NATURALEZA JURDICA DE LOS DELITOS MILITARES.

En la Enciclopedia Jurdica OMEBA (TOMO VI. Editorial Bibliogrfica Argentina. 1957.

Pg. 440), el autor RAL AUGUSTO BADARACCO, al tratar acerca de los Delitos
Militares, expresa lo siguiente:
... DELITOS MILITARES... I. Naturaleza de los delitos militares. El inters,
jurdicamente protegido por la legislacin, al crear los delitos militares, es el inters
pblico del Estado de proteger la organizacin de sus fuerzas armadas. Y el Estado
tiene inters en proteger la organizacin de sus fuerzas armadas, porque con ellas
provee la defensa nacional, que es uno de sus fines vitales.
Por lo tanto, sern delitos militares todos aquellos actos que, atentando de una
manera u otra contra la organizacin de las fuerzas armadas, se encuentren
reprimidos por el Cdigo de justicia militar.
En el terreno doctrinario entonces, para que haya delito militar ser necesario: A) Que
el acto de que se trate atente contra la organizacin de las fuerzas armadas. B) Que
sea reprimido por el Cdigo de justicia militar.
As, desde un punto de vista doctrinario, si un acto no atenta contra la organizacin de
las fuerzas armadas, aunque se encuentre legislado como delito militar en el Cdigo
respectivo, ello no bastara para que ese acto sea un delito militar, porque por su
naturaleza jurdica no lo sera. De la misma manera, aunque el acto de referencia
atente realmente contra la organizacin de las fuerzas armadas, si no est
especficamente reprimido por el Cdigo de justicia militar, no puede considerarse un
delito militar; de la misma manera, y por la misma razn que, aunque un acto humano
sea antijurdico, no por ello ser un delito si no se encuentra tipificado como tal en el
respectivo cdigo penal (aplicacin del principio nulla poena sine lege).
En sntesis: un fin vital del Estado es proveer a la defensa nacional; para ello organiza
sus fuerzas armadas; todo lo que atente de alguna manera contra la organizacin de
dichas fuerzas armadas, si est previsto y castigado por el Cdigo de justicia militar,
ser un delito militar.
Aclarado el principio bsico precedente, surge con claridad la naturaleza jurdica de
los delitos militares: no se trata de acciones que denotan ms o menos peligrosidad
social en el sujeto que las comete, o ms o menos falta de adaptacin al medio social
en el mismo, sino que se trata de acciones en las cuales se considera, principalmente,
la medida en que las mismas gravitan o pueden gravitar en lo referente a disminuir o
debilitar la capacidad blica del Estado. En los delitos militares, entonces, la
naturaleza jurdica puede determinarse dentro de las siguientes lneas generales:
tienden hacia un carcter ms bien formal; buscan una finalidad utilitaria, que es
defender la capacidad blica del Estado; y tienden a seguir un criterio clsico ms
bien que positivista, porque atienden ms al delito que al delincuente.
Son delitos que crea el Estado en su funcin de polica militar; y no en su funcin de
regulador social, como cuando dicta el Cdigo penal.
2. Concepto especifico de delito militar. Vimos que, su naturaleza jurdica delito
militar es aquella accin u omisin que atenta contra la organizacin blica del
Estado.
Cabe ahora determinar, concretamente, cuando estar lesionada por un accin o por
una omisin la capacidad blica del estado.
La organizacin blica del estado supone dos elementos bsicos: A) Material humano;
B) Material fsico. En el material humano est incluido todo lo referente al personal, de

cualquier grado o jerarqua, afectado directa o indirectamente a los fines blicos del
Estado. En el material fsico est incluido todo lo referente a armamentos, locales,
medios de movilidad, medios de informacin y medio de abastecimiento del personal
afectado, directamente o indirectamente, a los fines blicos del estado.
Por lo tanto, fcil resulta determinar, por deduccin, el concepto especifico de delito
militar: ser aquella accin u omisin que, de una manera u otra, especficamente,
destruya o anule, disminuya o perjudique, en cuanto a su funcin de elemento blico
del estado, los elementos del material humano o del material fsico del mismo.
As, un acto de indisciplina, dentro de un local de jurisdiccin militar, por parte de un
subordinado hacia su superior, que l sabe perfectamente que es su superior
jerrquico, ser un delito militar, porque ese acto tiende a debilitar o perjudicar la
capacidad blica del Estado, en este caso en su material humano, porque todo acto
de indisciplina, a la vez que disminuye la autoridad moral del superior, debilita los
frenos de la obediencia en el inferior. Pero ese mismo acto, realizado en un lugar no
sujeto a jurisdiccin militar, por un sujeto que no saba que estaba tratando con su
superior jerrquico, no sera un delito militar, por cuanto en tal caso no se encuentra
comprometido ni lesionada la capacidad blica del Estado.
Con respecto al material fsico sera lo mismo: la destruccin intencional de un
elemento fsico afectado a los fines blicos del estado, como sera, por ejemplo, la
destruccin intencional de un automotor de transporte de tropa, es un delito militar;
pero la destruccin intencional de ese mismo automotor, sin saber que pertenece a las
fuerzas armadas, en un taller mecnico, no es delito, porque en el primer caso habra
un ataque a la capacidad blica del estado, y en el segundo caso un simple ataque a
la propiedad....

Ponencia del Magistrado Doctor ALEJANDRO ANGULO FONTIVEROS.

Vistos.

El General de Divisin (EJ) EFRAN VSQUEZ VELAZCO, en su carcter

de Comandante de la Primera Divisin de Infantera y Guarnicin de Maracaibo,
de acuerdo con el ordinal 3 del artculo 163 del Cdigo Orgnico de Justicia
Militar, le orden al Teniente Coronel (GN) EUDOMARIO MEDRANO MARZA,
Fiscal Militar Superior del Consejo de Guerra Permanente de Maracaibo, que
solicitara en contra del Distinguido (GN) ALEXIS JOS BRACHO GUERRA una
investigacin penal militar.

Los hechos que motivaron la presente averiguacin son:

...El 03 de agosto del presente ao, a las
15:45 horas, cuando el Sub-Teniente (GN)
Hendrick Montez Pantalen, se dispuso
pasar revista a los servicios de garita de la
Crcel Nacional de Maracaibo, observan
una actitud extraa entre un grupo de
internos y el efectivo de servicio en la
garita N 5, Distinguido Alexis Jos Bracho
Guerra, quien fue sorprendido in fraganti
arrojando una bolsa plstico de color negro
contentiva de restos vegetales de presunta
marihuana, hacia la parte interna del penal.
Inmediatamente los internos del penal
trataron de recoger la bolsa negra lanzada
por el referido efectivo, logrando impedirlo
el Sub Teniente Montez al efectuar un
disparo al aire....

Ante el Juez Militar Primero de Primera Instancia

Permanente de Maracaibo, el representante del Ministerio
Pblico interpuso acusacin contra el Distinguido (GN) ALEXIS
JOS BRACHO GUERRA por la comisin del delito de TRFICO

ILCITO DE ESTUPEFACIENTES, previsto en el artculo 34 de la

Ley Orgnica Sobre Sustancias Estupefacientes y Psicotrpicas,
en relacin con el ordinal 3 del artculo 43 eiusdem y con los
ordinales 4 y 5 del artculo 60 de la citada ley.
El abogado FRANKLIN GUTIRREZ, en su carcter de Defensor del
acusado y de acuerdo con el artculo 64 del Cdigo Orgnico Procesal Penal,
solicit la declinatoria de competencia de la jurisdiccin penal militar porque el
delito que se le imput a su defendido no es de naturaleza militar. Tambin, el
Defensor plante tal solicitud ante el Juzgado Sptimo de Juicio del Circuito
Judicial Penal de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia (Maracaibo).
El Juzgado Sptimo de Juicio del Circuito Judicial Penal de la
Circunscripcin Judicial del Estado Zulia (Maracaibo), a cargo de la juez
abogada MARA AEZ DE ATENCIO, en decisin del 2 de febrero de 2001, se
declar competente para conocer de la presente causa segn los artculos 29
y 261 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, porque el
delito imputado al acusado es de naturaleza ordinaria.
El Consejo de Guerra Permanente de Maracaibo, a cargo de los jueces
Coronel (EJ) ADONIRAM BELLO GARCA, Coronel (GN) MANUEL ENRIQUE REYES
PEA y Teniente Coronel (GN) WILLIAM JESS RODRGUEZ, en decisin del 15
de febrero de 2001, se declar competente porque concurren en la presente
causa las circunstancias previstas en el ordinal 3 del artculo 123 del Cdigo
Orgnico de Justicia Militar, es decir, la condicin de militar del acusado, el
lugar donde se cometi el presunto delito y la funcin que el imputado cumpla
en la crcel.
El Consejo de Guerra Permanente de Maracaibo remiti el expediente al
Tribunal Supremo de Justicia.

El 27 de diciembre del ao 2000 se constituy la Sala de Casacin Penal

y el 7 de marzo de 2001 se design ponente al Magistrado Doctor ALEJANDRO
ANGULO FONTIVEROS.
La Sala de Casacin Penal pasa a decidir segn lo previsto por el
numeral 7 del artculo 206 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela y el segundo prrafo del artculo 76 del Cdigo Orgnico Procesal
Penal y al efecto hace las consideraciones siguientes:
Al ciudadano ALEXIS JOS BRACHO GUERRA se le sigue juicio por la
comisin del delito de trfico ilcito de substancias estupefacientes y
psicotrpicas. Tambin se advierte que el citado ciudadano est investido de la
condicin de militar y en el momento en que presuntamente cometi el
delito se encontraba de servicio en la Crcel Nacional de Maracaibo, tal como
se evidencia de la Orden N 215 emanada del Capitn (GN) FLIX MANUEL
GUILLN RIVAS, en su carcter de Comandante de la Segunda Compaa del
Destacamento N 35 del Comando Regional N 3 de la Guardia Nacional.
El ordinal 3 del artculo 123 del Cdigo Orgnico de Justicia Militar le
atribuye a la jurisdiccin militar la competencia para conocer lo siguiente:
Los delitos comunes cometidos por militares en
unidades,
cuarteles,
guarniciones,
institutos
educativos,
establecimientos
militares
o
en
instalaciones de entes descentralizados de las
Fuerzas Armadas, en funciones militares, en actos de
servicio, en comisiones o con ocasin de ellas.
Los presupuestos exigidos por el trascrito artculo concurren en la
presente causa. Sin embargo, el artculo 261 constitucional seala:
La jurisdiccin penal militar es parte
integrante del Poder Judicial, y sus jueces y
juezas sern seleccionados o seleccionadas por
concurso.
Su
mbito
de
competencia,
organizacin y modalidades de funcionamiento

se regirn por el sistema acusatorio y de

acuerdo con lo previsto en el Cdigo Orgnico
de Justicia Militar. La comisin de delitos
comunes, violaciones de derechos humanos y
crmenes de lesa humanidad, sern juzgados
por los tribunales ordinarios. La competencia
de los tribunales militares se limita a delitos de
naturaleza militar.
Y el artculo 29 eiusdem expresa:
...Las violaciones de derechos humanos y los
delitos de lesa humanidad sern investigados y
juzgados por los tribunales ordinarios....
Por otra parte, la Repblica Bolivariana de Venezuela suscribi
el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, del cual se deduce que el
delito de trfico ilcito de estupefacientes es un crimen de lesa humanidad.
Respecto a este punto, el artculo 7 del citado Acuerdo indica:
1. A los efectos del presente Estatuto, se
entender por crimen de lesa humanidad
cualquiera de los actos siguientes cuando se
cometa como parte de un ataque generalizado
o sistemtico contra una poblacin civil y con
conocimiento de dicho ataque: ...K. Otros
aspectos inhumanos de carcter similar que
causen intencionalmente grandes sufrimientos
o atenten gravemente contra la integridad
fsica o la salud mental o fsica. (Subrayado de
la Sala).

Ahora bien, el trfico ilcito de estupefacientes tiene una doble valencia:

es de naturaleza civil, comn u ordinaria; y se considera en Venezuela un
crimen de lesa humanidad, no slo por el Estatuto mencionado con
anterioridad, sino, mucho mas importante an, porque tal es el tratamiento

que le asigna la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en sus

artculos 29 (indirectamente) y 271 (directamente). Por consiguiente, se le
atribuye la competencia a la jurisdiccin penal ordinaria y tal como lo ordena
la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.
El Juzgado Militar Primero de Primera Instancia Permanente de Maracaibo
orden abrir el juicio oral y pblico. ste se realizar ante el Juzgado Sptimo
de Juicio del Circuito Judicial Penal de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia
y de acuerdo con el Cdigo Orgnico Procesal Penal. As se decide.
DECISIN
En virtud de las consideraciones expuestas, el Tribunal Supremo de
Justicia, en Sala de Casacin Penal, administrando Justicia en nombre de la
Repblica y por autoridad de la Ley, declara COMPETENTE al Juzgado Sptimo
de Juicio del Circuito Judicial Penal de la Circunscripcin Judicial del Estado
Zulia, con sede en Maracaibo.
Remtase el expediente al Tribunal declarado competente y copia de
esta decisin al Consejo de Guerra Permanente de Maracaibo.

Publquese, regstrese y bjese el expediente.

Dada, firmada y sellada en el Saln de Audiencias del Tribunal Supremo

de Justicia, en Sala de Casacin Penal, en Caracas, a los cuatro (4) das del
mes de abril de dos mil uno. Aos 190 de la Independencia y 142 de la
Federacin.

El Presidente de la Sala,

RAFAEL PREZ PERDOMO

El Vice-Presidente,

ALEJANDRO ANGULO FONTIVEROS

Ponente
La Magistada,

BLANCA ROSA MRMOL DE LEN

La Secretaria,

LINDA MONROY DE DAZ

Exp: CC01-0137.
AAF/ma.

REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

CIRCUITO JUDICIAL PENAL MILITAR
CONSEJO DE GUERRA DE CARACAS
DELITO CONTRA EL DECORO MILITAR

Autor: Coronel Gerardo

A. Escalante Monsalve

He observado en varios escritos de

acusacin presentados no solo por los
fiscales militares de esta jurisdiccin sino
a nivel nacional, utilizar el delito contra el
decoro militar previsto y sancionado en el
artculo 565 del Cdigo Orgnico de
Justicia Militar, como subsidiario a
cualquier otro delito militar y pretendiendo
que el mismo sea valorado con los mismos
medios de prueba ofrecidos para el delito
principal y de la misma forma muchos
Jueces de Control aceptar semejante
barbarie admitiendo la acusacin y
dictando el correspondiente auto de
apertura a juicio obviando su funcin de
depurar en la audiencia preliminar esta
clase de vicios.
Pareciera que los fiscales militares
apuntaran a una especie de suerte, si no
lo pela el chingo lo agarra el sin nariz,

el delito especial slo podr ser cometido

porsujetos
que
renan
ciertas
caractersticas
o
condiciones.
Fundamentalmente se trata de personas
sometidas a un deber y tiene la
caracterstica de delito especial propio por
cuanto hace referencia al carcter del
sujeto pasivo, como por ejemplo en el
caso que nos ocupa, solo lo puede
cometer un Oficial de la Fuerza Armada
Nacional.
Como conclusin a lo anterior, acertada
fue la decisin de la Honorable Corte
Marcial de la Republica que quizs puso fin
a ese comodn mal utilizado por el
Ministerio Publico Militar, al querer quitarle
autonoma
propia
a
este
delito,
argumentando ser un delito subsidiario de
los dems contemplados en el Cdigo
Orgnico de Justicia Militar. Decisin esta

obviando en todo momento la naturaleza

jurdica de este delito y el propsito y
razn del legislador castrense de 1938,
respecto a la autonoma propia del mismo
como delito independiente y mas nunca
subsidiario de algn otro delito militar.
En tal sentido, debemos recordar que en la
estructura de la norma jurdica, deben
existir tres elementos principales para que
una ley no sea incompleta, defectuosa o
ineficaz, esto es:
1.- Hiptesis Jurdica: Que corresponde a la
descripcin de las diferentes conductas, es
decir, un hecho que puede ocurrir en la
sociedad.
2.- Mandato de Ley: Es lo que la ley
dispone, pertenece al conjunto de
artculos escritos por especialistas y que
forman parte de la Ley.
3.- Efectos de Incumplimiento: Es la
sancin que se establece por el
incumplimiento del mandato de la Ley.
Puede ser arresto, prisin, medidas de
aseguramiento, multa y consecuencias
accesorias.
La estructura de la norma penal en
cuestin, a decir, del Dr. Jos Rafael
Mendoza Troconis, en su obra Curso de
Derecho Penal Militar Venezolano, Tomo II,
Pg. 237 y ss., como norma primaria o
presupuesto,
describe
la
conducta
prohibida el Oficial que cometa actos
que lo afrenten o rebajen su dignidad o
que los permita y el no tratar de
impedirlos
y
como
norma
secundaria o consecuencia jurdica, ser
penado con prisin de uno a tres aos y
separacin del Ejercito o de la Armada, y
la misma pena se aplicara a todo militar
que cometa actos sexuales contra
natura: En este orden de ideas podemos
concluir que este delito es un delito de los
llamados especiales, ya que "no toda
persona puede ser autor", sino que dicha
autora est limitada a determinados

que me permito compartir con los dems

colegas que formamos parte del Circuito
Judicial Penal Militar.
La segunda de las consideraciones est
referida al carcter que ostenta el delito
militar Contra el Decoro y Honor Militar
previsto y sancionado en el encabezado
del artculo 565 del Cdigo Orgnico de
Justicia Militar, es decir, si es un delito
autnomo o si por el contrario, tiene
carcter de delito subsidiario. Ahora bien,
cabe destacar que la doctrina no plantea
una clasificacin de delitos en autnomos
y subsidiarios. Sin embargo, es criterio
reiterado de esta Corte Marcial sostener
que si bien es cierto que el delito militar
Contra el Decoro y Honor Militar se
encuentra en el captulo VI del Cdigo de
Justicia Militar, que tiene por nombre
Delitos contra el Decoro Militar, el cual
engloba
una
serie
de
conductas
particulares y cada una de ellas est
dentro de los llamados Delitos contra el
Decoro Militar, tambin es cierto que cada
uno de ellos se vale por s solo,
independiente de la consumacin de
cualquier otro delito; es decir, que basta
que una persona ejecute una de las
conductas descritas en uno de los
artculos all comprendidos, para que se
considere materializado el supuesto de
hecho y por ende la aplicacin de la
correspondiente consecuencia jurdica (la
pena). En este sentido, cada artculo
contempla
conductas
antijurdicas
particulares que constituyen delito contra
el decoro militar, mas no se le da nombre
propio a cada artculo, sino que los
mismos describen conductas que se
consideran delitos. Por lo antes expuesto,
lo conducente es declarar SIN LUGAR la
cuarta denuncia del escrito recursivo. As
se declara.
Bibliografa:
Curso
de
Derecho
Penal
Venezolano. Tomo II. Dr. Jos
Mendoza Troconis. Caracas 1976

Militar
Rafael

sujetos, a diferencia de los delitos

comunes que pueden ser cometidos por
cualquier persona,

Elementos que debe tener una Ley. Dr.

Vladimiro lvarez. 14 diciembre 2002.
Jurisprudencia de la Corte Marcial de la
Repblica Bolivariana de Venezuela. 2012.
GAEM/ABR13.-

Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, Artculo

261. La jurisdiccin penal militar es parte integrante del Poder Judicial,
y sus jueces o juezas sern seleccionados por concurso. Su mbito de
competencia, organizacin y modalidades de funcionamiento, se regirn
por el sistema acusatorio y de acuerdo con lo previsto en el Cdigo
Orgnico de Justicia Militar. La comisin de delitos comunes, violaciones
de derechos humanos y crmenes de lesa humanidad, sern juzgados
por los tribunales ordinarios. La competencia de los tribunales militares
se limita a delitos de naturaleza militar

Foto: EUROPA PRESS

MADRID, 31 Ene. (EUROPA PRESS) El Gobierno ha aprobado este viernes el anteproyecto de Ley Orgnica de Cdigo
Penal Militar, incluyendo como principales novedades el acoso sexual como delito, la
igualdad penal entre los militares independientemente del rango que tengan, as como
el principio de complementariedad por el que se aplicar a los miembros de la Guardia
Civil slo en su mbito competencial militar.

As lo ha explicado el ministro de Defensa, Pedro Morens, en la rueda de prensa

posterior a la reunin del Consejo de Ministros, en la que ha presentado el informe
sobre el anteproyecto, que ahora ser remitido al Consejo de Estado para su estudio.
Morens ha explicado que el nuevo Cdigo reduce de 197 a 88 el nmero de
artculos y tiene una parte dedicada a disposiciones generales y otra a tipificar los
delitos y sus penas. El concepto central del texto es el de delito militar, que abarca no
slo los definidos especficamente como tales sino tambin aquellas conductas que
infringen bienes jurdicos estricta o esencialmente militares incriminados en la
legislacin penal comn.
Adems de la simplificacin de las penas y su adecuacin a las del Cdigo Penal,
se faculta a los tribunales para reducir la pena mnima de prisin de tres meses y un
da en uno o dos grados cuando corresponda segn las reglas del Cdigo Penal, sin
que pueda ser inferior a dos meses y un da, para diferenciarla de la sancin mxima
de dos meses de arresto prevista en el rgimen disciplinario militar.
Tambin, ha subrayado el ministro, entre otras novedades incorpora la pena de
multa de dos a seis meses, que se reserva para algunos delitos. Esta pena se
determinar y aplicar por el sistema del Cdigo Penal.

SE ELIMINAN LOS TRABAJOS EN BENEFICIO DE LA

COMUNIDAD
Asimismo, se contempla la sustitucin de la pena comn de trabajos en beneficio de
la comunidad, "poco adecuada para cumplirse en el mbito castrense", segn el
Gobierno, por una pena corta privativa de libertad. Para ello tambin se faculta a los
tribunales militares en el caso de que la imposicin de la pena de multa comporte
riesgo para el mantenimiento de la disciplina.
El anteproyecto de Cdigo Penal Militar confiere a los tribunales castrenses la
facultad de aplicar las formas sustitutivas de ejecucin de las penas privativas de
libertad a los penados que no tengan la condicin militar y les habilita para aplicar las
medidas de seguridad y consecuencias accesorias previstas en el Cdigo Penal.
Una de las novedades que ha destacado el ministro en su intervencin es el
"carcter complementario" de este nuevo Cdigo con el Cdigo Penal civil y su

aplicacin a los miembros de la Guardia Civil slo en el mbito competencial militar,

excluyndose las acciones u omisiones propias de sus funciones de naturaleza
policial.
"La Guardia Civil es un cuerpo de naturaleza militar y lo ha sido as siempre. Por lo
tanto, todo aquello que afecta a la parte militar del guardia civil est sometido a este
Cdigo", ha manifestado Morens al ser preguntado por este asunto.

PRINCIPALES DELITOS TIPIFICADOS

Los delitos tipificados en el nuevo texto son: contra la defensa y seguridad
nacionales, contra la disciplina, relativos al ejercicio de los derechos fundamentales y
de las libertades pblicas por los militares, contra los deberes del servicio, contra la
Administracin de la Justicia Militar y contra el patrimonio en el mbito militar.
En concreto, los delitos contra la defensa y seguridad nacionales son los de traicin
militar y espionaje, revelacin de secretos, incumplimiento de bandos militares y
disposiciones comunes, delitos contra centinela, autoridad militar, fuerza armada y
polica militar, y los de ultrajes a Espaa e injurias a la organizacin militar.
As, tambin incluidos en el Libro II del anteproyecto, se tipifican como delitos contra
la disciplina los de sedicin militar, insulto a superior y desobediencia y abuso de
autoridad. En este punto "se incluye la agresin sexual como delito por primera vez",
ha indicado el ministro, adems del trato humillante, amenazas, coacciones, injurias y
calumnias, as como los atentados a la intimidad, dignidad personal y en el trabajo y
los actos discriminatorios.
El ms extenso de los ttulos del Cdigo Penal Militar, el Ttulo IV, designa los delitos
contra los deberes del servicio: cobarda, deslealtad, delitos contra el deber de
presencia y prestacin del servicio, delitos contra los deberes del mando,
quebrantamiento del servicio, omisin del deber de socorro y delitos contra la eficacia
del servicio.

DERECHOS FUNDAMENTALES Y LIBERTADES PBLICAS

Morens ha indicado que una de las novedades del nuevo Cdigo es la
incorporacin del Ttulo que castiga los delitos relativos al ejercicio de los derechos

fundamentales y libertades pblicas por los militares, otorgando proteccin penal a

estos derechos y libertades.
Tambin se contemplan los delitos contra la Administracin de la Justicia Militar, que
se refieren a aquellas acciones u omisiones cometidas en relacin con los delitos y
procedimientos militares o respecto a los rganos judiciales militares.
Finalmente, el Ttulo VI se refiere a los delitos contra el patrimonio en el mbito
militar. Se incriminan, con remisin a los tipos previstos en el Cdigo Penal, los delitos
de hurto, robo, apropiacin indebida y daos cometidos por un militar en relacin con
el equipo reglamentario, materiales o efectos.
Adems, se incorporan como novedad determinados delitos contra el patrimonio
tipificados tambin en el Cdigo Penal cometidos por un militar en instalaciones
militares, buques, aeronaves, campamentos o durante ejercicios, cuando afecten al
servicio o vulneren las reglas de comportamiento de los militares, circunstancias que
aconsejen su sancin en el mbito estrictamente castrense.
Segn ha expuesto Morens, la aprobacin de un nuevo Cdigo Penal Militar se
deriva de las experiencias adquiridas en los 28 aos transcurridos desde la entrada en
vigor del actual, del mandato de la Ley Orgnica de Derechos y Deberes de los
miembros de las Fuerzas Armadas, aprobada en 2011, y tambin de su naturaleza de
ley penal especial, que debe acoger en su articulado nicamente los preceptos que no
tienen cabida en el Cdigo Penal o, aun tenindola, requieren alguna previsin
especial.
Pero adems, el ministro ha destacado el proceso de modernizacin de la
organizacin militar, la profesionalizacin de las Fuerzas Armadas, la participacin de
unidades militares en misiones internacionales fuera del territorio espaol y la
necesidad de dar cumplimiento a las obligaciones asumidas por Espaa en acuerdos
internacionales como principales motivos para la aprobacin de un nuevo Cdigo
Penal Militar

Libro
Solicitar Por:
KHW5246 / M539 / 1976
Autor Personal: Mendoza Troconis, Jos Rafael
Ttulo:
Curso de derecho penal militar venezolano / Jos Rafael Mendoza

Pie Imprenta:
Descp. Fsica:
Materias
(Temas):

Troconis
Caracas : Empresa El Cojo, 1976
2 v.; 23 cm.
Derecho militar-Venezuela
Derecho penal-Venezuela
Delitos militares-Venezuela
Administracin militar-Venezuela

Tabla de contenido
Contenido parcial: v. 1. Disposiciones fundamentales del cdigo de justicia militar -- Antecedentes y estructur
otros delitos de traicin -- Continuacin del comentario de los delitos de traicin -- Ultimo grupo de los delito
el servicio -- De la evasin de presos y prisioneros -- De la cobarda y otros y otros delitos contra el decoro mi
Total de ejemplares: 2
Disponibles: 2
autor

2/2

materia

ttulo

seleccin

Libro
Solicitar Por: KHA5100 / M9719 / 1977
Autor Personal: Martnez Muoz, Ildefonso M.
Derecho militar y derecho disciplinario militar /
Ttulo:
Ildefonso M. Martnez Muoz
Pie Imprenta: Buenos Aires : Ediciones Depalma, 1977
Descp. Fsica: xxvii, 355 p.; 23 cm.
Subttulo en cubierta: Fundamentacin jurdicopoltico del ejrcito. El Estado y el ejrcito. El ejrcito
Notas
y el ciudadano. Derecho disciplinario militar:
Generales:
naturaleza de los tribunales militares. Supremaca
constitucional.
Notas
Bibliografa: p. 345-355
Bibliogrficas.:
Disciplina militar-Argentina
Materias
Derecho militar-Argentina
(Temas):
Delitos militares-Argentina

Tabla de contenido
Contenido parcial: El orden jurdico militar. Las Fuerzas Armadas. Noticia histrica. Antecede
Total de ejemplares: 1
Disponibles: 1

LA JUSTICIA MILITAR EN VENEZUELA

Por G/D Enrique Prieto Silva
Al final del Siglo, son evidentes, los cambios sociales y su interaccin internacional.
Pareciera que de la noche a la maana, lo que fue bueno como integracin y gobierno
poltico, ha quedado obsoleto. La sociedad tiende a unirse en la economa y en el
conocimiento; y con el explosivo desarrollo de la ciberntica y de las comunicaciones,
tiende a cambiar el rol y el fin de las fronteras, y con ellas, la relacin jurdica de los
espacios que se le relacionan, lo cual arrastra a los conceptos de seguridad,
de defensa y de soberana; tres elementos fundamentales en la concepcin militar. Esto
evidencia la necesidad de cambiar los esquemas jurdicos del ente militar y de la relacin
social con l.
Ante este fenmeno, el impulso nacional surgido en Venezuela hacia la reforma judicial
nacional, abarc tambin la necesidad de dar celeridad al inicio de la reforma de la
Justicia Militar, concretada hoy en las normas bsicas establecidas en el proyecto de
Constitucin, que necesariamente involucran la reforma estructural de toda la normativa
cambiada por ella. Era necesaria la justificacin del delito militar, del fuero, de la
jurisdiccin y de la especialidad del Derecho Penal Militar, pero sto no se hizo
cabalmente, aun cuando la agudeza analtica nos alertaba del peligro para el fundamento
institucional, la forma como se han venido manejando y definiendo ambiguamente los
elementos: entes, organismos y procedimientos de la Justicia Militar. Era necesario
entender, que no puede justificarse una Justicia Militar al margen del sistema de justicia
Nacional por cuanto no es admisible, que trate de justificarse a la justicia militar como
sistema especial porque existe, sin penetrar en su configuracin y en su fundamento,
para demostrar con pruebas irrefutables, la necesidad de su existencia porque se
justifica.
Pensamos que, cuando se maneja el concepto de Justicia Militar, hay que tener cuidado
en reconocer que estamos refirindonos a una institucin cuyo fin principal es regular la
conducta de ciudadanos nacionales que conforman otra institucin del Estado: la
institucin militar. Por lo tanto, no se puede tratar a esta institucin, sin considerar los
factores que influyen en ella, ya que como organizacin social y ente originado de la
imaginacin del hombre, sufre como l, las transformaciones a que obligan los usos y el
desarrollo de su propia naturaleza. Por ello, al igual que el hombre que las crea, nacen y

se desarrollan hasta alcanzar la estatura necesaria para el cumplimiento del fin

institucional.
Conforme a la teora organizativa, no puede olvidarse que muchas instituciones como
proyectos de su imagen perduran en el tiempo, sin alterarse mas all del cumplimiento de
su misin, que es la reguladora de su mantenimiento y existencia durante el perodo de
vida del creador, pero en la medida que el hombre cambia, cambian tambin los
elementos de su entorno o medio ambiente, como necesidad de adecuarse a estos
cambios, pues, no hay nada ms real y necesario, que la actualizacin y la
modernizacin del presente para adaptarlo a la realidad del "futuro". En esta dialctica
transformadora, surgen y perecen instituciones con la misma dinmica evolutiva, segn
se mantenga o no el fin institucional, al igual que ocurre con el propio hombre. Pero en el
caso de las instituciones jurdicas, la mente humana se ve obligada a pensar siempre en
el futuro desde el mismo momento de crear las normas, aunque nunca podr con su
imaginacin hacer sus creaciones con la certeza de su exacta adecuacin a la evolucin
de todo el contenido constitucional.
Entendida esta evolucin, podemos interpretar la Justicia Militar, su vigencia y necesidades de
reforma, en la medida que cambian el rol institucional de los militares, el contenido filolgico de la
ciencia y de la disciplina militar, toda vez que, es la conducta del ciudadano relacionada corporativa
o funcionalmente con la institucin armada de una sociedad, la que determina el significado
ideolgico de la norma especial del derecho militar.

LA JUSTICIA Y EL DERECHO MILITAR

Desde hace tiempo se discute, sobre el origen del derecho militar. En este sentido, unos
plantean que el mismo naci de la voluntad de los legisladores, otros de los estadistas; y
otros, que surge de la voluntad de los jefes militares. Al respecto, muchos historiadores
refieren que, "el derecho militar no es ms que el producto histrico de un determinado
momento de civilizacin y cultura social", por cuanto los legisladores y gobernantes, no
hacen ms que reflejar la situacin jurdica y social ya existente. Hay un triple paralelismo
entre la evolucin de la tctica militar, de la disciplina y de la sociedad.
Esta triloga, hace que los miembros de una organizacin militar tengan deberes y
derechos que no encajan exactamente dentro del ordenamiento jurdico comn del
Estado, y antes por el contrario, aparecen muchas veces como violatorios de normas
constitucionales. Situacin que produce una conducta diferente, al comparar la del
ciudadano comn con la del soldado, que se rige por el cdigo militar, siendo por ello que

el cdigo penal militar rige en forma general al soldado y en forma ms restringida al

ciudadano comn.
Si buscamos el fundamento de esta diferencia de conducta, la encontramos en la
necesidad de mantener la disciplina, que es el pilar fundamental de la Institucin Armada.
Sin disciplina seran imposibles la obediencia y la subordinacin, cuya triloga es
necesaria en la tctica, factor relevante de la accin operacional de las Fuerzas Armadas.
El Derecho penal Militar, contempla una diversidad de normas sui-generis, que nacen desde el
momento mismo de la constitucin de cada Estado y la formacin de su cuerpo armado regular. El
es un derecho propio, particular, independiente del penal ordinario, aunque la tipologa sea
semejante. En Venezuela se ha creado una matriz de opinin dirigida a un cuestionamiento
especfico de la justicia en genrico. Es decir, no se separan sus componentes, tales como la
legislacin, la ejecucin del cuadro normativo legal y el Poder Judicial en s, como administrador de
la justicia, sino que se plantea una reforma, tambin en genrico, que evidentemente ha trado
confusin, por cuanto la comunidad ignorante en leyes, cree en los polticos que han asumido el rol
del cuestionamiento, muchos de ellos, tambin ignorantes en lo que en si envuelve el Sistema
Judicial de un Estado.

En este orden de ideas, en lo que a la justicia militar se refiere, aparece el mismo

cuestionamiento, y como contrapartida, la idea de utilizar la Justicia Civil u Ordinaria, que
de hecho y de derecho es supletoria del derecho militar, en su reemplazo. Pero
lamentablemente, esta justicia tambin cuestionada, de igual forma se encuentra en un
proceso de reforma, que ha comenzado con un cuestionamiento injusto e irracional, al
hacer aparecer el Sistema Judicial ineficiente como un todo y a todos los magistrados
que integran el Sistema, como corruptos, siendo manipulados injustamente por la
"opinin pblica".
Justificacin de la Justicia Militar
Como premisa bsica, se debe justificar la Justicia Militar, como elemento necesario para
el mantenimiento de la disciplina en las Fuerzas Armadas, institucin que tiene su
fundamento constitucional en la Seguridad del Estado, para lo cual el propio Estado ha
creado su infraestructura jurdica y organizativa en la Constitucin, con el fin de preservar
y dar vigencia a los criterios de Independencia, Soberana y Fronteras, y con ellos, el de
las Fuerzas Armadas como institucin garante de la Seguridad y la Defensa Nacionales,
as como de la estabilidad de las instituciones democrticas y el respeto a la Constitucin
y a las leyes.

No es por frrea y arbitraria sino por sincera y justa, que debemos justificar la existencia
de la Justicia militar. Esta premisa es la orientacin que reclama la constitucionalidad del
Cdigo de Justicia Militar, que rige como especial la materia penal militar en Venezuela,
con cuya urgente reforma, podremos eliminar las aristas controversiales que hoy
mantiene con la Constitucin y para lograr su actualizacin y modernizacin en su
terminologa, en sus rganos y en las relaciones sustantivas y formales de su normativa.
En este sentido y relacionado con la funcin constitucional del Estado, para su Seguridad,
debemos imbricar en ella los instrumentos legales, que con la Constitucin, norman a la
justicia militar y conforman junto con la libertad ciudadana, el marco jurdico del deber
obligatorio del servicio militar, cuya violacin se transforma en infraccin militar.
Al respecto, en nuestro sistema legal, encontramos un cmulo de normas que fundamentan los
deberes y los derechos de los miembros de las Fuerzas Armadas y de todos los venezolanos, que
conforman el cuadro jurdico Militar.

Origen de la Justicia Militar venezolana

A raz de los movimiento revolucionarios de independencia y mas recientemente con los cambios
ideolgicos de fines del Siglo XIX y mediados del presente, el Derecho Penal Militar atraves por
una etapa fenomenolgica, que le hicieron incrementar sus tipos delictivos, al ser utilizado por los
Estados para modelar como delictivas, las conductas insurgentes en las constantes convulsiones en
que han vivido, originadas por la influencia de doctrinas polticas y econmicas revolucionarias, que
han tratado de justificarse para solventar en forma extremista y violenta los problemas que han
agobiado a la humanidad hasta el presente.
Pareciera entonces que, la Justicia Militar estuviera en una metamorfosis involutiva, que tiende a
apartarla de su espritu primigenio que la cre y dio origen para un fin estrictamente militar, por lo
que fue colocada dentro de un contexto especfico en las normas del Derecho Militar. Por ello es
evidente, que la evolucin del elemento donde surte su efecto, es decir las fuerzas armadas, la
obligan al paralelismo para que siga cumpliendo el fin que le dio origen y la justifica dentro de ese
contexto.

La Cdulas Reales de Espaa y el Reglamento del Libertador

La justicia militar, segn el criterio del Dr. Chiossone, expuesto en articulo de Revista de
la Escuela superior de la Guardia Nacional, tiene su origen en el momento en que se
organizan los primeros cuerpos armados bajo la disciplina de las ordenanzas y de las
Cdulas Reales en los siglos XVII y XVIII. Entre nosotros, puede hablarse de Justicia

Militar, cuando en el Cuartel General de San Felix, el 7 de Junio de 1817, el Libertador

dict el "Reglamento sobre el modo de conocer y determinar en las causas militares", en
cuya exposicin inicial expresa:
"Con el objeto de establecer un orden general de juicios que se observe en todos
los ejrcitos y guarniciones de la Repblica, y que bajo un mtodo sencillo y breve
conozca de todos los delitos que puedan cometer los militares, he tenido a bien
decretar el establecimiento y formacin de un Consejo de Guerra permanente en
todo ejrcito, divisin y brigada que operen separados a cuyo juicio estaban
sujetos todos los individuos militares de cualquier clase y arma que sean, bajo las
reglas que se establecen sucesivamente" (Decretos del Libertador 1813-1815).
En el mismo decreto, al establecer la forma de instruccin, declara la procedencia y aplicacin de la
Ordenanza espaola sobre esta materia, y las leyes penales impuestas por los bandos del ejrcito,
las leyes militares o reglamentos publicados por la Autoridad Suprema de la Repblica y como
supletorias de este derecho sustantivo, las normas penales de la Ordenanza espaola.

La normativa militar a partir de la Gran Colombia

Dentro de la Gran Colombia, nuestro pas fue un Distrito Militar, y al separarse de ella en
1830, en su primera Constitucin aparece dentro de las leyes que la desarrollan, la ley
militar, conjuntamente con otras leyes de la propia Gran Colombia y espaolas,
especialmente en materia penal ordinaria y penal militar.
El Congreso Constituyente promulga la Ley del 9 de octubre de 1830, sobre "Tribunales
militares, competencia y procedimiento"; adaptando esta normativa a la organizacin de
la Milicia Nacional establecida en la ley del 2 de octubre anterior y a la del 24 de
septiembre que haba fijado y organizado la Fuerza Armada Nacional. (Tulio Chiossone:
"Formacin Jurdica de Venezuela en la Colonia y la Republica")
En 1849, el Congreso legisla sobre los tribunales militares, mantenindose la materia
procesal penal militar con la aplicacin de la Ordenanza espaola de 1768.
Por Decreto del 31 de Enero de 1863, el General Pez ejerciendo poder dictatorial, aprueba una
sentencia declarativa de la Corte Suprema, que autoriza al Comandante en Jefe para que disponga
le ejecucin de sentencias y remita el expediente a la Corte Marcial, ordenndose tener la decisin
de la Corte Suprema como ley de la Repblica.

El Primer Cdigo Militar venezolano

Puede considerarse el Cdigo de 1873, como el Primer Cdigo Militar venezolano, cdigo
ste mandado a redactar por el general Antonio Guzmn Blanco a la Comisin General
para los Cdigos Nacionales: Civil, Mercantil y de Procedimientos, dentro de cuya
Comisin estuvo encargado de su redaccin, el general Felipe Ests. Es de notar que, los
preceptos de ste Cdigo se repiten en los cdigos subsiguientes y muchos de ellos an
perduran en el vigente.
Este Primer Cdigo Militar, compuesto de cinco libros y 1488 artculos, reuni en un solo
cuerpo las normas orgnicas del Ejrcito, hoy contenidas en la Ley Orgnica de las
Fuerzas Armadas; en la Ley del Servicio Militar; y en el propio Cdigo de Justicia Militar
en sus partes sustantiva y adjetiva o procesal.
Primer Cdigo de Justicia Militar
Esta composicin, estructura jurdica y contenido normativo, se repiten en los Cdigos de
1882, 1904, 1923 y 1930, siendo en 1933, cuando aparece el Primer Cdigo de Justicia
Militar y Naval, dedicado exclusivamente a la materia penal militar, de donde surge la
base conceptual del vigente Cdigo.
Podemos concluir en que, con el contenido normativo de estos cdigos se fue perfilando
el concepto de la Justicia Militar, al irlos adaptando progresivamente a las normas
procesales del Cdigo de Enjuiciamiento Criminal, a las normas sustantivas del Cdigo
Penal, as como a la naturaleza institucional de lo militar, lo cual culmina en el Cdigo de
Justicia Militar de 1938, an vigente.
El Cdigo de 1938
El proyecto inicial del Cdigo vigente fue elaborado por el Dr. Gustavo Manrique Pacanins
en 1937, y revisado entre abril de 1937 y abril de 1938, por el Dr. Tulio Chiossone, quien
fue su ponente ante el Congreso Nacional. Proyecto que se fundament en las normas
originarias del Cdigo Militar de 1904, cuya orientacin y formalidades fueron tomadas de
los Cdigos de 1873, que fue el primer Cdigo Militar venezolano, y el Cdigo de 1882.
Cdigos stos donde se introdujeron una serie de normas que posiblemente respondan
a la prctica guerrera de la Revolucin Restauradora y su influencia europea, cuyas
normas fueron transmitidas con pocas variantes a los cdigos militares de 1923 y 1930,
hasta 1933, cuando aparece el Primer Cdigo de Justicia Militar y Naval, dedicado

exclusivamente a la materia penal militar, de donde surge la base conceptual del vigente
Cdigo.
Es interesante saber, que sobre el vigente Cdigo, el mencionado Dr. Tulio Chiossone, su
ponente, ha emitido conceptos de racionalidad, los cuales nos sirven de base conceptual
para nuestro estudio. En tal sentido, ha expresado:
"Las disposiciones nuevas que contiene, con ser numerosas, son sin embargo, en
su mayora, simplemente reglamentarias para el desarrollo de un principio
establecido.
El pensamiento general tanto en las nuevas disposiciones como en las que han
sufrido reforma, inspranse para cada una de ella, en una necesidad efectiva
evidenciada y justificada por la experiencia."
No podemos olvidar la historia, y la necesaria y natural evolucin de la vida ciudadana y
con ella, la del Estado-Nacin. La Venezuela de entonces, luego de las guerras, se
desenvuelve en un clima dictatorial, el cual sirvi de marco conceptual al actual Cdigo
de Justicia Militar, por lo que su proyectista lo considera y valora de esta manera:
"La circunstancia de que a partir de 1904 hasta 1933, se hubieren promulgado cuatro
cdigos militares, durante perodos de dictadura, en nada afecta el valor jurdico de ellos,
pues por una paradoja venezolana, la Codificacin en general se realiza en las dictaduras,
desde la del General Pez, hasta la del General Juan Vicente Gmez."

La tipologa delictiva militar

Es nuestro inters destacar la circunstancia, de que los delitos como violacin de la norma, son
calificados de acuerdo a la materia jurdica que los tipifica, siendo en mayor proporcin los delitos
comunes, que son la generalidad de ellos.
En cuanto al delito militar, se le considera como especial por su naturaleza, pues siendo como lo es
el Derecho Militar, un conjunto de normas con caracteres especiales, ser tambin especial la
violacin de estas normas con carcter delictivo.

La especialidad del delito militar como consecuencia de la infraccin del ordenamiento

respectivo, fue analizado por Manzini, quien seal que: "la norma jurdica que tiende
directamente a asegurar el mantenimiento de los fines esenciales de la institucin militar,
constituye un orden jurdico particular dentro del orden jurdico general del Estado".

Concepto que se actualiza cada vez que la institucin se especializa, se hace ms

tcnica y necesaria en el conjunto internacional para el afianzamiento de la paz mundial.
Tal necesidad, le da importancia a un ordenamiento especfico militar que organice, modere, de
seguridad y permita insertar esta Institucin en la estructura nacional, y ms all de la nacin, dentro
de la comunidad internacional.
Tambin es especial el delito militar por su consideracin fundamentada en la territorialidad de las
normas. Las Leyes militares son elaboradas para cumplimiento por los nacionales, abarcando
tambin a los extranjeros radicados permanentemente o en forma temporal en el territorio nacional.
Sin embargo, muchas normas tipifican delitos que solo pueden ser cometidos por extranjeros, es el
caso del espionaje y la violacin de derechos humanos o humanitarios en conflictos blicos.
Otra especialidad se la da la personalidad del autor. Como vimos; la subjetividad es privativa en
estos delitos. Las leyes militares rigen de manera general a los militares y de manera excepcional a
particulares. El procesalista venezolano Arminio Borjas, al referirse a las excepciones del
principio "ratione personae", expone la necesidad de la extensin de la competencia penal militar, en
casos de delitos militares cometidos por civiles, fundamentndola en el carcter particular o la
especial naturaleza de ciertos hechos delictuosos que reclaman la preferencia de este fuero.
En cuanto a la personalidad del sujeto activo en la comisin de un hecho punible por la legislacin
militar, es conveniente saber que en todo tiempo estn sometidos a la jurisdiccin militar; los
oficiales, sub-oficiales profesionales de carrera, especialistas, individuos de tropa (guardia
nacionales, marineros soldados etc.), sea cual fuere su jerarqua y la situacin en que se
encuentren, los alumnos de las escuelas militares y navales de la Repblica; los asimilados, los reos
militares que cumplen condena en establecimientos sujetos a la autoridad militar; los empleados y
operarios sin asimilacin militar que presten sus servicios en establecimientos o dependencias
militares por cualquier delito o falta cometida dentro de ellos (Art. 124 CJM).
Existen adems, algunas consideraciones de personas que pasan a jurisdiccin militar en tiempo de
guerra o suspensin de garantas(emergencia), tales como los prisioneros de guerra; las personas
que por cualquier motivo acompaen a las fuerzas militares, por delitos o faltas cometidos en el
territorio comprendido dentro de los servicios de seguridad; las personas extraas a las fuerzas
militares que, en la zona de operaciones cometan cualquiera de los delitos contemplados en el
Cdigo y cualquier acto que los Comandantes en Jefe prohban y castiguen en rdenes dictadas con
anterioridad a la comisin de tales hechos (Art.125 CJM). Igualmente, en el territorio del enemigo
ocupado, toda persona que fuere acusada por cualquier delito.
El delito militar es tambin especial por su origen, por cuanto es especial tambin la norma que le da
el tipo. Una accin u omisin cometida por un militar, solo o en connivencia con otros militares o

civiles; y tambin en casos excepcionales, cometida por uno o varios civiles; cuando se subsume en
un tipo normativo penal militar, ser un delito militar. (Cdigo de Justicia Militar Art.123).
Cuando la accin u omisin estuviere tambin tipificada en otro ordenamiento legal distinto del
militar, pero las circunstancias, o los elementos subjetivos, causales o de seguridad la ubiquen
dentro del campo castrense, ser considerada como delito militar y privar en este caso la aplicacin
de la ley especial, la Ley de la materia.

Conformacin autnoma del delito militar

El delito militar como figura autnoma se conforma al considerar en l la existencia de los
elementos descriptivos del delito general, que como indicramos antes, fu definido por
Ernesto Beling, como: "La accin tpica, antijurdica, culpable, sometida a una adecuada
sancin penal y que llena las condiciones objetivas de penalidad", y sistematizada por
Jimnez de Asa, como "el acto tpicamente antijurdico y culpable imputable a una
persona y sometido a una sancin penal". Pero cuando agrega: "es necesario al definir la
infraccin punible, establecer todos los requisitos, los que son constantes y los que
aparecen variables", es cuando aparece su vinculacin con el delito militar, toda vez que
muchas veces concurren las circunstancias constantes que van a decir de la comisin de
un hecho aparentemente punible, pero por la inexistencia o modificacin de uno de los
requisitos variables, ese hecho deja de ser punible para convertirse tan solo en una
conducta irregular sin consecuencia jurdica penal.
En este sentido, en el estudio del delito militar, las circunstancias variables tienen gran influencia
para su valoracin y para la consideracin de su existencia o inexistencia. Muchas veces, las
circunstancias ambientales de paz dan una valoracin jurdica al delito, diferente a la que se dara en
circunstancias de guerra, por cuanto el delito militar es un acomodo jurdico penalizador,
fundamentado en la violacin especfica de la ley militar que lo contempla y tipifica como tal.

Patrones especficos del Delito Militar

Los delitos militares tienen patrones especficos: traicin, insubordinacin, violacin a la disciplina y
deberes militares, infidelidades, desobediencia; que cometen militares en tiempo de paz o situacin
de normalidad, en tiempo de guerra o de emergencia constitucional con aplicacin del derecho penal
militar. Tales delitos se restringen a factores de temporalidad y espacialidad, que como se ha dicho,
se refieren a los delitos cometidos por militares o por civiles, cuando as lo contempla la Ley, en
forma separada o conjuntamente.

Caractersticas del delito militar

El delito militar se ha visto colmado de un cmulo de caractersticas con especial

fisonoma, que podemos particularizar as:
Penalidad severa tanto para los delitos dolosos como para los
culposos.
Ejemplarizacin de las sanciones
Quebrantamiento de deberes tpicos
Las penas dentro de los ordenamientos militares han sido
inflexibles, de trato rgido y de total e inexorable cumplimiento.
Las sanciones han servido para ejemplarizar y asegurar la
disciplina mediante la intimidacin.
Se les fundamenta en los deberes quebrantados, los cuales no hieren sentimientos de la sociedad
sino normas de disciplina, obediencia militar y la mayor diligencia lcita exigible a quienes estn
ligados por compromisos tan fuertes con la Patria, que juraron defender hasta perder la vida si fuere
necesario.

Territorialidad Del Delito Militar

Dentro de la validez espacial del Derecho Penal, es tal vez en el militar donde mejor se
cumple el principio de la territorialidad.
Los delitos militares son nacionalistas por excelencia y restringidos por las fronteras
estatales, sin dejar por ello de considerarles posibilidades extraterritoriales, cuando
mediante tratados, se hace una tipologa delictiva militar internacional como las llamadas
Leyes Escritas de la Guerra, donde las naciones hacen formulacin y especfica
aplicacin de los principios generales del Derecho de Guerra. No obstante, siempre
privar el derecho nacional en casos de dualidad de normas referentes a un delito.
El delito militar por regla general est restringido a penalidad del territorio cuya nacionalidad ostente
el presunto delincuente. En tal sentido, la mayora de los delitos militares cometidos en un Estado
dejan de tener vigencia en otros Estados con esa calificacin especial, pudiendo ser punibles como
delitos comunes, si estn as contemplados en el ordenamiento penal ordinario de ese otro Estado.
Puede darse el caso de que la misma norma se encuentre en ambas legislaciones militares, pero la
aplicacin especial solo se hace por su violacin dentro del territorio. Se atiende a la territorialidad de

la norma, y su aplicacin como delito militar no llega hasta el otro Estado, salvo el caso de
contemplacin en tratados o cuando se trate de la aplicacin de la normativa militar con motivo de un
conflicto blico.

Extraterritorialidad del Delito Militar

Aquellos delitos militares no apreciables como delitos ordinarios dentro de la legislacin
de otro Estado, permiten la proteccin del sujeto, mediante el reconocimiento del derecho
de asilo y refugio, consagrado en el artculo 14 de la Declaracin Universal de los
derecho Humanos. De igual manera, la consideracin del delito como poltico, que en la
mayora de los casos es excluyente de los tratados de extradicin.
Existen algunos casos, donde la comisin de un delito militar podra dar lugar a la
consideracin de su extraterritorialidad; es el caso de delitos cometidos en naves,
aeronaves y sedes de legaciones en el extranjero. Para todo ello, al igual que a las aguas
jurisdicciones y el espacio areo, se aplica el concepto jurdico de sometimiento a
jurisdiccin, en reemplazo del concepto material que da al Estado, soberana sobre todos
estos espacios.
Modernamente es ilgico pensar en la existencia de soberana de un Estado en territorio
de otro Estado. No obstante, en el mar territorial relacionado con la plataforma
continental, y en el espacio areo del territorio subyacente del Estado que tiene la
jurisdiccin, ste ejerce su soberana, limitada por convenios o tratados internacionales
en cuanto a su extensin y altura respectivamente.
En los casos expuestos, no existe manifestacin alguna de extraterritorialidad del delito militar, sino
una consideracin de su espacialidad, dentro de una extensin del territorio nacional sometida a su
jurisdiccin.

Jurisdiccin y Fuero Militar

En la concepcin de la justicia militar, son determinantes los conceptos de jurisdiccin y fuero militar.
En cuanto al trmino jurisdiccin,este aparece en el lenguaje jurdico con diferentes significados.
Segn el jurista Couture , en el derecho de los pases latinoamericanos se le entiende como mbito
territorial; como sinnimo de competencia; como conjunto de poderes o autoridad de ciertos rganos
del poder pblico; y en su sentido mas preciso y tcnico como funcin pblica. Para este catedrtico,
la primera de las acepciones es la que dice la relacin con el mbito territorial determinado, de all la
interpretacin como circunscripcin o departamento, la cual se prolonga al mbito geogrfico, como
lo pueden ser el fluvial o el martimo.

En cuanto al Fuero Militar, an cuando se duda y discute sobre la necesidad de su

existencia, se mantiene vigente, constituyendo una institucin tradicional, muy comn en
el antiguo derecho espaol, que se ha proyectado en el derecho moderno, especialmente
en los derechos nacionales con raigambre hispana. Su campo encierra la actividad
jurisdiccional como medio de aplicacin del derecho, y al mismo tiempo al ordenamiento
jurdico especial que lo regula.
El trmino jurisdiccin deriva del latn iurisdictio, entendido como el poder o autoridad que
tiene la persona para gobernar y poner en ejecucin las leyes y para aplicarlas en juicio.
Igualmente, conforme a lo que hemos dicho, tambin se le conoce como el territorio en
que un juez ejerce sus facultades de tal autoridad, poder o dominio. En fin, podemos
generalizar entendindola como la actividad pblica realizada por rganos
especializados, nombrados por el Estado con las formalidades requeridas por la ley, en
virtud de la cual, mediante actos y procedimientos legales, se aplica el ordenamiento
jurdico establecido, para dirimir conflictos y controversias, mediante decisiones
susceptibles de adquirir autoridad de cosa juzgada y eventualmente factibles de
ejecucin.
Hasta el siglo XIX se le mantuvo a la jurisdiccin como sinnimo de competencia. Hoy
muchos textos legales usan el trmino para referirse a la prerrogativa, autoridad o poder
de determinados rganos pblicos. Es decir, se refiere ms a la investidura que a la
funcin. De all la necesidad de entender, que existe diferencia entre la funcin judicial y
la funcin jurisdiccional, por cuanto no toda funcin judicial es funcin jurisdiccional, como
tampoco toda funcin jurisdiccional corresponde al Poder Judicial. En forma conclusiva,
podemos afirmar que de acuerdo a Couture- "la funcin jurisdiccional asegura la
vigencia del derecho... La obra de los jueces es, en el despliegue jerrquico de preceptos
jurdicos, en el ordenamiento normativo, un grado avanzado de la obra de la ley ...el
cometido inmediato de la jurisdiccin es decidir conflictos y controversias de relevancia
jurdica". Sin embargo, "no toda la funcin jurisdiccional supone la existencia de un
conflicto ...La jurisdiccin penal no siempre es jurisdiccin de pretensiones resistidas o
insatisfechas. Es jurisdiccin tuitiva, necesaria, determinada por la Ley...El fin de la
jurisdiccin es asegurar la efectividad del derecho".
En cuanto al fuero militar, en un sentido estricto, comprende un cmulo de normas jurdicas que dan
derechos y deberes a los miembros de las fuerzas armadas para ser juzgados por tribunales
especiales, apartndose de la va ordinaria "ratione person ".

El procesalista espaol Caravantes, al defender y justificar el

fuero militar expresa: "El fuero militar es de necesidad local,
porque los militares no tienen mas domicilio fijo que las
banderas; es de necesidad orgnica, porque la disciplina se
robustece reuniendo los jefes atribuciones judiciales; es de
necesidad moral, porque los jefes deben saber las vicisitudes de
la vida privada de sus sbditos; y es de necesidad poltica,
porque la fuerza fsica se aumenta cuando se agregan los
resortes morales que sirven para precaver y reprimir. Este fuero
est pues, muy distante de ser simplemente un privilegio de
apocado, como algunos creen, ni de perjudicar el inters
pblico".
La Jurisdiccin Especial Militar
En doctrina, es entendido que en el mbito de las jurisdicciones se pueden distinguir varias clases
de ellas y segn la materia objeto de la jurisdiccin, se distinguen la jurisdiccin Ordinaria y
la Especial. A esta clasificacin, quedan supeditados los actos jurisdiccionales que son cumplidos
por los rganos competentes del Poder Pblico. Con este entendimiento es que, con la ambivalencia
que damos a la jurisdiccin como materia y competencia o facultad para administrar justicia,
comprendemos dentro de la especial a la jurisdiccin militar o castrense, que definimos como
el conjunto de normas legales referidas a los militares, cuya incorporacin comprende los mbitos
del fuero militar, que da competencia constitucional e inviste de potestad a jueces y tribunales
especiales militares, para conocer de los casos que se suscitan dentro de los parmetros que
establece la misma norma legal, atendiendo como se dijo antes, a razones de personas, materia y
lugar, por ella calificados.

El Fuero Militar y otros fueros

Aparentemente, la existencia de estos fueros chocan con la igualdad ante el derecho; sin
embargo, el fuero militar, al igual que otros fueros como el eclesistico, el parlamentario,
etc., ubicados dentro de los fueros reales, se plenan totalmente de constitucionalidad e
igualdad ante la ley. El profesor Estrada, Jos Manuel en su obra "Curso de Derecho
Constitucional", dice: "La abolicin de los fueros personales no implica necesariamente la
abolicin de los fueros reales... el fuero militar para juzgar los delitos cometidos contra la
disciplina y ordenanzas del ejrcito, cabe perfectamente dentro del principio de la
igualdad.

Si a los militares se les concede algn privilegio en el orden jurdico, es el ser juzgado
con marcado rigor y las honrosas exigencias de cumplir cabalmente las leyes y rdenes
que se les imparta para la patritica defensa de su pas. Las leyes militares han sido
siempre inflexibles en su cumplimiento, y sus penas se han caracterizado por su marcado
rigor, muchas veces excedido. En el pasado llegaron a ser inhumanas".
El fuero de hoy no debe despertar la idea de exencin o privilegio, sino la de deber y
derecho; no la soberbia pretensin de aislamiento sino la demarcacin del lugar en que
una parte ha de entrar y componer un todo; "la frmula mecnica del trabajo que se
encomienda a la rueda de una mquina compuesta de otras varias; el fuero es en fin, el
radio en que ejerce su accin la denominada justicia militar".
El Fuero y la Disciplina Militar
En el contexto jurdico formal del Estado para el sustento de las instituciones que le son
fundamentales, surge de necesidad la Justicia Militar como elemento indispensable en el
resguardo de la disciplina, base elemental para el funcionamiento de la estructura militar.
Surgi entonces tambin la necesidad tuitiva, que impidiera el choque entre el privilegio y
la igualdad jurdica, naciendo as en el pasado el fuero militar, el cual abarc en forma
amplia la conducta del militar sin distincin de clase y rango, con todo su desempeo
tanto operacional como en su vida privada.
Luego, a medida que fue aceptndose en la sociedad la existencia de la jurisdiccin
militar y se estableci el servicio militar obligatorio para todos los ciudadanos, el fuero fue
perdiendo el contenido de privilegio diferenciador, para constituir lo que es hoy, una forma
de proteccin de la comunidad contra los desafueros, impregnndose de un rigor frreo,
que a la vez de servir de coraza de proteccin al militar, es un amparo contra la injusticia.
En Venezuela, la organizacin de las milicias se considera como un acontecimiento
fundamental en la gesta de la nacionalidad. En esta poca, tuvo gran relevancia el fuero
militar, el cual sirvi de halago para los conscriptos voluntarios, quienes con l, adquiran
y asuman conciencia de patria y del deber militar.
La mayor crtica que se hace al fuero militar por parte de juristas, es que militares sin
preparacin jurdica ejerzan la magistratura del derecho para impartir justicia, cuando a
nivel universal, la ciencia del derecho se ha desarrollado en profundidad, y para que ste
se aplique con lgica cientfica, se requiere la capacitacin de especialistas en la materia

para el ejercicio de la magistratura. Esto lo consideramos razonable, y es por ello que en

Venezuela, casi en su totalidad, el ejercicio jurisdiccional militar est en manos de
oficiales abogados, en su mayora capacitados en la rama penal, con incursiones en
renombrados institutos del derecho. Falta si, hacer los cambios y correctivos en la
legislacin que permite esta prctica.
Peculiaridades del delito que fundamentan el Fuero Militar
El delito militar, como hemos visto, es un delito de caractersticas o peculiaridades
propias, catalogado de especial al igual que los delitos polticos, laborales, ecolgicos,
fiscales, etc., los cuales se encuentran tipificados en normativas tambin especiales.
Muchas de esta normativas, conforman una jurisdiccin tambin especial, pero a
diferencia de ellas, la militar se segrega a una jurisdiccin propia y diferente, inclusive de
los rganos jurisdiccionales, que abarca en muchos casos los elementos constituyentes
del delito, referidos a la persona o sujeto activo, al lugar o sitio de comisin del acto
antijurdico y a la circunstancia o elementos fcticos incidentales que originan la conducta
desviada del delincuente. En sntesis, la funcin militar.
Entre sus peculiaridades, antes mencionamos la penalidad severa y ejemplarizante, los
deberes tpicos que conforman la conducta delictiva, la inflexibilidad e inexorabilidad de
las penas y el trato rgido de la norma procesal. Todo derivado del reclamo de la
Institucin encargada de la seguridad y la defensa de la Nacin, que impone a sus
integrantes una severa disciplina, fundamentada en la obediencia militar y en el reclamo
de la mayor diligencia en el cumplimiento del deber, a quienes juraron defender la Patria
hasta perder la vida, si fuere necesario.
El fuero militar y los delitos comunes cometidos por militares
A tenor de lo establecido en el vigente Cdigo de Justicia Militar, el cual sigue la doctrina
mas aceptada a nivel universal, los delitos comunes son considerados delitos militares,
cuando son cometidos por militares en cuarteles, guarniciones, escuelas, almacenes de
las Fuerzas Armadas, oficinas y cualquier otro establecimiento militar, en funciones
militares, en actos del servicio, en comisiones o con ocasin de ellas. En este sentido, la
materia jurisdiccional militar ha sido discutida desde hace mucho tiempo, cambiando con
ella, su consideracin como especial en la normativa general universal.

Con base en estos estudios, la jurisdiccin militar mereci especial atencin al prepararse
el Proyecto del vigente Cdigo de Justicia Militar, considerndola como "materia de suyo
delicada y harto discutida en la doctrina", de donde surgieron las siguientes
consideraciones:
"En la formacin del Derecho Penal Militar, la doctrina y la crtica se esmeran por
establecer los lmites cientficos de la jurisdiccin militar, a base de la determinacin
tcnica del delito militar conforme a los principios y sus elementos diferenciales
especficos, y a la vez, en las necesidades del mantenimiento de la disciplina militar,
para concluir que es propio de dicha jurisdiccin cuanto requiera el mantenimiento
de sta".
"No obstante la diversidad de los sistemas y de las crticas que a todos ellos se les
hace todava, ya se ha fijado definitivamente en la doctrina que el delito militar no lo
constituye solamente la violacin de un deber peculiar o exclusivo de los militares, y
que por lo tanto, los hechos castigados por la Ley penal ordinaria, pueden constituir
un delito militar cuando por su especial y predominante contenido, constituyen la
violacin de un deber militar".

Juzgamiento de civiles por delitos militares

No obstante todo lo tratado, uno de los mayores debates sobre el tema del "fuero real de
la jurisdiccin militar", es en cuanto a la competencia para juzgar no solo a los militares
efectivos y asimilados y a aquellos civiles que cumplen funciones en las Fuerzas
Armadas, sino tambin a los civiles ajenos a la vida militar, cuando directamente o por
concurrencia infrinjan una ley o reglamento militar, an cuando estos casos son muy
espordicos.
Al civil se le juzga por la comisin de un delito militar, de la misma manera que a un
militar se le juzga ordinariamente por la comisin de delito comn, o a cualquier
ciudadano se le juzga por violar la ley de Abogados o la Ley del Ejercicio de la Medicina,
sin que se requiera para ello que el infractor sea abogado o mdico. Se entiende que se
ha producido la violacin de una ley general nacional, que amerita el castigo para el
infractor
Claro est, que no se juzgara una violacin ordinaria, asimilndola al derecho penal
militar, si sta no tuviera relacin con aquella, toda vez que de hacerse as se estara
cometiendo un exabrupto legal. Ello sera solamente lgico cuando la violacin sea

considerada un delito tpico militar el cual sera imposible que pudiere ser cometido por
un ciudadano no militar.
Nuestro criterio es, que para lograr la seguridad jurdica, es necesaria la aplicacin de la
ley militar cuando haya silencio en la ordinaria y sea un civil quien cometa el hecho. El
acto penado por la ley militar ha sido considerado como delito cuando ste no se refiere
especficamente al sujeto en su condicin de militar, o a la violacin disciplinaria y de
subordinacin, el acto ser siempre un delito, sea cual fuere el sujeto comitente; es decir,
se ha producido un hecho con toda su relacin de causa y efecto, actual y ubicado dentro
del territorio donde tiene vigencia la ley militar, lo que quiere decir que se ha cometido un
delito.
La no aplicacin de la Ley traera como consecuencia la inseguridad jurdica, si
solamente se hace la valoracin del delito mediante la abstraccin del sujeto. En todo
caso, ser necesario considerar la calificacin del sujeto comitente del delito, que de
tratarse de un ciudadano no militar, podra estar exento de imputabilidad, por la comisin
de delitos intrnsecamente militares, al igual que el soldado que no haya cumplido con los
elementos formales que lo acrediten para el desempeo de la funcin militar.
La extensin de la jurisdiccin militar hasta el campo civil, fue prctica internacionalmente
utilizada en el pasado. Ella fue originada por la constante insurgencia blica en que vivan
los pueblos cuando la guerra era lo normal y la paz lo excepcional; ms se conoca la
prctica de los tribunales de guerra que la de los civiles y solo cambiaban segn fueran
leyes marciales impuestas por gobiernos internos dentro de una guerra intestina o leyes
de la guerra aplicadas por gobiernos militares en una invasin. En esas pocas pasadas,
los cdigos eran conjuntos y dentro de uno o de varios ordenamientos se ubicaban
delitos militares y comunes.
NUEVA VISIN DE LA JUSTICIA MILITAR
Desde hace mucho tiempo se viene aludiendo a modernas teoras que tienden al
tratamiento del Derecho Penal Militar, tanto en lo sustantivo como en lo adjetivo, lo que
ha dado origen a discusiones y anlisis tendentes a fortalecer la modernizacin del
concepto jurdico, al igual que ha cambiado el concepto y la ciencia militar y de lo militar.
Teora de los cdigos separados

El siglo pasado y nuestro siglo se caracterizan por el nacimiento de cdigos separados.

El cdigo militar se moderniza a partir de las dos conflagraciones mundiales; sin
embargo, despus de la Segunda Guerra Mundial fue frecuente considerar que la justicia
militar rebasaba su jurisdiccin, cuando intentaba juzgar a los civiles en tiempo de paz y
an en tiempo de guerra.
En los Estados Unidos, sta limitacin ha tendido a ser ms grande an. En leyes del
Servicio Selectivo, se lleg a considerar que un soldado despus de ser separado de las
Fuerzas Armadas no puede ser enjuiciado por los delitos que hubiere cometido en
Servicio. As mismo, el soldado que recin ingresa, el recluta, tampoco sera enjuiciable
hasta que est realmente incorporado al ejrcito. Al que no se incorpore o se niegue a
hacerlo, escapa de la jurisdiccin militar para ser enjuiciado civilmente.
En otras legislaciones el procedimiento ha cambiado y antes por el contrario, en lugar de
restringirse la jurisdiccin militar, sta se ha ampliado con una serie de delitos que han
pasado a su competencia y otrora fueron de la jurisdiccin ordinaria. Las causas han
sido:
La convulsin mundial referida anteriormente, que ha hecho aparecer
delitos comunes aparejados en tiempo de paz a los delitos militares, sin
que exista un estado o momento de guerra.
La incapacidad penal ordinaria para juzgar delitos que escapan por sus
caractersticas a los tipos normativos clsicos.
A pesar de toda esta incongruencia jurisdiccional, no existe una total independencia de delitos.
Puede decirse que muchos son comunes por su tipologa, por el molde que los hace delitos; pero
que un ligero cambio en la temporalidad, en la territorialidad o en la personalidad del sujeto activo,
los relacionan y conectan hasta transformarlos y ubicarlos en una o en ambas jurisdicciones. Es por
ello que muchas veces encontramos delitos estrechamente relacionados en la legislacin penal
ordinaria y en la militar.

Los conflictos de competencia por la jurisdiccin

Lo normal es que la jurisdiccin civil atraiga a la militar. As lo recoge la jurisprudencia
mundial y es la situacin de nuestro Cdigo de Justicia Militar, cuando en su artculo 21
somete al personal de las Fuerzas Armadas a la jurisdiccin ordinaria por los delitos
comunes que cometa, dejando a salvo las excepciones establecidas en el ordinal 3 del

artculo 123, donde se considera como delitos militares, los delitos comunes cometidos
por militares en cuarteles, guarniciones, escuelas y establecimientos militares, almacenes
de las Fuerzas Armadas, oficinas militares y cualquiera otro establecimiento militar, en
funciones militares, en actos del servicio, en comisiones o con ocasin de ellas. En todo
caso, de acuerdo con el mismo artculo 21, se aplicarn las disposiciones del Cdigo
Penal sobre los delitos comunes de que trata. Igual tratamiento corresponde con las
materias regidas por legislacin especial, que remiten el enjuiciamiento a la Justicia
Militar, tal es el caso de la Ley Orgnica sobre Substancias Estupefaciente y
Psicotrpicas.
Quedara as evidenciado el tratamiento del delito con relacin a la personalidad del
autor, es decir, a su condicin militar, a la causalidad del hecho, la relacin con el
servicio y al lugar donde se ha cometido el delito. Es de observar que, esta especialidad
del delito asumido en la normativa del Cdigo Orgnico Penal Militar, esta siendo
derogada por las normas procesales en materia penal incluidas en la Constitucin que
actualmente se redacta.
En jurisprudencia venezolana aparecen conflictos de competencia, donde la jurisdiccin
ordinaria atrae a la militar, especficamente en casos donde se han cometido delitos
pertenecientes a ambas jurisdicciones. Mas recientemente, se ha declinado la
competencia en los tribunales de Salvaguarda del Patrimonio Pblico cada vez que se
cometen delitos que afectan al patrimonio de las Fuerzas Armadas, el cual es
considerado dentro de la "unidad del Patrimonio Pblico nacional"; as mismo, en materia
de Substancias Estupefacientes y Psicotrpicas, a pesar de la orden expresa de la Ley,
que determina el conocimiento expreso por la Justicia Militar. Sin embargo, hay fallos de
la Corte Suprema de Justicia venezolana, donde sta ha considerado el conocimiento de
casos por la jurisdiccin militar, por delitos cometidos por civiles, siempre y cuando no
est tipificado el hecho como delito en la jurisdiccin ordinaria.
Al respecto existe indefinicin e inseguridad jurdica, por lo que permanentemente se presentan
conflictos de competencia que retardan los procesos iniciados en una u otra jurisdiccin, hasta
decisin de la Corte Suprema de Justicia, la que no ha sido coherente y pareciera que sus
decisiones han sido caprichosas, por motivaciones personales o polticas.

Contenido normativo del Cdigo Penal Militar

El Cdigo de Justicia Militar contiene normas tanto de derecho sustantivo como de
derecho adjetivo y establece estructuras, lapsos y procedimientos, que difieren en

muchos casos con el Derecho Ordinario, estableciendo adems la calificacin de los

delitos comunes que deben pasar a su jurisdiccin, cuando se cumplan los extremos de
temporalidad, espacialidad y personalidad del sujeto activo en la comisin del delito.
Como es lgico pensar, existen circunstancias, donde a prima facie es difcil definir el
rgano competente para conocer de un delito que rena algunas de las caractersticas
contenidas en el Cdigo de Justicia Militar, y en tal caso, sin que se paralice el proceso
en sus fases procedimentales comunes, con la incorporacin de los elementos bsicos
necesarios para el proceso especial, surge el conflicto de competencia que debe ser
dirimido por la Corte Suprema de Justicia, quien decidir cual es el juez natural
competente, si no lo acordaren previamente las autoridades jurisdiccionales que conocen
del caso.
Publicado en Revista Militar en 1999
VI JORNADAS DE DERECHO PROCESAL PENAL
"TEMAS ACTUALES DE DERECHO PROCESAL PENAL"
Universidad Catlica Andrs Bello
Caracas - Venezuela
(27, 28 y 29 de mayo de 2003)
PONENTE:
G/D (GN) Dr. ENRIQUE PRIETO SILVA

------------------------------------------LA DISCIPLINA EN LA JURISDICCIN PENAL MILITAR[1]

INTRODUCCIN.
Las actuales propuestas de cambios y reformas en la Justicia Militar de
Venezuela se han conducido apegadas a los modernos principios y
reglas, tanto en las normastipificadoras de las infracciones legales, como
en la dosimetra punitiva y en las normas procesales que se apegan a los
Derechos Humanos y a toda la moderna teora humanstica.
La Constitucin de la Repblica precisa estos criterios, yendo al extremo
reglamentista para concretar la interpretacin que debe darse a esta
denominada Jurisdiccin Penal Militar, sin que ello implique una
independencia autrquica y mucho menos una especie de derecho, coto
o fuero circunstancial, con lo cual se atentara contra el principio de la
igualdad de las personas y de ellas ante la Ley. No obstante, deja en
claro la evidente especialidad de la norma penal militar y, por lo que
taxativamente establece esta jurisdiccin penal especial.

En este sentido, deduciendo el espritu constitucional, es fundamental

percibir los elementos socio-jurdicos comprendidos en la Constitucin,
para en forma elemental tratar las bases de este sistema especial de
justicia. Ms an, descifrar el jeroglfico que nos permite entender la
necesidad de la existencia de tal especialidad jurdica. Sin este intento
analtico no tendramos mas remedio que entrar en la simple
especulacin, que tratamos de resolver con el desarrollo de la teora de
la ficcin jurdica que, como hecho formal deducible y comprobable, nos
permite comprender esta verdad social. Dos son los elementos bsicos:
la disciplina como base fundamental de la Institucin militar, y sta como
ficcin jurdica necesaria para el Estado moderno, democrtico y
soberano. En este contexto tomamos de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela los siguientes artculos:
Artculo 328 .

La Fuerza Armada Nacional constituye una institucin

esencialmente profesional, sin militancia poltica, organizada por el
Estado para garantizar la independencia y soberana de la Nacin y
asegurar la integridad del espacio geogrfico, mediante la defensa militar,
la cooperacin en el mantenimiento del orden interno y la participacin
activa en el desarrollo nacional, de acuerdo con esta Constitucin y la ley.
En el cumplimiento de sus funciones, est al servicio exclusivo de la
Nacin y en ningn caso al de persona o parcialidad poltica alguna. Sus
pilares fundamentales son la disciplina, la obediencia y la
subordinacin
Artculo 261. La jurisdiccin penal militar es parte integrante del Poder
Judicial, y sus jueces o juezas sern seleccionados por concurso. Su
mbito de competencia, organizacin y modalidades de funcionamiento,
se regirn por el sistema acusatorio y de acuerdo con lo previsto en el
Cdigo Orgnico de Justicia Militar. La comisin de delitos comunes,
violaciones de derechos humanos y crmenes de lesa humanidad, sern
juzgados por los tribunales ordinarios. La competencia de los tribunales
militares se limita a delitos de naturaleza militar.
La ley regular lo relativo a las jurisdicciones especiales y a la
competencia, organizacin y funcionamiento de los tribunales en cuanto
no est previsto en esta Constitucin.
Con base en estos fundamentos constitucionales, desarrollaremos el
tema planteado.
1- LA DISCIPLINA Y LA JUSTICIA

Los conceptos planteados, aparentemente no requieren ser definidos,

por cuanto diera la impresin que la justicia es el ente centralizador de
todas las normas, de los procedimientos y de la praxis empleada para
regular la disciplina como fenmeno de la organizacin social. Vista as,
la disciplina es la forma del comportamiento del ser social para el logro
de
la
convivencia,
mientras
que
la
justicia
es
el
procedimiento regulatorio de ese comportamiento.
Asumiremos en este trabajo el concepto de disciplina apegado a los
elementos que regulan la conducta humana, mas en principio como
factor tico, en cuyo sentido, seguiremos a los filsofos, quienes han
intentado determinar la bondad en la conducta de acuerdo con dos
principios fundamentales y han considerado algunos tipos de conducta
buenos en s mismos o buenos porque se adaptan a un modelo moral
concreto. El primero implica un valor final o summum bonum, deseable
en s mismo y no slo como un medio para alcanzar un fin.
As, vista como la tica en la historia hay tres modelos de conducta
principales, cada uno de los cuales ha sido propuesto por varios grupos o
individuos como el bien ms elevado: la felicidad o placer; el deber, la
virtud o la obligacin y la perfeccin como el ms completo desarrollo de
las potencialidades humanas. Dependiendo del marco social, la autoridad
invocada para una buena conducta es la voluntad de una deidad, el
modelo de la naturaleza o el dominio de la razn. Cuando la voluntad de
una deidad es la autoridad, la obediencia a los mandamientos divinos o a
los textos bblicos supone la pauta de conducta aceptada. Si el modelo
de autoridad es la naturaleza, la pauta es la conformidad con las
cualidades atribuidas a la naturaleza humana. Cuando rige la razn, se
espera que la conducta moral resulte del pensamiento racional.
Es entonces evidente, que tanto en la disciplina como en lo tico
juegan valorativamente los
factores
morales.
Toda
vez
que
desde que los hombres viven en comunidad, la regulacin moral de la
conducta ha sido necesaria para el bienestar colectivo y, aunque los
distintos sistemas morales se establecan sobre pautas arbitrarias de
conducta, evolucionaron a veces de forma irracional, a partir de que se
violaran los tabes religiosos o de conductas que primero fueron hbito y
luego costumbre, o asimismo de leyes impuestas por lderes para
prevenir desequilibrios en el seno de la tribu. Incluso las grandes
civilizaciones clsicas egipcia y sumeria desarrollaron ticas no
sistematizadas, cuyas mximas y preceptos eran impuestos por lderes

seculares como Ptahhotep, y estaban mezclados con una religin estricta

que afectaba a la conducta de cada egipcio o cada sumerio.
En la China clsica las mximas de Confucio fueron aceptadas como
cdigo moral y los filsofos griegos, desde el siglo VI a.C. en adelante,
teorizaron mucho sobre la conducta moral, lo que llev al posterior
desarrollo de la tica como una filosofa.
3- LA DISCIPLINA Y LA JURISDICCIN PENAL MILITAR EN
VENEZUELA
Como referamos en la parte introductoria, para hablar de Jurisdiccin
Militar estamos obligados necesariamente a dar fundamento a
la especialidad del delito militar, como lgica consecuencia de un
Derecho tambin especial, como lo es el Derecho Militar, el cual tiene su
origen filosfico en la doctrina de la ficcin jurdica del derecho. Pero,
en el sentido de unidad del derecho, al cual se vincula en un mismo
Estado, no podemos dejar de relacionarlo con todo el sistema jurdico
nacional y, por ello, al reconocer al Derecho Penal Militar como una
especialidad jurdica, obligatoriamente tenemos que relacionarla,
compararla y diferenciarla de la justicia ordinaria, y del resto de la
normativa especial del mismo sistema jurdico nacional, principalmente
cuando tenemos que establecer parmetros especficos, o de relacin
jurdica o conceptual. En todo caso, es la conducta del ciudadano
relacionada corporativa o funcionalmente con las fuerzas armadas de
una sociedad, la que determina el significado ideolgico de la norma
especial del derecho militar.
Dos consideraciones debemos hacer al considerar esta jurisdiccin
especial, lo relativo a la norma delictiva correspondiente al campo
exclusivo de lo que es el derecho de guerra y de la seguridad militar del
Estado, que es un derecho general para la ciudadana y la normativa
relativa al campo de la disciplina militar militar, de aplicacin exclusiva a
la relacin del mando militar.
En Venezuela, al igual que en el resto del mundo, surge la Justicia Militar,
como elemento necesario para el mantenimiento de la disciplina en las
Fuerzas Armadas, institucin que tiene su fundamento constitucional en
la Seguridad del Estado, para lo cual el propio Estado ha creado su
infraestructura jurdica y organizativa en la Constitucin, con el fin de
preservar y dar vigencia a los criterios de Independencia y Soberana de
la Nacin y asegurar la integridad del espacio geogrfico, mediante la

defensa militar, la cooperacin en el mantenimiento del orden interno y la

participacin activa en el desarrollo nacional.
Es entonces evidente, que la Justicia Militar es el elemento jurdico
garante de la unidad militar y el sustento de sus pilares o base
fundamentales: la obediencia, la disciplina y la subordinacin. De ellos
podemos deducir que la disciplina es el elemento intangible en el
trinomio, cuyo resultado se aprecia mediante el cumplimiento de la
obediencia y la subordinacin, que surgen como resultado de la relacin
del mando. El superior manda u ordena y el subalterno cumple u
obedece, gracias a una convencin moral, tica y jurdica, admitida como
la accin disciplinaria, para cuyo cumplimiento se establecen normas
reguladoras de la conducta en ambos sentidos. Surge as la obligacin
del subalterno a obedecer y la del superior de hacerse obedecer.
De esta relacin surge por violacin de la norma el delito o la falta militar,
que sin duda es una conducta informe e interesada, que podemos llamar
anormal dentro de la consideracin de la igualdad del ciudadano ante la
ley. Conducta que se tipifica para resguardar los elementos antes
mencionados: la subordinacin, la disciplina y la obediencia, bases
necesarias para el sacrificio que incluye hasta la vida, en resguardo de la
independencia y la libertad de la nacin.
4- LAS FALTAS EN LA JUSTICIA MILITAR
En la actualidad en Venezuela la normativa reguladora de la conducta del
miliar est dispersa y todas en proceso de reforma. As podemos
mencionar: el Cdigo Orgnico de Justicia Militar, la Ley Orgnica de las
Fuerzas Armadas Nacionales y el Reglamento de Castigos Disciplinarios
No 6.
Al referiremos a la materia disciplinaria militar, interpretamos que ella se
conforma a la materia de infraccin legal sub-delictiva, donde muchas
veces ocurren acciones proced mentales que conducen a calificaciones
de faltas como delitos o de delitos como faltas, a consecuencias de
malas o interesadas interpretaciones de las normas jurdicas.
A diferencia de otras organizaciones y a semejanza de la materia
delictiva, existe una normativa reglamentaria militar, fundamentada en el
Cdigo Orgnico de Justicia Militar, que tipifica, califica y ordena un
procedimiento especial para las infracciones consideradas como faltas
militares (COJM Art. 385).

La materia delictiva militar, no puede desvincularse de la sintona que

debe existir entre el Cdigo Orgnico de Justicia Militar y el Reglamento
de Castigos Disciplinarios, creado ste ltimo dentro de la normativa del
Cdigo, para penalizar las faltas militares en los trminos que l mismo
contempla. En este sentido, el propio Cdigo de Justicia Militar, en su
articulado, dispone lo referente a la materia de faltas. En tal forma
expresa:
Art. 1. La Justicia Militar en la Repblica la Administran los Tribunales y
Autoridades competentes segn este Cdigo, en nombre de la Repblica
de Venezuela y por autoridad de la Ley, y de conformidad con lo que este
Cdigo y el Reglamento de castigos Disciplinarios disponen.
Art. 3. De toda infraccin militar nace accin para el castigo del
culpable.
Art. 6. Nadie puede ser enjuiciado militarmente sino por los hechos
calificados y penados por este Cdigo, ni castigado por faltas militares
sino conforme al Reglamento de Castigos Disciplinarios, salvo lo
dispuesto en el numeral 3 del artculo 123.
No se admite calificar y penar hechos por analoga o paridad con los
delitos y faltas militares.
Art. 7. Quien incurra en responsabilidad penal militar sea cual fuere el
lugar donde se cometi la infraccin, ser juzgado y penado de
conformidad con este Cdigo.
Art. 11. Las investigaciones de los orgenes y dems circunstancias de
las infracciones militares y su procedimiento, son obligatorios e
imprescindibles.
Art. 383. Las infracciones militares se dividen en delitos y faltas.
Art. 385. Falta militar es toda accin u omisin sujeta a una pena no
mayor de noventa das de arresto.
Las faltas militares sern enumeradas y castigadas en el Reglamento de
Castigos Disciplinarios.

Art. 388. Cuando el agente desiste voluntariamente del acto delictuoso,

slo incurre en pena cuando los actos ejecutados constituyen delito o
falta, salvo disposicin expresa que los castigue.
Art. 389 Son responsables por los delitos y faltas militares:
1o. Los autores o cooperadores inmediatos.
2o. Los cmplices
3o. Los encubridores
Art. 592. El Ejecutivo Federal, dictar el Reglamento de Castigos
Disciplinarios, donde se enumerarn y castigarn las faltas militares y se
determinar el procedimiento respectivo.
Conforme a esta normativa, podemos apreciar el inters legal militar por
la materia disciplinaria, que como indicamos, es uno de los pilares donde
descansa la Institucin Armada. Por ello, cada vez que ocurre una falta
de las tipificadas en el Reglamento de Castigos Disciplinarios, el superior
que tenga conocimiento de ella deben proceder a corregirla mediante la
imposicin de una sancin disciplinaria, o ponerla en conocimiento de
quien pueda hacerlo (RCD-Art.14).
Al efecto, tanto el Cdigo de Justicia Militar en su artculo 385, como el
Reglamento de Castigos disciplinarios, definen las faltas militares
como: toda accin contraria u omisin en el cumplimiento de las
obligaciones y normas del servicio, no contempladas expresamente
como delitos en el Cdigo de Justicia Militar, es decir, para el
Reglamento, la falta es una trasgresin elemental y simple del deber,
mientras que el delito es una ofensa a dicho deber y reviste una forma
compleja y acentuadamente anormal.
Agrega el Reglamento, que cuando un individuo comete delitos y faltas
conjuntamente, slo se aplicar pena por los primeros. Entendemos
nosotros, que el trmino "slo", se refiere a la prioridad que tiene el delito
sobre la falta y que sta se considerar como agravante en la accin
penal; y no puede por lo tanto aplicarse una pena y simultnea o
separadamente la sancin disciplinaria que corresponde por las faltas
conjuntas.
5- CLASIFICACIN DE LAS FALTAS MILITARES

Clasifica el Reglamento a las faltas en: leves, medianas y graves (Art.

110 y sig.), aclarando que dicha clasificacin no tiene por objeto
establecer una divisin rgida, sino de orientacin a los superiores en la
aplicacin de los castigos, sin entrar por ello a analizar la facultad de
juzgar los hechos, sin desviarse del espritu del mismo Reglamento.
Considera tambin el Reglamento, las causas y circunstancias que
influyen en la apreciacin y juzgamiento de las faltas, considerndolos
de justificacin, atenuantes y agravantes, a similitud de las
consideraciones que establece la doctrina penal. Se asimila a la
consideracin de las faltas, el procedimiento de instruccin similar a la
materiadelictual.
Esto se observa principalmente cuando ocurre la comisin de una falta
grave, donde procede la instruccin de un informe administrativo, cuyo
procedimiento sigue las pautas de la materia instructora penal.
6- LOS CASTIGOS DISCIPLINARIOS:
La consideracin de las faltas militares y de la aplicacin de castigos,
como ampliacin administrativa de la jurisdiccin militar, es importante
conocerla, por cuanto muchos de los castigos que establece el
Reglamento, fundamentados en la Ley, son en magnitud superiores a las
penas que contempla la legislacin penal ordinaria y otras leyes
especiales.
De acuerdo al Reglamento, son castigos disciplinarios los siguientes:
1o.
2o.
3o.
4o.
5o.
6o.
7o.
8o.
9o.
10o.
11o.

Advertencia
Amonestacin
Presentaciones
Servicios Especiales
Arresto Simple
Arresto en Cuadra
Arresto Severo
Reprensin Privada
Reprensin Pblica
Arresto en Fortaleza
Suspensin o anulacin de jerarqua

12o. Destino a una compaa disciplinaria

13o. Disponibilidad
14o. Retiro
Algunos de estos castigos son solamente de carcter reflexivo o de
influencia moral, cuyo objeto es lograr la enmienda y prevenir otras
sanciones disciplinarias. Se imponen por faltas muy leves. Otros castigos
son de carcter tambin correctivo, especialmente para tropa, que
tienden adems a reforzar la instruccin, la destreza en uniformarse, en
el equipamiento y en el servicio. Otros de los Castigos son de carcter
fsico, que ameritan la privacin de la libertad en diferentes grados hasta
90 das (Art. 385 CJM y 100 RCD), siendo en muchos casos unos
castigos complementarios o accesorios de otros .
[2]

Como puede apreciarse, conforman el Reglamento de Castigos

Disciplinarios y el Cdigo de Justicia Militar, el sistema normativo penal
militar, dentro de la estructura disciplinaria de las Fuerzas Armadas y su
Sistema de Administracin de Personal, el cual se enlaza dentro de l y
es parte fundamental en el sistema de premiacin, transferencias,
ascensos y todas las dems funciones de Personal.
Puede apreciarse la diferencia existente entre la materia penal ordinaria y
la militar, referida a la mayor severidad conque se trata la disciplina en
las Fuerzas Armadas, donde la exigencia de conducta, referida al
comportamiento dentro de la organizacin y dentro de la propia sociedad,
es frrea y de patrones represivos, distintas a las exigencias liberales y
discrecionales de los dems ciudadanos no vinculados permanente o
temporalmente a la vida militar. Es as, como en la normativa militar se
incorporan algunos de los principios de la disciplina militar y la
consideracin del sacrificio a los derechos ciudadanos, a los cuales
deben renunciar los militares, a tenor de la legislacin vigente; derechos
que son los ms preciados por el ciudadano comn y por los que lucha
en el sistema democrtico. En tal sentido, de la normativa legal y
reglamentaria extraemos lo siguiente:
a) De la Ley Orgnica de las Fuerzas Armadas Nacionales
Art. 1 Todo venezolano est en el deber de defender la Patria y de
cooperar al sostenimiento de ella en su vida moral, econmica y
material...

Art. 2 La obligacin a que se refiere el artculo anterior consiste, en

tiempo de paz, en prestar el servicio de las armas o someterse a la
instruccin militar, conforme a las leyes especiales correspondientes; y
en tiempo de guerra, en alistarse bajo banderas hasta la edad legal y
contribuir con su sangre y sus bienes a la defensa nacional en la forma
que determinen las leyes.
Art. 3 La obligacin del servicio militar es igual para todos los
venezolanos y se prestar de conformidad con la Ley
Art. 6. El personal militar de todos los grados y categoras en situacin
de actividad o disponibilidad segn el caso no podr tener participacin
directa ni indirecta en la poltica, ni ejercer ningn derecho poltico. Igual
prohibicin regir para los que estn movilizados para fines de
instruccin o en situacin de emergencia".
Art. 19. El militar en servicio activo estar obligado a obedecer las
rdenes de sus superiores en todo lo relativo al servicio y a cumplir
estrictamente lo prescrito en las leyes y Reglamentos de las Fuerzas
Armadas Nacionales".
Art. 20. La obediencia, la subordinacin y la disciplina sern las bases
fundamentales en que descansar siempre la organizacin, unidad de
mando, moralidad y empleo til de las Fuerzas Armadas Nacionales".
Art. 21 Si la obediencia a lo prescrito en las Leyes y los Reglamentos, y
la subordinacin al superior en un grado y empleo son imprescindibles,
tambin lo ser la disciplina, que es la prctica de los deberes militares
en todo momento y circunstancia, an estando alejado el subalterno de la
presencia del superior".
Art. 22 Para las rdenes abusivas, quedar al subalterno despus de
obedecer, el recurso de queja ante el inmediato superior de aquel que dio
la orden. .
Art. 25. Los militares no debern quejarse nunca de la fatiga que sufran
ni de las comisiones que se les ordene".
Art. 28. El militar no deber nunca excusarse del cumplimiento del
servicio para el que se le asigne, aunque haya en l peligro cierto de la
vida".

Art. 30. El militar no deber por ningn motivo ni consideracin,

disimular las faltas que comete un subalterno, pues ha de corregirlas por
s, siempre que tenga facultades para ello, o ponerlas en conocimiento
de quien pueda hacerlo".
Art. 34 El que mande ajustado a las Leyes y Reglamentos deber, a
todo trance, hacerse obedecer de sus subordinados...
Art. 38. El militar deber ejercer las funciones de su empleo con
verdadero espritu de abnegacin y sacrificio. El amor propio, el egosmo,
la vanidad y la ambicin destruyen la autoridad moral que requiere todo
oficial para alcanzar de su subordinados la obediencia y la buena
voluntad en todo lo relativo al servicio".
Art. 44. Los superiores debern educar con el ejemplo y la insinuacin;
estarn obligados a ejercer el derecho de correccin, no como simple
prerrogativa de mando y cuando convenga a sus intereses privados, sino
como un deber impuesto en toda circunstancia".
Art. 48. Corresponder al militar observar y hacer cumplir siempre la
norma moral que le impone el cumplimiento del deber comn, bajo forma
imparcial, justa, equitativa, sin perjudicar a los subordinados y sin
favoritismo de ninguna clase".
b) Del Reglamento de Castigos Disciplinarios.
Art. 42. La Institucin Militar exige la cooperacin espontnea y
disciplinada de todos sus miembros, teniendo cada uno
responsabilidades y deberes definidos.
La jerarqua es la base de la Institucin, y se apoya en el principio de que
a mayor grado corresponde mayor preparacin y revelacin de
cualidades de jefe".
Art. 43. La disciplina, que se manifiesta por medio de la subordinacin y
obediencia del inferior hacia el superior, es la mejor garanta del
cumplimiento de la elevada tarea de la Institucin Armada.
La disciplina de una tropa es el fiel reflejo de la buena manera de mandar
que tenga su jefe. En consecuencia, sobre ste se proyectan las faltas de
sus subordinados al deber militar".

Art. 45. El inters de servicio exige una disciplina severa, pero al mismo
tiempo digna y paternal. Las palabras, gesto actos ofensivos, as como
los castigos no autorizados ni previstos en las leyes y reglamentos, son
absolutamente prohibidos".
Art. 71. Todo superior en grado, empleo o antigedad, cualquiera que
sea el cuerpo, establecimiento o servicio a que pertenezca tiene el deber
estricto de contribuir al mantenimiento de la disciplina general, no
disimulando las faltas de sus subordinados y esforzndose en poner
remedio a stas cuando vea que se persiste en ella. Cuando lo juzgue
necesario, tiene el deber y el derecho de reprimir las infracciones
imponiendo o solicitando la aplicacin de los castigos previstos, en la
proporcin y lmites que se fijan en este Reglamento".
Art. 72. La facultad de poder aplicar o fijar castigos disciplinarios a los
subalternos en las unidades o cuerpos de tropas, destacamentos
aislados, fortaleza, instituto, comisin, servicio, establecimiento u otra
reparticin, corresponde slo y nicamente a los superiores que tengan
en ellos mando directo y responsabilidad y aquellas otras autoridades
militares indicadas en este Reglamento, que por los cargos especiales
que desempean estn facultados para aplicarlos y fijarlos directamente.
Los oficiales subalternos, sub-oficiales y clases ejercern dicha facultad
cindose a lo prescrito en esta reglamentacin".
Art. 73. Los superiores que no se encuentren en la situacin que se
expresa en el artculo anterior, no tienen facultad para aplicar
directamente castigos disciplinarios, ni para fijar su duracin.
En este caso, el superior que ha presenciado o tenido conocimiento de
una falta, tiene la obligacin de participarlo por escrito y por conducto
regular a su jefe respectivo, solicitando la sancin correspondiente. Es a
este superior a quien corresponde transmitir el asunto al jefe de unidad,
cuerpo o dependencia militar a que pertenezca el inculpado, ya sea
directamente o por conducto del comandante de la guarnicin, segn el
grado de rapidez necesaria.
El militar que ha faltado es entonces castigado por su propio jefe de
unidad, cuerpo o dependencia militar, quien, a su vez, comunica al
denunciante, por los procedimientos reglamentarios, la sancin impuesta
al inculpado.

Sin embargo, en los casos de faltas graves que atenten contra la

disciplina, el decoro militar, el servicio regular o el orden pblico,
cualquier superior tiene la potestad de detener preventivamente a sus
inferiores, mientras se llenan los trmites reglamentarios indicados
anteriormente".
Art. 77. Todo militar que desempee una funcin, aunque sea
momentnea, tiene en materia disciplinaria, cualquiera que sea su grado,
los mismos derechos que el titular".
Art. 83. Los castigos disciplinarios tienen por objeto corregir las faltas
cometidas contra el rgimen militar.
Las disposiciones de este Reglamento se aplican siempre que los
hechos que constituyen una falta militar, no estn clasificados y penados
en el Cdigo de Justicia Militar, pues entonces se abrir el juicio
correspondiente, conforme a dicho Cdigo".
Art. 90. Todo parte pasado contra un oficial por faltas cuyo castigo
corresponde al Presidente de la Repblica o al Ministro de Guerra y
Marina, debe ser acompaado de una investigacin sumaria
administrativa, ordenada por el jefe del cuerpo o establecimiento militar.
Para hacer una investigacin sumaria, aunque no tenga valor judicial, se
siguen las reglas del Cdigo de Justicia Militar".
Art. 97. Ningn militar puede ser castigado con arresto antes de ser
juzgada su falta y fijada la duracin del castigo, la cual se debe
comunicar en la forma reglamentaria.
Sin embargo, puede imponerse arresto preventivo a un militar cuando
haya presuncin de delito, indisciplina manifiesta, embriaguez, o
necesidad de practicar averiguaciones.
En la reforma que hoy se plantea del Cdigo, se proyecta que ste debe
contemplar la falta militar como violacin de la norma disciplinaria de la
organizacin, que no est tipificada como delito. Su sancin o castigo,
debe dejarse a los mandos organizacionales y, an cuando se
contemplen dentro del Cdigo , deben quedar al margen de la
jurisdiccin militar, aunque si, regulado por ste en atencin a lo
establecido en la Constitucin sobre la privacin de la libertad.
[3]

Se asume el criterio generalizado sobre la materia y en tal sentido, se

cree que, La disciplina es una exigencia estructural que garantiza el
cumplimiento de las rdenes emanadas del mando y que ha de
ejercitarse de forma eficaz e ininterrumpida, en cuyas exigencias radica
la ratio legis del Derecho disciplinario que naturalmente tiene que
compadecerse con los principios constitucionales, y sujetarse a sus
mandatos, pero que, por las razones anteriormente expuestas tiene que
contar con medios adecuados, incluida la potestad sancionadora, para
garantizar la operatividad de las fuerzas armadas, aunque ello implique,
como ha destacado la doctrina cientfica, la modulacin de algunos
derechos constitucionales, que siempre se producen en el mero ejercicio
de la profesin militar y configuran las limitaciones del status castrense.
7- LOS CONSEJOS DE INVESTIGACIN
Analizada la materia disciplinaria militar al presente, es necesario referir
la existencia de la figura denominada Consejo de Investigacin
establecida en la Ley Orgnica de las Fuerzas Armadas, que an cuando
no forma parte de la organizacin establecida expresamente en el
Cdigo de Justicia Militar ni en la reglamentacin sobre infracciones y
sanciones por las infracciones; sin embargo cumple una misin
principalmente disciplinaria dentro de las Fuerzas Armadas.
Los Consejos de Investigacin estn establecidos expresamente y como
materia nica en el Capitulo VI del Ttulo I de la Ley Orgnica de las
Fuerzas Armadas Nacionales, en cuyo artculado, del 279 al 288,
desarrolla dicha materia. Ellos, a manera de tribunales de honor o
disciplinarios, son entes colegiados, que en nmero de tres, tendrn a su
cargo la calificacin de las infracciones cometidas por los oficiales y suboficiales profesionales de carrera, en los casos de los cuales conozcan; y
opinarn, si estos ameritan o no sancin disciplinaria o sometimiento a
juicio militar; debiendo adems, emitir el dictamen correspondiente, de
acuerdo con las funciones que le seala la Ley.
La Ley contempla como se dijo, tres consejos de investigacin, uno para
generales o almirantes, cuyo rol asume como tal la Junta Superior de las
Fuerzas Armadas; otro Consejo para oficiales superiores y subalternos; y
un tercero para sub-oficiales profesionales de carrera, teniendo todos de
manera general, las siguientes atribuciones de acuerdo con la Ley:
a) Examinar el caso o hecho con anlisis minucioso de sus antecedentes
y calificarlo.

b) Emitir opinin acerca de cada punto en forma clara, precisa y fundada.

c) Emitir opinin para el pase a la situacin de disponibilidad de oficiales
o sub-oficiales profesionales de carrera, efectivos, del servicio activo.
d) Recomendar, de creerlo conveniente, la reincorporacin al servicio
activo, de los oficiales o sub-oficiales profesionales de carrera, que
hubiere permanecido dos (2) aos en situacin de disponibilidad.
e) Emitir opinin para el pase a la situacin de retiro de los oficiales
y sub-oficiales profesionales de carrera, por las causas de invalidez
permanente; medida disciplinaria, y por falta de idoneidad y capacidad
profesionales.
Es una peculiaridad de los consejos de investigacin, el hecho de que la
Ley los restringe nicamente al carcter de "informativos" para los
efectos de la aplicacin de la leyes y reglamentos; y en las opiniones que
emitan, deben abstenerse de todo lo que pueda significar decisin penal,
an en los casos que exijan medias para restablecer la disciplina. Estas
circunstancias se conforman a la Ley, por cuanto en la normativa
disciplinaria, dichos consejos no aparecen como rganos ni autoridades
de Justicia Militar y el propio Reglamento de Castigos Disciplinarios,
establece la autoridad del mando efectivo y jerrquico para imponer
sanciones disciplinarias. De darle a este rgano, que es administrativo,
poder sancionador, se estara dando poder jurisdiccional a la autoridad
administrativa en el caso de la materia penal; y en el caso de la
disciplinaria administrativa, se estara estableciendo al "Consejo" en un
rgano disciplinario colegiado, que se apartara de la idea que
le di origen como rgano asesor del Ministerio de la Defensa y por
consiguiente del Presidente de la Repblica, a cuyo conocimiento llegar
la opinin emitida, en su condicin de comandante en jefe de las Fuerzas
Armadas y mxima autoridad militar como funcionario de Justicia Militar,
debiendo entenderse, que la apertura o convocatoria de un consejo de
investigacin en materia disciplinaria, solo se hace en casos
excepcionales por graves infracciones, o por consecuentes infracciones
cometidas por un oficial o sub-oficial profesional de carrera, que pone de
manifiesto un excepcional desajuste de conducta, que atenta contra la
imagen de las Fuerzas Armadas, o inciden de manera notoria en la
manifestacin normal y general de las disciplina en la Institucin Armada.
No obstante, es interesante resear que, ni la LOFAN ni el Reglamento
de Castigos Disciplinarios, ni an el Cdigo Orgnico de Justicia Militar

proveen norma alguna que permita el pase a situacin de retiro por

medida disciplinaria.
Los consejos de investigacin, a excepcin de la Junta Superior que
acta como tal en casos de generales o almirantes, estn constituidos
por unos miembros fijos, algunos comunes entre ellos, y otros miembros
a ser nominados en cada caso. Todos los consejos son presididos por el
Ministerio de la Defensa, inclusive el de generales y almirantes, por
cuanto es l tambin el presidente de la Junta Superior de las Fuerzas
Armadas, que acta como tal; es miembro fijo en todos los dems
consejos, el Director de Justicia Militar, quien acta como secretario con
voz y voto. En cada Fuerza, son miembros comunes de los consejos
abiertos a oficiales y sub-oficiales profesionales de carrera en dicha
Fuerza, el Comandante General y el Jefe de personal; son miembros
nominados en cada caso: en los consejos para oficiales, otro oficial de
mayor grado o de igual grado ms antiguo, que el sometido a Consejo; y
en los Consejos para sub-oficiales profesionales de carrera, un capitn o
teniente de navo de la fuerza a la cual pertenezca el sub-oficial
profesional de carrera.
Es sumamente interesante conocer, que el legislador, al contemplar la
figura de los Consejos de Investigacin, pens en la materia
jurisdiccional, todo lo cual se desprende y podemos interpretarlo, del
contenido de los artculos 284 y 287 de la LOFAN, donde contempla que:
no podrn ser miembros de los Consejos de Investigacin, los impedidos
legalmente para ser jueces; y que, dicho Consejo, antes de emitir su
opinin deber or al oficial o sub-oficial sometido a Consejo de
Investigacin, salvo el caso que este renuncie pro escrito a su
comparecencia; todo lo cual unido a la figura posible del defensor,
aunque no debe entenderse as, del oficial que se designa para integrar
el Consejo en cada caso, podramos dar equivalencia por su semejanza,
al derecho de la defensa que tiene todo ciudadano; recordando siempre
que los Consejos de investigacin no son tribunales, ni Consejos
disciplinarios en estricto sentido de la expresin.
En la actualidad, los consejos de investigacin, aunque parezca una
contradiccin, no investigan, ellos basan sus funciones en el llamado
informe administrativo elaborado en los comandos de pertenencia del
investigado, investigacin que procede a orden del comando respectivo
que haya conocido de la comisin de una infraccin grave, denominada
falta segn lo contemplado en el artculo 90 del Reglamento de Castigos
Disciplinarios N 6, cuyo castigo corresponde al Presidente de la

Repblica o al Ministro de la Defensa. La instruccin de dicho informe,

resultado de la investigacin sumaria, sigue el procedimiento o reglas,
como las llama el Reglamento, establecidas en el Cdigo de Justicia
Militar. Hoy, necesariamente tiene que adaptarse a lo que establece el
Cdigo Orgnico Procesal Penal, que, en el caso de generales y
almirantes, procede la declaracin del mrito para el enjuiciamiento, tal
como lo establece la Constitucin. Tambin tienen que adecuarse a la
funcin que confiere la Constitucin al Ministerio Pblico.
Es tambin conveniente aclarar, que los actuales consejos de
investigacin no son exclusivos para estas funciones disciplinarias: Ellos,
entre otros casos, deben evaluar los informes administrativos y/o
mdicos para opinar sobre la reincorporacin al servicio activo de
oficiales o suboficiales en disponibilidad o para opinar sobre la
incapacidad de los mismos sujetos para el servicio activo.
8- PRINCIPIOS FUNDAMENTALES PARA LA NUEVA NORMATIVA DISCIPLINARIA MILITAR

En la consideracin que se hace para la reforma del COJM, se ha

esbozado a manera de criterios, la enunciacin de algunos de los
principios que es necesario considerar en la redaccin del cuerpo
normativo, los que como gua, permitirn enfocar el contenido
temtico, tipolgico y de procedimientos en lo que corresponde a la
materia, siempre guiados por los preceptos constitucionales y la
orientacin que de ella debemos derivar, para relacionar el nuevo Cdigo
Orgnico de Justicia Militar con a normativa que le es o debe ser:
conexa, complementaria y supletoria.
As, consideramos, entre otros, los siguientes principios y criterios:
Constitucionalidad y legalidad normativa, organizacional y procesal
Preeminencia y garanta de los Derechos Humanos y del Derecho
Humanitario
Derecho contemporneo de signo garantista
[4]

1. Principio de progresividad y sin discriminacin alguna, del goce y ejercicio

irrenunciable, indivisible e interdependiente de los derechos humanos.

Presuncin de inocencia
2. Proceso penal acusatorio, (Oral, pblico, concentracin, celeridad , inmediatez
y economa procesal)

Oportunidad e igualdad en el proceso

3. Existencia de la Doble Instancia
4. La retroactividad en beneficio, in dubio pro reo y la cosa juzgada

Circunstancias eximentes de responsabilidad

Gradacin de penas y sanciones disciplinarias adaptadas a la

Constitucin y a la Ley
Individualidad de la responsabilidad an en el delito o falta colectivos
Identificacin y claridad de las rdenes
Responsabilidad del subalterno por la accin y/o la omisin
Responsabilidad del superior por el abuso en la orden y en el castigo
Inaplicacin de penas por presuncin o por analoga delictiva
De igual manera, se contempla conveniente considerar la existencia de
cuatro grandes reas de desempeo en la Justicia Militar, de las cuales
se deriva el contenido estructural del Cdigo:
La competencia de la justicia militar en lo jurisdiccional propiamente
dicho y en lo disciplinario;
La organizacin de la justicia militar para el manejo y desempeo en lo
jurisdiccional y en administrativo;
El rea o contenido del derecho sustantivo o tipificador de delitos y faltas;
El rea del derecho adjetivo o procesal[5], que debe comprender en el
contexto al proceso penal militar ordinario y al extraordinario.

[1]

Compilacin Pg. 265

Los castigos contemplados en el RCD6 estn siendo revisados para

que no sean violatorios de las normas constitucionales sobre la privacin
ilegtima de la libertad. En las propuestas de reforma se ha planteado la
posibilidad de reemplazar el Reglamento por un Cdigo de tica y
Disciplina Militar
[2]

Vale acotar la propuesta de crear un instrumento legal, que como

hemos propuesto, se denominara: Cdigo de tica y Disciplina
Militar, regulado y admitido como materia orgnica en el COJM.
[3]

En cuanto a la materia penal independiente, son fundamentales los

principios que rigen hoy da la generalidad de las normas penales:
legalidad, culpabilidad, igualdad yretroactividad de la ley penal ms
favorable. Con la definicin del delito militar se pone de manifiesto la
exigencia tanto de voluntariedad como de culpabilidad en el autor para
[4]

que su accin u omisin pueda ser reputada como delito. Para el derecho
espaol, la tipificacin de conductas constitutivas de delito militar, queda
bsicamente centrada en los delitos exclusiva o propiamente militares,
pero excepcionalmente contempla supuestos que afectan al servicio y a
los intereses del Ejrcito, en que los no militares pueden ser sujetos
activos de un ataque a la Institucin Armada con lesin del bien jurdico
tutela do, pudiendo resultar delito militar formal y materialmente. De otra
parte, en cuanto a las causas de exencin de responsabilidad criminal,
opta por la frmula del reenvo al Cdigo Penal comn, teniendo en
cuenta la especialidad de las leyes penales castrenses, todo ello sin
perjuicio de los casos en que las exigencias propias de la vida militar
obligan inexorablemente a un planteamiento diferente, con el entendido
que la esfera militar no puede ofrecer sustanciales particularidades
respecto al significado de las causas de inimputabilidad, bastando lo que
diga el Cdigo Penal ordinario sobre dicho extremo. En cuanto a legtima
defensa y causas de justificacin, las amplias formulaciones que las
leyes comunes hacen del estado de necesidad y del cumplimiento de
deberes civiles o militares resultan suficientemente elsticas para su
utilizacin en el mbito militar.
En este aspecto es de inters recalcar que lo adjetivo del proceso penal
militar debe contener como accesorio al Cdigo Orgnico Procesal Penal
(Art. 550), evitando las duplicidades de redaccin, pero considerando las
particularidades procesales necesarias en este proceso, especialmente
en la fase extraordinaria.
[5]