AULA IV

-Aula Anterior:

Teoria do Mnimo tico

-A teoria consiste em dizer que o Direito representa apenas o mnimo de

Moral declarado obrigatrio para se que possa sobreviver.

A Moral algo cumprido espontaneamente, mas algumas obrigaes

morais podem no ser queridas por alguns. O Direito nada mais seria que
uma parte da Moral dotada de garantias especficas para se fazer cumprir.
Assim, pode-se dizer que tudo que jurdico moral, mas nem tudo que
moral jurdico.

-Essa teoria no totalmente vlida. Exemplos:

a) H um artigo no Cdigo de Processo Civil que determina que o ru
oferea resposta a uma ao no prazo de 15 dias. Se isso fosse
alterado para 30 dias, haveria implicaes morais? Com certeza no.

Direito e Coao

-Como o direito se satisfaz com o cumprimento obrigatrio de uma

deciso, podemos realizar a seguinte diferena: A Moral incoercvel e o
Direito coercvel.
O que distingue direito e moral a coercibilidade

-Coercibilidade: expresso que serve para mostrar a plena compatibilidade

que existe entre o Direito e a fora.

Nessa linha de raciocnio, Jhering desenvolve a Teoria da Coao,

segundo a qual o direito nada mais que norma + coao. Seguindo esse
entendimento, Hans Kelsen define o direito como sendo a ordenao
coercitiva da conduta humana.

Embora relevantes, essas teorias so exageradas. Em primeiro lugar,

pelo fato de que, na maioria dos casos, h o cumprimento espontneo do
direito. Em razo dessa crtica, surgiu a Teoria da Coercibilidade,
segundo a qual o direito a ordenao coercvel da conduta humana.

Coercitiva: A fora est sempre presente, inseparvel do Direito

Coercvel: a coao no direito no efetiva, mas potencial, funcionando
como uma segunda linha de garantia da execuo da norma.

Direito e Heteronomia

Podemos definir que o Direito tem como caracterstica a Heteronomia, isto

tem validade objetiva e acima das pretenses dos sujeitos (so impostas
de fora). Enquanto isso, a Moral marcada pela Autonomia (faz-se aquilo
que a autonomia da vontade e a conscincia determinam).

-Como vimos, portanto, o Direito coercvel e heternomo. Contudo,

dessa forma por qual razo?

Bilateralidade Atributiva

-H bilateralidade atributiva quando duas ou mais pessoas se relacionam

segundo uma proporo objetiva que as autoriza a pretender ou fazer
garantidamente algo. Trata-se de uma proporo intersubjetiva, em funo
da qual os sujeitos de uma relao ficam autorizados a pretender, exigir, ou
a fazer, garantidamente, algo.

Ex.: Pessoa A sai de casa e encontra um velho amigo B em grande

dificuldade financeira. Este pede quele 15 reais. Contudo, A nega essa
quantia com grande rispidez. Mais adiante, A pega um txi. O taxista lhe
cobra 15 reais pela corrida, os quais so pagos.

-O conceito de bilateralidade atributiva se desdobra em elementos

complementares:

a) Sem uma relao que una duas pessoas no h Direito.

(bilateralidade em sentido social)
b) Para que haja direito, indispensvel que a relao entre os sujeitos
seja objetiva, isto , insuscetvel de ser reduzida ao interesse ou
desejo de qualquer dos sujeitos da relao. (bilateralidade em sentido
axiolgico, valorativo)
c) Da proporo estabelecida deve resultar a atribuio garantida de
uma pretenso ou ao (atributividade).

A bilateralidade atributiva uma caracterstica da norma jurdica que a

diferencia da norma moral, enquanto esta unilateral, j que a observao
de seus mandamentos no exigvel de ningum, a no ser pela prpria
conscincia, aquela possui natureza vinculante para mais de uma pessoa,
caracterizando-se, por ser imperativa e autorizante.

Confronto com as normas de trato social

-H na sociedade outra categoria de regras que so seguidas por fora do

costume, de hbitos consagrados.

Ex.: Ningum pode ser coagido a ser corts nesse ponto, as normas de
costume se assemelham espontaneidade e incoercibilidade prprias da
Moral. Contudo, no necessrio que um ato corts seja realizado com
sinceridade. Para que seja atendida uma norma costumeira, basta sua
adequao ao exterior do ato, sendo dispensvel querer aquele contedo.
Nesse ponto, as regras de trato social coincidem com o direito, no que
tange heteronomia.

Vamos resumir em um quadro os trs tipos de normas:

MORAL
DIREITO
COSTUM
E

Coercibilidad
e
+

Heteronomi
a
+

Bilateralidad
e
+
+

Atributividade
+
-

CONCEITO DE DIREITO SUA ESTRUTURA TRIDIMENSIONAL

-Direito a ordenao bilateral atributiva das relaes sociais, na medida

do bem comum (o direito estabelece relaes de exigibilidade segundo uma
proporo objetiva).

Obs.: Note que estamos diante de um conceito que coloca a coao como
elemento externo, e no como elemento intrnseco do Direito, da
experincia jurdica.

Acepes da Palavra Direito

1 Concepo: Direito significa o ordenamento jurdico, o conjunto de

normas jurdicas que traa aos homens determinadas formas de
comportamento, conferindo-lhes possibilidades de agir. (Direito como
experincia social)

2 Concepo: Direito a Cincia que estuda esse fenmeno social de

ordenar por meio de um conjunto de normas jurdicas a sociedade. (Direito
como cincia).

3 Concepo: Direito pode ser utilizado como um ideal de Justia Ex.:

Fulano espera desesperadamente pelo Direito dele. (sentido axiolgico
valor que se busca).

4 Concepo: Direito faculdade subjetiva Ex.: Fulano tem o direito de

dispor do que seu

Estrutura Tridimensional do Direito

-Os vrios sentidos da palavra direito demonstram que existem trs

momentos da experincia jurdica:

a) Aspecto Normativo (o Direito como Ordenamento e sua respectiva

cincia).
b) Aspecto Ftico (o Direito como fato, em sua efetividade social e
histrica).
c) Aspecto Axiolgico (o Direito como valor de Justia)

-Com base nessa ideia, desenvolve-se a teoria da tridimensionalidade do

Direito: onde h um fenmeno jurdico, h sempre:

a) Um fato subjacente (fato econmico, geogrfico, de ordem tcnica

etc.).
b) Um valor, que confere determinada significao ao fato,
direcionando a ao dos homens a agir de determinada forma.
c) Uma regra ou norma, que representa a medida de interao, como se
dar a relao do fato com o valor.

Ex.: Existe norma legal que prev o pagamento de um cheque na data de

seu vencimento, sob pena de o credor poder promover a cobrana judicial.
Nesse caso, temos um fato econmico (transao entre partes em que uma
se compromete a pagar), um valor de garantia (as dvidas devem ser pagas)
e uma norma que estabelece as relaes entre aquele fato e aquele valor
(deve pagar na data do vencimento, sob pena de cobrana judicial).

-Com base nessa ideia, pode-se realizar uma nova conceituao do direito:

Direito a realizao ordenada e garantida do bem comum, numa

estrutura tridimensional, bilateral atributiva.

De forma mais analtica:

Direito a ordenao heternoma, coercvel e bilateral atributiva das
relaes de convivncia, segundo uma integrao normativa de fatos
segundo valores.

Sano e Coao A organizao da Sano e o papel do Estado

Acepes da Palavra Coao

-Coao um termo tcnico, empregado pelos juristas em duas acepes:

1 Coao significa apenas a violncia fsica ou psquica, que pode ser

feita contra uma pessoa ou um grupo de pessoas.

Nesse sentido, o Cdigo Civil estipula, em seus arts. 151 a 155, que a
Coao uma das hipteses que podem resultar na anulao de um negcio
jurdico.

-Nesse caso, a coao algo que fere o Direito, uma violncia no

condizente com o direito.

2 Coao significa a fora organizada para fins de efetivao do Direito.

-Como as normas jurdicas visam a preservar o que h de essencial na

convivncia humana, elas no podem ficar merc da simples vontade dos

indivduos. necessrio prever a possibilidade de cumprimento obrigatrio

da norma.

Conceito de Sano

-Todas as normas ticas possuem formas de garantir o seu cumprimento.

Essas regras denominam-se saes.

-Sano , portanto, todo e qualquer processo de garantia daquilo que se

determina em uma regra.

Exemplos de sanes morais: remorso, arrependimento, culpa, etc. Trata-se

aqui da sano de foro ntimo.

-Existem sanes extrnsecas, externas, que visam regulao dos grupos

sociais.

-O fenmeno jurdico representa uma forma de organizao da sano.

-Sano gnero, do qual a sano jurdica espcie.

-A caracterstica da sano jurdica so suas predeterminao e

organizao.

Ex.: Matar algum fere tanto um mandamento tico-religioso, como

um dispositivo legal. A diferena est no fato de que, no plano jurdico, a
sociedade se organiza contra o homicida, atravs da Polcia e do Judicirio.

O Estado como Ordenao Objetiva e Unitria da Sano

-Pensando da ideia de sano, o Estado a organizao da Nao em uma

unidade de poder, a fim de que a aplicao das sanes se verifique
segundo uma proporo objetiva e transpessoal. Para isso, o Estado detm
o monoplio da coao, no que esta se refere distribuio da justia.

- o Estado quem disciplina como o Direito ser coercitivamente exercido.

Ex.: penhora de um bem, despejo de uma pessoa que habitava uma casa ou
mesmo a priso. Em alguns pases, tem-se como forma de coao a perda
da prpria vida (pena de morte).

-O Estado a principal entidade detentora da sano, organizada, porm

crescem organizaes da ordem internacional que aplicam sanes
organizadas, como a ONU, Mercosul etc.

Metodologia da Cincia do Direito prxima aula