadores.
Esta sana poltica empresarial de prevencin
de conictos es lo que Fernando Elas Mantero,
identica como el "sindicato invisible", pues la
empresa que no simpatiza con las organizaciones sindicales, por conviccin o para evitar su
constitucin, adopta dichas polticas de prevencin de conictos, evitando o disuadiendo a los
trabajadores de organizar sindicatos. Para ello la
empresa est en disposicin de otorgar mejores
y mayores benecios de los que concedera de
existir sindicato. De ah la presencia del "sindicato
invisible. No lo ven, pero est".
Entonces, pareciera que en las empresas
en que se aplica este tipo de comportamiento
satisfactorio para los trabajadores, que forma
parte de la responsabilidad social empresarial,
resulta difcil de fomentarse la sindicalizacin y la
negociacin colectiva, pues ambos instrumentos
operan en la realidad actual cuando los trabajadores sienten que deben defenderse o protegerse de
[1] La primera parte fue publicada en la edicin de Jurdica correspondiente al martes 11 de febrero de 2014 - Pginas 8, 9 y 10. [2] Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, Experiencias sobre capacitacin 2005-2008, Direccin Nacional de Relaciones de Trabajo. [3] Publicada en la pgina web de la CGTP [*] Deseo expresar mi especial reconocimiento a Aym Lmaco Chahua, joven abogada laboralista del rea a mi cargo, quien me ha apoyado
eficientemente en la bsqueda de informacin, sistematizacin de la misma e investigacin para la elaboracin del presente artculo.
JUSTICIA
Suplemento de
anlisis legal
11
La justicia ronderil
CARLOS
RAMOS NEZ
Al margen
del Estado
Abogado, consultor e
investigador. Miembro de
Nmero de la Academia
Peruana del Derecho y
de la Academia Nacional
de Historia. Catedrtico
universitario de la PUCP.
LMITES DE LA ACTUACIN
Si bien las rondas, conforme a los alcances del
artculo 149 de nuestra Constitucin, pueden
generar nuestra simpata (y la aversin del infractor) como un ecaz instrumento de prevencin,
represin (tampoco puede negarse ese papel
del control social) y quiz hasta rehabilitacin
(del delincuente), inherente a la sociedad civil
(o, mejor dicho, de una parte de ella) para frenar
el avance de la delincuencia ante la vericable
e irrecusable inoperancia (o hasta inexistencia
en determinados lugares) del Estado, tambin
conviene preguntarse sobre los lmites de su actuacin. Podra considerarse vlida, en trminos
constitucionales, el papel de las rondas en zonas
urbanas? En zonas rurales cules son realmente
las fronteras de su original forma de administrar
justicia? Tienen acaso capacidad legislativa como
12
Suplemento de
anlisis legal
Las relaciones
de consumo
LAISHA
MUBARAK
Jefa del rea de Proteccin
al Consumidor y Propiedad
Intelectual del Estudio
Delmar Ugarte Abogados.
Con especialidad en derecho
corporativo, propiedad
intelectual e industrial.
Sistema
de reportes
QSe ha implementado un Sistema de
Reportes de Reclamaciones (Sirec), que
tiene por objetivo que los proveedores
con ingreso anual mayor a 11.400.000
nuevos soles reporten los reclamos y
quejas que tienen a travs de un
aplicativo. Esto no aplica empresas que
otorgan servicios pblicos regulados o
se encuentren bajo la supervisin de la
SBS. Esto se regular, condiciones y
usos, dentro de los seis meses
siguientes por el Indecopi.
Suplemento de
anlisis legal
13
INNOVACIONES INCORPORADAS
De las nuevas disposiciones al reglamento del
Libro de Reclamaciones, tenemos las siguientes:
Vigencia y adecuacin
QVigencia: Las modicaciones
anotadas entrarn en vigencia a los tres
meses de la publicacin, esto es, el 24 de
abril de 2014.
QPerodo de adecuacin para uso de
libros de reclamaciones impresos de
forma previa a la entrada en vigencia de
la norma en comento: estos podrn ser
utilizados hasta el 31 de diciembre de
2015, siempre y cuando los nuevos
requisitos exigidos sean consignados en
que pueda aparecer por defecto; (ii) Monto del
producto o servicio contratado objeto del reclamo;
y, (iii) Pedido concreto del consumidor respecto al
hecho que motiva el reclamo o queja (artculo 5).
QEn la atencin del reclamo, se precisa que
aun cuando en el detalle de la reclamacin se haya
marcado errneamente la opcin de "queja", se
le deber dar el trmite de un "reclamo"; considerando a tal efecto las deniciones previstas
en el Reglamento del Libro de Reclamaciones.
QEn lo concerniente a la entrega de informacin al Indecopi. Se modica el reglamento
del Libro de Reclamaciones hacindose referencia
expresa a la obligacin de cargo de la empresas
supervisadas por la SBS de poner a disposicin
del Indecopi la informacin sobre reclamos o
quejas presentadas por los consumidores. A tal
efecto, se deber hacer referencia a la siguiente
informacin: detalle del reclamo o queja, tipo de
producto o servicio, motivo del reclamo o queja,
Los proveedores
virtuales debern
colocar como
mnimo un
aviso fcilmente
identificable en la
pgina de inicio
del portal web
donde establecen
sus condiciones de
consumo, refiere
las innovaciones al
reglamento.
14
Suplemento de
anlisis legal
PROCESAL
La carga dinmica
de la prueba
LUIS JESS AGUIRRE
NAUPARI
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
Dentro del sistema jurdico nacional, el primer
prrafo del artculo 33 de la Ley del Proceso
Contencioso Administrativo recoge el 'onus
probandi' tradicional (muy smil al artculo
196 del CPC); pero el prrafo segundo de
dicho precepto regula: "[...] Sin embargo, si
la actuacin administrativa impugnada establece una sancin o medidas correctivas, o
cuando por razn de su funcin o especialidad
la entidad administrativa est en mejores
condiciones de acreditar los hechos, la carga
de probar corresponde a esta".
Es decir, la referencia y aplicacin de la
prueba dinmica en materia contenciosa
administrativa, es directa y expresa.
Y esta carga probatoria dinmica se viene
implementando, poco a poco, con relativo
xito en el proceso contencioso administrativo
en causas vinculadas a las desaliaciones
de AFP, el pago de tributos municipales o
pensiones previsionales, los procedimientos
administrativos sancionadores, entre otros, en
contra de los rganos de la Administracin
PROCESAL
Suplemento de
anlisis legal
15
PRINCIPIO DE COLABORACIN
Ante estas probables y reprobables situaciones de 'acaparamiento y especulacin de
la prueba', tenemos que, si la parte demandada incumple el principio de colaboracin,
resulta vlido extraer argumentos en contra
de ella, por la falta precisamente de esa
cooperacin o asistencia. El juez sentenciar
en contra de quien debi probar y no lo hizo.
As de sencillo.
Si entendemos las bondades del uso in
crescendo de la prueba dinmica y vemos
que nada justica la prctica limitada de esta,
surge la interrogante: Por qu la ley procesal
civil omite regularla?
Resulta obvio que, hoy, en esa direccin,
se requiere de una urgente modicacin legislativa, a efectos de exibilizar y 'repartir
mejor el esfuerzo probatorio en homenaje a la
justicia al caso concreto'. La prueba dinmica
merece ser recogida y reglada en el Cdigo
Procesal Civil, norma matriz, y de aplicacin supletoria a los dems ordenamientos
procesales, tal como lo prescribe su primera
disposicin nal.
En la actualidad, en muchos procesos
civiles, tales como, la casustica de responsabilidad mdica por mala praxis, nulidad
por simulacin del acto jurdico, formacin
de ttulo supletorio, entre otros, existen supuestos de complejidad para el demandante
en producir y generar los pertinentes y oportunos medios probatorios ('prueba diablica'
o 'prueba difcil').
Entonces, es imprescindible hacer operativa y funcional la teora de la carga probatoria
dinmica en esta parcela del Derecho Procesal.
Existiendo una norma expresa que la
concepte y prevea sus consecuencias, el
ejercicio de la prueba dinmica ser inmediato,
y desde ningn punto de vista se afectara el
derecho al debido proceso.
Por el contrario, en las circunstancias
actuales, tal como se encuentra regulado
el proceso civil, antes de aplicar la teora
de la carga dinmica de la prueba, se torna
necesario advertir y requerir a la parte emplazada para evitar la sensacin de 'complot
o emboscada'; pues, de no hacerlo, est inmanente el riesgo de transgredir su derecho
a la defensa. X
16
Suplemento de
anlisis legal
PROPIEDAD INTELECTUAL
OCONFLICTOS EN LA TITULARIDAD
ARIDAD DE DERECHOS
Marcas
y nombres
comerciales
MARA
FERNNDEZ PEPPER
Socia. Jefa del rea de
Propiedad Intelectual del
Estudio Muiz, Ramrez,
Prez-Taiman & Olaya
Abogados.
.
Si la
autoridad
d no
es exigente
nte
con la
probanza
a que
demuestre
re la
importancia
ncia
geogrfica
ca
del nombre
bre
comercial,
al,
ms all del
mbito inicial
nicial
de influencia,
ncia,
atentar contra la
seguridad
d jurdica.
cinco aos contados desde la fecha de concesin
del registro impugnado. [...].
Por otro lado, tenemos los impedimentos para
acceder al registro. El inciso b) del artculo 136
indica lo siguiente: No podrn registrarse como
marcas aquellos signos cuyo uso en el comercio
afectara indebidamente un derecho de tercero,
en particular cuando: [...] b) sean idnticos o se
asemejen a un nombre comercial protegido, o, de
ser el caso, a un rtulo o ensea, siempre que dadas
las circunstancias, su uso pudiera originar un riesgo
de confusin o de asociacin; [...].
En tercer lugar, tenemos el artculo 86 del
Decreto Legislativo N 1075 (2) que faculta a la
Comisin de Signos Distintivos a determinar qu
pruebas son idneas para demostrar el uso del
nombre comercial:
Artculo 86. En los casos que se pretenda hacer valer un derecho en base a un nombre
comercial usado, el titular del nombre comercial
deber demostrar su uso o conocimiento del mismo en el Per, por parte del pblico consumidor
pertinente [...]
Como se puede apreciar de la regulacin antes
sealada, es la autoridad quien debe determinar, de
acuerdo con las pruebas de quien alega el derecho
sobre el nombre comercial, si este ha tenido un
uso y, por ende, un conocimiento en el Per, tal
como lo seala la norma.
Consideramos que el anlisis de la autoridad en estos casos debe ser muy cuidadoso y,
sobre todo, debe exigir pruebas que demuestren plenamente que el nombre comercial ha
trascendido signicativamente a su mbito
geogrco. De lo contrario, estaramos frente a
una aplicacin arbitraria de la norma, afectando
los derechos registrales vlidamente obtenidos
mediante un procedimiento bien tramitado,
con lo que se premia la falta de diligencia del
titular de ese nombre comercial, que en su