1-Qu es la contraescritura?

La palabra contraescritura tiene dos acepciones. En un sentido amplio significa

todo instrumento, pblico o privado, otorgado por las partes para alterar, modificar
o derogar en todo o parte lo expresado por ellas mismas en otro instrumento, o
sea, todo escrito redactado contra otro escrito, todo acto que modifica a otro
celebrado entre las mismas partes. En un sentido restringido, contraescritura es
todo escrito por el que las partes reconocen con fines probatorios la simulacin
total o parcial de un acto o una simulacin subjetiva, es decir, una interposicin de
personas.

2- Diferencia entre simulacin y contraescritura.

Las contraescrituras producen todos sus efectos entre las partes, porque todo
contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes (C. Civil, artculo
1545).
La simulacin es una institucin de derecho civil; el derecho civil es su mbito
natural y original. Cualquier perspectiva civil que se asuma termina apuntando a
los cimientos mismos de esta institucin ms que a alguna de sus particulares
manifestaciones. As, en un esfuerzo por intentar delimitar el tratamiento de la
materia.
3- La accin en simulacin.
Se ha definido la accin de simulacin como "una accin autnoma y declarativa,
tendiente a hacer constar de un modo autorizado la falta de realidad o la
verdadera naturaleza de una relacin jurdica". Lo que pretende, en caso de haber
existido una simulacin absoluta, es obtener se declare la inexistencia o nulidad
de un acto ficticio; es decir, se trata de una accin de reconocimiento negativo. En
caso de simulacin relativa, lo que se persigue es, simultneamente, un
reconocimiento negativo y positivo: se declare a la vez la inexistencia o nulidad del
acto ficticio y la realidad del negocio disimulado.
La simulacin puede tambin alegarse por va de excepcin, cuando el actor
intenta hacer producir efectos al acto ostensible tras el cual ninguna realidad
existe o al acto ficticio que oculta el verdadero consentimiento. Incluso podra
tambin suceder que frente a la accin de simulacin absoluta el demandado
opusiera la excepcin de simulacin relativa.

Se ha definido la accin de simulacin como "una accin autnoma y declarativa,

tendiente a hacer constar de un modo autorizado la falta de realidad o la
verdadera naturaleza de una relacin jurdica". Lo que pretende, en caso de haber
existido una simulacin absoluta, es obtener se declare la inexistencia o nulidad
de un acto ficticio; es decir, se trata de una accin de reconocimiento negativo. En
caso de simulacin relativa, lo que se persigue es, simultneamente, un
reconocimiento negativo y positivo: se declare a la vez la inexistencia o nulidad del
acto ficticio y la realidad del negocio disimulado.
La simulacin puede tambin alegarse por va de excepcin, cuando el actor
intenta hacer producir efectos al acto ostensible tras el cual ninguna realidad
existe o al acto ficticio que oculta el verdadero consentimiento. Incluso podra
tambin suceder que frente a la accin de simulacin absoluta el demandado
opusiera la excepcin de simulacin relativa.

4-Los requisitos de la simulacin.

Nuestros tribunales han establecido que "el nico requisito necesario para ejercer
la accin de simulacin es la existencia de un inters jurdico del actor, o sea, un
inters en interponer una demanda para que se declare o afirme la titularidad de
un derecho subjetivo o de un conjunto de relaciones jurdicas y que por estar
violentado o amenazado por un contrato aparente, hace nacer la necesidad de
una tutela jurdica".
Al respecto, creemos que las mismas razones que se han invocado para sostener
que el inters que exige el articulo 1683 para alegar la nulidad absoluta puede ser
no pecuniario sino meramente moral, esas mismas razones, repito, permitiran
concluir que no slo puede ejercer la accin de simulacin quien tiene inters
pecuniario en ella sino tambin quien tiene un inters meramente moral.
Por otra parte, pensamos que el inters no necesariamente debe relacionarse con
un perjuicio actual causado por el acto aparente. El inters para actuar equivale,
en las insustituibles palabras de Ferrara, en la necesidad de tutela jurdica. Se ha
sostenido que tambin debe considerarse que existe inters -aunque no haya un
perjuicio actual- en el eventual legitimario que, en vida de su padre est viendo
cmo ste merma simuladamente su patrimonio para burlar su legtima. Se
argumenta que en tal caso no sera razonable que el hijo deba esperar el
fallecimiento del causante para ejercer accin de simulacin o de inoficiosa
donacin.
Creemos que mientras el causante no muera, los asignatarios forzosos tienen una
mera expectativa que les impide tener injerencia alguna en el patrimonio del futuro

difunto. Ni siquiera podran -pensamos- impetrar medidas conservativas (que el

legislador en el artculo 1078 reconoce para el asignatario condicional, lo que es
muy distinto). Sin embargo, dado el especial carcter de la simulacin, creemos
que esta sera posible en la especie propuesta. No se tratara de una suerte de
medida conservativa, como se ha insinuado, sino slo una accin declarativa de
mera certeza. Ella es a nuestro juicio suficiente inters como para ejercer la accin
de simulacin impugnando en vida del enajenante y futuro causante las
enajenaciones simuladas. En la doctrina comparada esto ha sido enfocado bajo el
interesantsimo planteamiento de la amenaza de violacin de un derecho como
justificacin de la tutela jurdica.

5- Clases de simulacin.
1. SIMULACION ABSOLUTA:
2. SIMULACION RELATIVA:
3. SIMULACION TOTAL:
4. SIMULACION PARCIAL:
6. SIMULACION ILICITA:
7. SIMULACION POR INTERPOSITA PERSONA:

6-. Cules son los efectos de la simulacin relativa entre las partes?
Ei el acto jurdico ha sido simulado con simulacin absoluta, en la que existe slo
un acto aparente, irreal, que carece de contenido, pues la voluntad de las partes
qued contenida nicamente en el acuerdo simulatorio convenido precisamente
para no producir un acto verdadero, el acto jurdico as simulado no produce
eficacia alguna[42], as tambin se ha pronunciado la jurisprudencia al establecer
que la simulacin absoluta tiene como efecto que el acto sea invlido y no se
admite su convalidacin o confirmacin. La simulacin relativa es un acto anulable
que puede ser confirmado. El acto simulado es un negocio ficticio querido y
realizado por las partes para engaar a terceros, pero no para que produzca
efectos entre ellas. Los otorgantes quieren la declaracin pero su contenido, por lo
que no pueden exigir su cumplimiento. Es decir, el acto simulado no produce
ningn efecto entre las partes, por la razn de que no es efectivamente sino slo
fingidamente querido. Este es el fundamento de la nulidad inter partes del acto
jurdico que adolece de simulacin absoluta. Por ello discrepamos con
LOHAMANN[44] al referir que la simulacin absoluta requiere necesariamente de

un pronunciamiento jurisdiccional, mediante una sentencia. Debemos tener en

cuenta que el acto nulo es desde su genesis; adems, que el juzgador puede
declarar de oficio de conformidad con el artculo 220 del Cdigo Civil, sin
necesidad de interponer la accin de nulidad.

7- Cules son los efectos de la simulacin parcial entre las partes?

Este negocio simulado tendr efectos entre las partes, siempre que concurran los
requisitos de validez y no perjudique el derecho del tercero. As, el negocio jurdico
disimulado (oculto y real) vincula efectivamente a las partes siempre y cuando
concurran sus requisitos de validez. Adems, el negocio jurdico disimulado no
debe afectar el derecho del tercero. Aqu se tutela el inters de los terceros en
hacer prevalecer la realidad (negocio disimulado) sobre la aparencia (negocio
simulado). Es irrelevante si el negocio simuado (aparente y fingido) no rene los
requisitos de validez. Las mencionadas reglas sobre los efectos de la simulacin
relativa entre las partes estn inspiradas en el principio de respeto de la voluntad
negocial: en su carcter disimulado es eficaza porque las partes lo han deseado
efectivamente como un acto que surtir efectos que le son propios; en cambio, en
su carcter simulado es ineficaz, adolece de simulacin absoluta porque los
efectos le son propios a la figura usada para esconder el carcter real del acto no
son queridos por las partes.

8-Cules son los efectos entre simulantes y terceros?

Existe el principio jurdico res iter alios acta, es decir, que los actos jurdicos slo
producen efectos en quienes lo concluyen; sin embargo tal aseveracin no es tan
rigida, tratndose de los actos jurdicos simulados. En ese sentido se entiende por
terceros aquellos que no han tenido participacin en la celebracin del acto
jurdico, ni por s ni mediante representante; y, por consiguiente, no pueden gozar
ni sufrir sus efectos. Ahora bien, en el tema de los terceros en materia de
simulacin sern nicamente los que tengan un derecho bien legal, bien
contractual. Los terceros pueden ser absolutos y relativos. Es tercero absoluto
quien no tiene ninguna relacin jurdica con cualquiera de las partes. Es tercero
relativo, son aquellos ajenos a las partes del acto jurdico, pero que pueden ser
alcanzados, positivamente o negativamente, por sus efectos.

9- Cules son los efectos entre los simulantes y los terceros acreedores del
titular aparente?
El artculo 191 del Cdigo Civil consagra la confianza de los terceros subadquirentes de buena fe y a ttulo onero. Los terceros de buena fe son tutelados
mediante la oponibilidad de las pretensiones procesales formuladas por las partes
o por los terceros perjudicados. Se tuela el inters de los terceros de buena fe

haciendo prevalecer la apariencia (negocio jurdico simulado) sobre la realidad

cuando hayan adquirido situaciones jurdicas subjetivas del titular aparente. Asi se
podr decir que el negocio simulado es eficaz respecto de los terceros de buena
fe[53]. Aqu se tutela la confianza basada en la apariencia y el aparente titular es
considerado como titular efectivo. La buena fe del tercero tiene que ser objetiva.
La existencia de la buena fe subjetiva es discutible actualmente en doctrina y
jurisprudencia . La buena fe subjetiva (buena fe de creencia) es definida como la
ignorancia de lesionar el derecho ajeno, o la conviccin positiva de estarse
comportando jure, procada por un error. Esta definicin es inaplicable
en sistemajurdicos que consagran los principios de la confianza y de la apaiencia.