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precedente emitido por el Alto Tribunal sobre la proteccin del Estatuto de los Refugiados
en la regin. Uno de los temas ms preocupantes en la regin en materia de proteccin de
las personas que han debido desplazarse forzosamente ya sea por persecuciones o amenazas
en contextos de violencia generalizada, es el que los Estados recepten y tramiten sus
solicitudes de Asilo en el marco de procedimientos que respeten las garantas mnimas del
debido proceso. En este sentido, la Corte IDH desarroll una lnea argumentativa sobre el
derecho a solicitar Asilo desde un punto de vista procedimental, pues tan solo se preocup
por tejer la relacin que existe entre debido proceso y procedimientos para determinar la
condicin o Estatuto de refugiado. El propsito final de este trabajo es evidenciar la
adecuada forma en que la Corte IDH desarroll la argumentacin jurdica con el objeto de
fijar estndares de proteccin mnimos del derecho a solicitar Asilo en la regin.
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institucin del Asilo, el DIR, y los estndares de proteccin que han sido elaborados por el
Derecho Internacional de los Derechos Humanos. As pues, la Corte IDH precisa que el
Art. 22.7 de la CADH4 no establece una obligacin a los Estados de conceder el Asilo a
todo aquel que lo solicite, sino ms bien que se escuche al solicitante observando las
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Actualmente compuesto por 87 Estados miembros, el Comit Ejecutivo se rene anualmente en Ginebra
para examinar y aprobar los programas y el presupuesto del ACNUR, asesorar sobre la proteccin
internacional y analizar una amplia gama de otras cuestiones con el ACNUR y sus socios
intergubernamentales y no gubernamentales, disponible en: http://www.acnur.org/t3/el-acnur/excom/, ltima
visita 7 de septiembre de 2014.
3
Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados, creado mediante la resolucin 319 (IV) de
la Asamblea General de las Naciones Unidas, de 3 de diciembre de 1949, con el mandato de brindar
proteccin internacional a las personas Refugiadas y buscar soluciones duraderas a este problema (Art. 8 del
Estatuto
del
ACNUR),
disponible
en:
http://www.acnur.org/t3/fileadmin/scripts/doc.php?file=biblioteca/pdf/0004, ltima visita 7 de septiembre de
2014.
4
Artculo 22. Derecho de Circulacin y de Residencia.- [] 7. Toda persona tiene el derecho de buscar
y recibir asilo en territorio extranjero en caso de persecucin por delitos polticos o comunes conexos con los
polticos y de acuerdo con la legislacin de cada Estado y los convenios internacionales. [], disponible en:
http://www.oas.org/dil/esp/tratados_B-32_Convencion_Americana_sobre_Derechos_Humanos.htm, ltima
visita 7 de septiembre de 2014.
declarase que el Estado de Bolivia, por los hechos antes descritos, era responsable por
haber violado, entre otros, el derecho a "solicitar y recibir Asilo" y, por consiguiente, se
ordenaran las respectivas reparaciones.
El Estado, por su parte, sostuvo que los miembros de la Familia Pacheco Tineo fueron
expulsados en estricta aplicacin del marco legal migratorio boliviano. Dado que, en primer
lugar, estas personas ingresaron de forma ilegal al Estado boliviano y esto encuadrara su
conducta en una contravencin migratoria, cuya consecuencia jurdica era la
expulsin/deportacin; en segundo lugar, que cuando solicitaron Asilo nunca lograron
demostrar el "temor fundado persecucin" y que tenan como antecedentes el hecho que
tres aos antes ya haban solicitado la "repatriacin voluntaria" a su pas de origen, Per.
Segn el Estado la familia Pacheco Tineo solicit Asilo de una forma abusiva y fraudulenta
para escapar a los controles migratorios.
C.2. Anlisis de las argumentaciones:
c.2.1 Para resolver el caso la Corte IDH se plantea el siguiente problema: si el
procedimiento que sigui la CONARE ante la solicitud de Asilo de la familia Pacheco,
observ las garantas necesarias para volver efectivo el derecho a solicitar y recibir Asilo.
c.2.1.1 Para resolver este problema la Corte IDH, primero, tuvo que dilucidar el
alcance del derecho a solicitar Asilo en el marco de la CADH. En este sentido,
estableci que este derecho debe ser interpretado de conformidad con los estndares
establecidos por el Derecho Internacional de los Refugiados, que se compone de los
Convenios Internacionales especializados -Convencin de 1951 de Ginebra y su
Protocolo de 1967-, as como los pronunciamientos desarrollados por el EXCOM
Comit Ejecutivo- del ACNUR; por otro lado, existe una interrelacin con los
estndares generales sentados por el Derecho de los Derechos Humanos.
En esta
lnea, la CIDH precisa que si bien es cierto el Art. 22.7 de la CADH no establece
una obligacin a los Estados de conceder el Asilo a todo aquel que lo solicite, lo que
s exige es que se escuche al solicitante observando las debidas garantas durante del
procedimiento de reconocimiento de la condicin de Refugiado.
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Con estos
antecedentes, la Corte IDH observa que el hecho de que la CONARE haya recibido una
solicitud de Asilo por la maana y esta haya sido resuelta por la tarde del mismo da
constituye un plazo irrazonablemente corto como para valorar una solicitud de Asilo, de
forma que se realiz un procedimiento sumario que no tuvo en cuenta las garantas mnimas
del debido proceso; adicionalmente, del acta de la reunin de la CONARE en la cual se
analiz este caso no se desprende ningn tipo de motivacin aceptable, ms all de sostener
que como tres aos atrs la familia Pacheco Tineo haba solicitado su repatriacin
voluntaria a Per esto evidenciara una falta de necesidad de proteccin internacional, lo
cual no puede ser el nico argumento para rechazar una solicitud de Asilo. De tal manera
que la familia Pacheco Tineo no cont con una audiencia para explicar su caso, una
oportunidad para presentar pruebas, y al no habrsele notificado la decisin negativa de su
caso tampoco contaron con la oportunidad de recurrir a otra instancia.
C. 2.3 Basado en lo expuesto, la Corte IDH resolvi: que con la denegatoria de la solicitud
de Asilo, el Estado viol los derechos a las garantas judiciales, a buscar y recibir Asilo, el
principio de no devolucin, y el derecho a la proteccin judicial, reconocidos en los
artculos 8, 22.7, 22.8 y 25 de la Convencin Americana, en relacin con el Artculo 1.1, en
perjuicio de la familia Pacheco Tineo.
Procedimiento Determinacin de la
Condicin de Refugiado efectuado por la
CONARE observ las garantas del
debido proceso?
C.2.1.1
C.2.2
Evaluacin sumaria?
Repatriacin voluntaria?
C.2.1.2
C.2.1.2.1
NO
El derecho de buscar y recibir asilo establecido en el artculo 22.7 de la Convencin Americana, ledo en
conjunto con los artculos 8 y 25 de la misma, garantiza que la persona solicitante de estatuto de refugiado sea
oda por el Estado al que se solicita, con las debidas garantas mediante el procedimiento respectivo., Corte
libertad de los solicitantes, los Estados deben prestar especial atencin a las necesidades de
proteccin de los Solicitantes de Asilo.
Dicho esto, en un segundo momento, lo que la Corte IDH hizo, y de una forma acertada,
fue retomar el desarrollo que ha merecido el derecho a solicitar y disfrutar del Asilo en
otros espacios institucionales y a nivel internacional, siendo el ACNUR el actor ms
autorizado para interpretar adecuadamente el contenido del derecho al Asilo; as pues, la
Corte IDH recurri a los distintos materiales jurdicos, tcnicos e interpretativos que han
sido emitidos por el ACNUR6 para dotar de contenido a este derecho. La utilizacin de
estos materiales, desde nuestro punto de vista, son importantes por dos razones: (i) legitima
la posicin del ACNUR como guardin global y regional del rgimen de proteccin de los
Refugiados, y (ii) fortalece la interrelacin entre el Derecho Internacional de los
Refugiados y el DIDH.
ACNUR ha precisado que los procedimientos de determinacin del Estatuto de los
Refugiados (procDER) deben ser justos y eficientes, es decir, que cada solicitud de Asilo
debe ser evaluada de forma individual y debe incluir una entrevista personal.
El Comit Ejecutivo del ACNUR (EXCOM), en su conclusin N 30, estableci que los
procedimientos de DER deben cumplir con los siguientes requisitos (1) Se debe realizar
una entrevista personal completa del solicitante por parte de un oficial plenamente
capacitado () (iii) un solicitante rechazado debe contar con la posibilidad que se revise la
decisin denegatoria antes que se le rechace en frontera o se le expulse del territorio7.
IDH, Caso Familia Pacheco Tineo vs. Estado Plurinacional de Bolivia, Sentencia de 25 de noviembre de
2013, prr. 154.
6
[]La Corte considera que, de conformidad con las garantas establecidas en los artculos 8, 22.7, 22.8 y
25 de la Convencin, y tomando en cuenta las directivas y criterios de ACNUR, las personas solicitantes de
asilo deben tener acceso a procedimientos para la determinacin de tal condicin, que permitan un correcto
examen de su solicitud, de acuerdo con garantas contenidas en la Convencin Americana y en otros
instrumentos internacionales aplicables [] prr. 159, dem.
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Vase El problema de las solicitudes de asilo o de la condicin de refugiado manifiestamente infundadas o
abusivas, Comit Ejecutivo del ACNUR, Conclusin N 30 (XXXIV), 1983.
En este punto, resulta necesario hacer un par de referencias al contenido del derecho a
solicitar Asilo y su desarrollo en las Amricas. As pues, el Art. 14 de la Declaracin
Universal de Derechos Humanos (en adelante DUDH48) establece que En caso de
persecucin, toda persona tiene derecho a buscar asilo, y a disfrutar de l, en cualquier
pas [], lo cual constituye un punto de partida necesario para considerar al Asilo como
un derecho humano, y no como el mero ejercicio de una potestad Estatal discrecional.
Ahora bien, la DUDH48 establece un enunciado bastante general y vago sobre el derecho a
buscar Asilo en caso de persecucin, de ah que el desarrollo que ha merecido ha sido
diferente en las distintas regiones, niveles, e instrumentos jurdicos.
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Vase TRINDADE, Antonio Augusto Canado. Derecho internacional de los refugiados y derecho
internacional de los derechos humanos: aproximaciones y convergencias. Estudios Internacionales, [S.l.], v.
30,
n.
119-120,
p.
p.
321-349,
ene.
1997.
ISSN
0719-3769.
Disponible
en:
<http://www.revistaei.uchile.cl/index.php/REI/article/view/15126/29127>. Fecha de acceso: 08 sep. 2014
doi:10.5354/0719-3769.1997.15126.
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Ese desarrollo10, por hacer una primera distincin importante, se ha dado a niveles
regionales y universales, por caso, en Amrica Latina existe un cuerpo jurdico especfico
que dot de contenido al derecho a solicitar Asilo (Las Convenciones de Caracas de 1955
sobre Asilo Territorial y Asilo Diplomtico) con un enfoque bastante restrictivo bajo un
enfoque elitista y Estatista, mientras que a nivel Universal el mismo derecho ha sido
desarrollado principalmente en el marco de las Naciones Unidas, mediante la adopcin de
la Convencin de 1951 sobre el Estatuto de los Refugiados y su Protocolo de 1967.
Adicionalmente, en Amrica Latina se ha reforzado el rgimen universal de proteccin de
los Refugiados gracias a la Declaracin de Cartagena de 1984.
El Asilo bajo el enfoque del Sistema Universal o de las Naciones Unidas se estructura,
bsicamente, a modo de un derecho, que en la medida que el sujeto que lo reivindique
rena los elementos de inclusin de la Convencin de 195111 o de la Declaracin de
Cartagena12, el Estado correlativamente se encuentra en la obligacin de concedrselo
conforme una adecuada evaluacin en base a los mritos del caso.
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Vase C. W. San Juan y M. Manly, El asilo y la proteccin internacional de los refugiados en Amrica
Latina: Anlisis crtico del dualismo asilo refugiado a la luz del Derecho Internacional de los Derechos
Humanos, en L. Franco (coord.), El asilo y la proteccin internacional de los refugiados en Latino Amrica
(Buenos Aires: UNHCR-UNLA-Siglo XXI ed., 1 edicin, 2003), pgs. 39-44 y 67-73.
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Conclusin Tercera. Reiterar que, en vista de la experiencia recogida con motivo de la afluencia masiva
de refugiados en el rea centroamericana, se hace necesario encarar la extensin del concepto de refugiado,
teniendo en cuenta, en lo pertinente, y dentro de las caractersticas de la situacin existente en la regin, el
precedente de la Convencin de la OUA (artculo 1, prrafo 2) y la doctrina utilizada en los informes de la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos. De este modo, la definicin o concepto de refugiado
recomendable para su utilizacin en la regin es aquella que adems de contener los elementos de la
Convencin de 1951 y el Protocolo de 1967, considere tambin como refugiados a las personas que han
huido de sus pases porque su vida, seguridad o libertad han sido amenazadas por la violencia
generalizada, la agresin extranjera, los conflictos internos, la violacin masiva de los derechos humanos
u otras circunstancias que hayan perturbado gravemente el orden pblico.,
disponible en:
https://www.oas.org/dil/esp/1984_Declaraci%C3%B3n_de_Cartagena_sobre_Refugiados.pdf.
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A la luz de lo establecido desde un punto de vista procedimental por la Corte IDH, resulta
crucial exponer que el Asilo desde un punto de vista sustancial, tal como se ha recogido en
los pronunciamientos del EXCOM del ACNUR, particularmente en su conclusin n82,
tambin comprendera los siguientes aspectos: i) El principio de no devolucin, que
prohbe la expulsin o devolucin en modo alguno de los refugiados para ponerlos en las
fronteras de territorios donde su vida o su libertad peligre por causa de su raza, religin,
nacionalidad, pertenencia a determinado grupo social, o de sus opiniones polticas,
independientemente de que se les haya otorgado o no oficialmente la condicin de
refugiados, o de las personas respecto de las cuales haya razones fundadas para creer
que estaran en peligro de ser sometidas a tortura, segn se seala en la Convencin de
1984 contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; ii) El
acceso de los solicitantes de asilo, en consonancia con la Convencin de 1951 y el
Protocolo de 1967, procedimientos imparciales y efectivos para la determinacin del
estatuto y las necesidades de proteccin; iii) La necesidad de admitir a los refugiados en
el territorio de los Estados procedimientos imparciales y efectivos para la determinacin
del estatuto y las necesidades de proteccin; iv) La necesidad de dar al ACNUR un
acceso pronto, sin trabas y seguro a las personas de las que se ocupa la Alta
Comisionada; v) La necesidad de aplicar escrupulosamente las clusulas de exclusin
enunciadas en el prrafo F del artculo 1 de la Convencin de 1951 y otros instrumentos
internacionales pertinentes y de asegurar que no se menoscabe la integridad de la
institucin del asilo haciendo extensiva su proteccin a las personas que no tengan
derecho a obtenerla; vi) La obligacin de dar a los solicitantes de asilo y refugiados un
tratamiento acorde con las normas aplicables de derechos humanos y del derecho sobre
los refugiados, en la forma en que se enuncian en los instrumentos internacionales
pertinentes; vii) La responsabilidad de los Estados de asilo en colaboracin, cuando
proceda, con las organizaciones internacionales, de identificar y separar de las
poblaciones de refugiados a cualesquiera elementos armados y militares, y de asentar a
los refugiados en lugares seguros y a distancia razonable, en la medida de lo posible, de
la frontera del pas de origen, con miras a salvaguardar el carcter pacfico del asilo;
viii) el deber de los refugiados y solicitantes de asilo de respetar y acatar las leyes de los
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Estados de asilo;.
Hecha estas dos precisiones tcnicas, propias del DIR, y adems necesaria para entender en
un contexto tcnico-jurdico bastante particular el pronunciamiento de la Corte IDH,
sealamos como correcto el hecho que el Alto Tribunal haya sealado y fijado como
estndar de proteccin que para efectuar la determinacin de la condicin de refugiado de
una persona, por parte del Estado, siempre se deben observar dos momentos: (1)
comprobacin de los hechos del caso, es decir, determinar la credibilidad general del
solicitante, y (2) aplicacin de las definiciones de la Convencin de 1951 y del protocolo de
1967, o de la Declaracin de Cartagena, segn corresponda, a los hechos comprobados. Por
ello, en el caso la conducta Estatal result lesiva del derecho a solicitar Asilo por cuanto no
hubo un adecuado y serio anlisis de la solicitud de Asilo de la familia Pacheco Tineo, sino
ms bien una valoracin sumaria y arbitraria de la misma.
Finalmente, quisiramos sealar que para la Corte IDH, y siendo un argumento subsidiario
para respaldar su tesis central, el reconocimiento de la condicin de Refugiado efectuado
por un Estado tiene un carcter extraterritorial, queriendo sealar con ello la portabilidad
o regionalizacin del Estatuto del Refugiado. En la parte pertinente el Alto Tribunal
determin que La Corte considera que, de las anteriores disposiciones y regulaciones, se
desprende que, una vez declarado por un Estado, el estatuto de refugiado protege a la
persona a la cual le ha sido reconocido ms all de las fronteras de ese Estado, de modo
que otros Estados en los que ingrese esa persona deben tomar en cuenta tal condicin al
momento de adoptar cualquier medida de carcter migratorio a su respecto y, por ende,
garantizar un deber de precaucin especial en la verificacin de tal condicin y en las
medidas que pueda adoptar.13. Al fijar este estndar o alcance extraterritorial del Estatuto
del Refugiado la Corte IDH abre nuevos caminos en materia de proteccin de los
Refugiados en las Amricas, que permitir en el futuro el libre trnsito de un Refugiado
reconocido entre los Estados de la regin con la certeza que su condicin legal le permitir
la Integracin local en otro Estado, mediante un disfrute pleno de los derechos.
13
13
D) CONCLUSIONES:
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Sobre el enfoque de soluciones en el mbito jurdico, vase: Alexander Aleinikoff The Responsibility
to Solve, Working Paper Series #3, September 2012, Notre Dame University, disponible en:
http://www3.nd.edu/~ndlaw/prog-human-rights/working-papers/AleinikoffResponsibility.pdf, ltima visita 8
de septiembre de 2014.
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