JURISPRUDENCIA

La Jurisprudencia es el conjunto de decisiones, de los tribunales sobre una

materia determinada, de las cuales se puede extraer la interpretacin dada por los
jueces a una situacin concreta. Tiene un valor fundamental como fuente de
conocimiento del Derecho positivo, con el cual se procura evitar que una misma
situacin jurdica, sea interpretada en forma distinta por los tribunales, esto es lo
que se conoce como el principio unificador (art. 321 CPC) de la jurisprudencia,
cuya aplicacin reposa en el Tribunal Supremo de Justicia, TSJ.
Se entiende por jurisprudencia a la doctrina establecida por los rganos
judiciales del Estado (por lo general, el Tribunal Supremo o Tribunales Superiores
de Justicia) que se repiten en ms de una resolucin. Esto significa que para
conocer el contenido completo de las normas vigentes, hay que considerar cmo
han sido aplicadas en el pasado. En otras palabras, la jurisprudencia es el
conjunto de sentencias que han resuelto casos fundamentndose en ellas
mismas.
El estudio de las variaciones de la juris a lo largo del tiempo es la mejor manera de
conocer las evoluciones en la aplicacin de las leyes, quizs con mayor exactitud
que el mero repaso de las distintas reformas del Derecho positivo que en algunos
casos no llegan a aplicarse realmente a pesar de su promulgacin oficial.
En el Derecho anglosajn es una fuente de importante magnitud, debido a que los
jueces deben fundamentar sus decisiones o sentencias judiciales mediante un
estudio minucioso de los precedentes, hechos o pruebas que incriminen al
detenido sin violar o vulnerar sus principales derechos.
En el Derecho continental, la jurisprudencia es tambin una fuente formal, aunque
varia sustancialmente su valor y fuerza vinculante de acuerdo a las legislaciones
locales de cada pas. Es as que en algunos casos, los fallos de cierto tipo de
tribunales superiores son de aplicacin obligatoria para supuestos equivalentes en
tribunales inferiores; en otros, las decisiones de instancias jurisdiccionales

similares no son por lo regular vinculantes para jueces inferiores, excepto que se
den ciertas circunstancias especficas a la hora de unificar criterios interpretativos
uniformes sobre cuestiones determinadas en materia de derecho (como en el caso
de las sentencias plenarias en el derecho argentino). Finalmente, y como
alternativa ms extendida en los Estados que ostentan estos sistemas jurdicos,
puede que los fallos de nivel superior, en ningn supuesto resulten obligatorios
para el resto de los tribunales, aunque s suelen ostentar importante fuerza
dogmtica a la hora de predecir futuras decisiones y establecer los fundamentos
de una peticin determinada frente a los tribunales inferiores.
En todo caso, tampoco el estudio de las sentencias nos da la medida exacta de la
realidad del Derecho porque ocurre que en ocasiones y por diversas razones las
sentencias dejan de cumplirse o aplicarse.
Esto es as especialmente cuando el poder judicial entra en colisin con otros
poderes del Estado moderno como el ejecutivo y el legislativo, y aunque
compromete el principio deseparacin de poderes es un fenmeno que no puede
desconocerse completamente al elaborar una teora del Derecho, a riesgo de que
aparezca como totalmente separada de la realidad jurdica y social.
La jurisprudencia se inspira en el propsito de obtener una interpretacin uniforme
del derecho en los casos que la realidad presenta a los jueces. 1

1 http://es.wikipedia.org/wiki/Jurisprudencia#Guatemala

JURISPRUDENCIA EN GUATEMALA
En la legislacin de Guatemala, la jurisprudencia es una fuente formal de escasa
importancia. Sirve para complementar la ley. En el Cdigo Procesal Civil y
Mercantil, para que se siente jurisprudencia, el Tribunal de Casacin (Corte
Suprema de Justicia, Corte de Constitucionalidad), debe emitir 5 fallos para la CSJ
y 3 para la CC . Estos fallos deben de ser uniformes, no interrumpidos por otro en
contrario, dictados por el voto favorable de cuatro magistrados por lo menos,
utilizndose la expresin "doctrina legal" (Ver. Arts. 621 y 627 del Cdigo Procesal
Civil y Mercantil). En material procesal penal se utilizan las expresiones
jurisprudencia y doctrina legal, debindose llenar los mismos requisitos legales,
con la diferencia que el voto de los magistrados debe ser unnime. Finalmente, en
materia de amparo puede tambin sentarse jurisprudencia, especialmente en la
interpretacin de las normas de la Constitucin y de otras leyes constitucionales
en las sentencias de la corte de Constitucionalidad, que debe respetarse por los
tribunales al haber tres fallos contestes de la misma Corte; sin embargo, la de
Constitucionalidad podr separarse de su propia jurisprudencia, razonando la
innovacin, la cual no es obligatoria para los otros tribunales, salvo que lleguen a
emitirse tres fallos sucesivos contestes en el mismo sentido (ver Art. 43 de la Ley
de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad.

2 http://es.wikipedia.org/wiki/Jurisprudencia#Guatemala

Definicin de jurisprudencia
La jurisprudencia, denominada tambin precedente judicial, stare decises, doctrina
jurisprudencial, sentencia normativa, criterio jurisprudencial, es la decisin del ms
alto tribunal de un pas que, al resolver un caso concreto, establece un principio o
doctrina jurdica vinculante para el propio tribunal supremo y para todos los
rganos jurisprudenciales inferiores, mientras no sea derogada o modificada por
resolucin debidamente motivada del propio tribunal supremo. As se entiende a la
jurisprudencia tanto en el sistema romano germnico como en el anglosajn.
En un sentido amplio se entiende por jurisprudencia a toda decisin emanada de
autoridad judicial (6) o gubernativa, independientemente de su rango y categora,
al interpretar y aplicar el Derecho. As, por ejemplo se habla de jurisprudencia de
la Corte Suprema, jurisprudencia de la Corte Superior, jurisprudencia del Tribunal
Fiscal,

del

Tribunal

Registral,

etctera.

Un amplio sector de la doctrina define a la jurisprudencia como el conjunto de

fallos firmes y uniformes de los tribunales. En este sentido, por ejemplo, la Ley de
Amparo mexicana, segundo prrafo del art. 192, dispone: Las resoluciones
constituirn jurisprudencia, siempre que lo resuelto en ellas se sustenten en cinco
sentencias ejecutorias ininterrumpidas por otra en contrario, que hayan sido
aprobadas por lo menos por ocho ministros si se tratara de jurisprudencia de
Pleno, o por cuatro ministros, en los casos de jurisprudencia de las salas; el
Cdigo Procesal Civil y Mercantil de Guatemala (arts. 621 y 627) dispone que para
que se siente jurisprudencia, la Corte Suprema de Justicia debe emitir cinco fallos
uniformes, no interrumpidos por otro en contrario. No compartimos esta definicin
de jurisprudencia, porque ha servido y an sirve para que magistrados sin
principios ticos o sin capacidad para desempearse como tales den soluciones
diferentes a casos iguales, con desmedro de la seguridad jurdica que es el pilar
fundamental sobre el que se edifica un Estado Constitucional de Derecho.
El precedente judicial en el Derecho anglosajn

El principio del stare decises et quieta movere (estse a los decidido, mantenga la
quietud) significa que los jueces deben respetar lo decidido anteriormente y no
cuestionar los puntos de Derecho ya resueltos. La decisin judicial, adems de
resolver una controversia, establece un precedente que servir de fundamento
para

la

solucin

de

casos

futuros

semejantes.

Sus orgenes ms remotos se encuentran en el Derecho romano donde surgi con

el fin de evitar las arbitrariedades de los reyes, cnsules y emperadores romanos.
Antes de Justiniano supli la ausencia de normas, precis el sentido de las pocas
leyes existentes, consagr costumbres y garantiz la independencia de los jueces,
evitando que se dicten sentencias ad hoc en beneficio de los que ostentaban el
poder.
Se introdujo en Inglaterra con la invasin de los normandos de origen francs, o
sea con la victoria del rey normando Guillermo el Conquistador en 1066. A partir
de entonces convivieron en la isla los pueblos originarios y los invasores, lo que
origin que se fusionaran los derechos, especialmente costumbristas, de los
anglosajones, celtas, romanos y normandos. Esto fue posible debido a que
Guillermo el Conquistador respet la lex terrea, creando as, un Derecho distinto al
de los otros pueblos europeos, que refleja el espritu de una nacin con una
mentalidad

poltica

cultural

propia.

En la Edad Media, en la Europa continental la autoridad del rey era omnipotente,

contrariamente, en Inglaterra, antes de la invasin normanda, el seor feudal era
muy poderoso, los jueces dependan de l y no de un casi inexistente poder
central. El poder de los seores feudales oblig a los reyes normandos a que
gobiernen con asistencia o a travs del consejo real (curia regia) integrado por los
seores feudales ms notables. Las funciones de gobierno se encomendaron a los
ministros de la corte y la funcin legislativa al Parlamento del rey. La funcin
jurisdiccional se hizo a travs de tres instituciones: la Court of Kings
Bench (asuntos administrativos), la Court of Common Pleas(controversias civiles)
y la Court of Exchequer (asuntos tributarios). Sobre la base de estas cortes se ha
configurado

la

organizacin

actual

de

los

tribunales,

partir

de

las

leyes Administration of Justice Act (1970) y Court Act (1971). En materia penal es

original la institucin del jurado. Las cortes convirtieron a las costumbres feudales,
de las tribus sajonas primitivas y de los pueblos invasores, en el Common
law (Derecho comn). Al interpretar y aplicar el Derecho existente, especialmente
costumbrista, a la solucin de casos concretos crearon precedentes obligatorios
para ellas mismas y para las cortes inferiores, precedentes que ni ellas mismas
podan cambiar, salvo por razones de trascendencia, lo que brind predictibilidad
al Derecho, evit que el rey, sus ministros o el parlamento atentaran contra lo que
se haba venido considerando como justo o legal, lo que determin que el stare
decises se

erija

como

un

principio

democrtico.

En otros trminos, en la antigedad el Derecho ingls fue consuetudinario, luego

con las decisiones de los jueces, quines no podan decidir en forma distinta donde
existe la misma razn, porque sta no puede ser contradictoria, el Derecho
consuetudinario se convirti en jurisprudencial. Es decir, resuelto un caso
concreto, en lo sucesivo todas las sentencias deban uniformarse a la decisin
anterior cuando los casos son semejantes. Lo decidido en un caso concreto se
convirti

en

norma

general.

El precedente o stare decises debe ser publicado para generar transparencia y

consolidar

la

seguridad

jurdica.

En el precedente del sistema del Common law se distinguen dos elementos:

la ratio

decidendi y

el obiter

dictum(dicho

sea

de

paso).

La ratio

decidendi o Holding es el argumento que motiva la decisin normativa de una

sentencia, es decir, es el ncleo central de la decisin o la razn de la decisin; sin
la ratio decidendi, la decisin no sera la misma; se determina la ratio
decidendi analizando los hechos materiales de la sentencia y su fundamentacin.
Elobiter dictum se refiere a aquellas consideraciones que no son necesarias para
la solucin del caso, slo sirven para robustecer la razn de la decisin,
corroboran la decisin pero no tienen efecto vinculante, tienen solamente una
funcin complementaria, persuasiva; si el obiter dictum se elimina, la decisin
normativa

de

la

sentencia

sigue

siendo

la

misma.

El sistema del Common law es seguido por los pases que se inspiran en el
modelo

del

Derecho

ingls.

El stare decises se deroga como consecuencia: a) que, en circunstancias

extraordinarias, el tribunal supremo decide modificar su decisin pasada (overrule
or overturn): b) la dacin de una ley del Parlamento; y c) por disposiciones
ministeriales (orders in cousil) dictadas en cumplimiento de autorizacin
parlamentaria, o en uso de la regia prerrogativa.

El precedente judicial en el Derecho romano germnico

Como en el sistema del Common law, en el romano germnico, histricamente, la
costumbre

fue

anterior

la

legislacin.

Con la recopilaciones de Justiniano, pasando por las cartas de la Edad Media que
establecan los derechos de los seores feudales y los sbditos, las Grandes
Ordenanzas de Lus XIV y Lus XV, los cdigos prusiano y bvaro, los
monumentos jurdicos universales como son el Cdigo Napolen de 1804, el BGB
alemn del 1900 y el italiano de 1942, y los monumentos jurdicos
latinoamericanos como son el Ezboco de Gmez Texeira de Freitas en Brasil, el
Cdigo civil de Andrs Bello que rige, con algunas modificaciones, en Colombia,
Chile y Ecuador, y el Cdigo de Vlez Srsfiel en Argentina, adems de los
numerosos cdigos y leyes dictadas en los diferentes pases de tradicin romano
germnica, floreci, creci y se desarroll el Derecho escrito, lo que ha
determinado que en el Estado moderno, el Derecho sea obra, casi exclusiva, del
legislador.
En pases desarrollados del sistema romano germnico, el Derecho legislado es
alimentado, actualizado, reforzado con la obra de los jueces, nicos interpretes del
ordenamiento jurdico con efectos vinculantes, razn por la que se afirma que la
ley es lo que el juez quiere que sea. La slida formacin jurdica de estos jueces,
pero especialmente sus convicciones morales, les impide que resuelvan casos
iguales o semejantes en forma diferente, o sea, advertida o inadvertidamente,
estn en la senda del precedente judicial obligatorio creando una justicia
predecible, presupuesto necesario de la seguridad jurdica existente en sus

pases.
El juez no es ms la boca de la ley, sta no opera por s sola, sino que para su
aplicacin tiene que ser interpretada a fin de determinar cul es su sentido y
alcance con relacin a un hecho especfico; si se sostiene que el texto de la ley es
claro, que no presenta dudas sobre su significado, se llegar a tal conclusin
despus de la interpretacin. La interpretacin o hermenutica jurdica es
la conditio sine qua non del Derecho, sin ella no hay desenvolvimiento del
ordenamiento

jurdico.

La interpretacin dada a la norma legal, consuetudinaria o contenida en los

principios generales, sirve de fundamento indispensable para resolver casos
futuros semejantes. De este modo se crea una justicia predecible. Los jueces
honestos y probos del Derecho romano germnico, al igual que los del Common
low, saben que resolver casos anlogos en forma diferente crea la inseguridad
jurdica que aterroriza al ciudadano, convirtiendo en dudosa toda actividad
humana, especialmente la econmica.
Reforma judicial
La reforma del sistema de justicia debe empezar por crear una justicia predecible.
Esta es la madre de toda reforma judicial en el Per. Qu justificara duplicar el
presupuesto del Poder Judicial o del Ministerio Pblico si vamos a seguir contando
con una justicia impredecible como consecuencia de la solucin de casos
semejantes en forma diferente? Ello significara subvencionar la corrupcin, el
sometimiento de ciertos jueces a poderes extraos al ordenamiento jurdico,
porque qu puede justificar que den respuestas jurdicas diferentes a casos
semejantes?, qu beneficios lograra el pas informatizando con tecnologa de
punta al Poder Judicial, al Ministerio Pblico y a los otros rganos del sistema de
justicia, si se va a continuar resolviendo cuestiones de hecho idnticas con
distintas respuestas jurdicas? El no resolver igual todos los casos iguales, dando
a cada uno lo que le corresponde, significa todo lo contrario de lo que es
administrar justicia, es hacer que el equilibrio de la balanza oscile con el peso de
la corrupcin, del que paga ms, de la amistad o enemistad, del compadrazgo del

magistrado con una de las partes litigantes, de la presin de centros de poder de

distinta ndole, de la interpretacin antojadiza que hacen ciertos magistrados del
ordenamiento jurdico. De qu nos servir la promocin de estndares ticos en
la magistratura, el perfeccionamiento del ordenamiento jurdico, la actualizacin de
los magistrados, si ellos van a continuar interpretando la ley a su libre arbitrio, si
van a seguir dictando sentencias contradictorias, si no van uniformizar criterios de
interpretacin del Derecho? La primera reforma, para que las otras tengan xito,
debe ser la de sancionar disciplinariamente con la destitucin al magistrado que
resuelve casos iguales en forma diferente sin dar razones por las que decide
apartarse de su criterio precedente, pero igual sancin debe establecerse para los
integrantes de los rganos de control de la magistratura cuando no apliquen esta
sancin; adems, el delito de prevaricato, an virgen en el pas, debe ser toda una
realidad.
Que el precedente vinculante o stare decises est regulado en el ordenamiento
jurdico peruano, pero que no sea seguido por los rganos que integran el Poder
Judicial y el Ministerio Pblico, al emitir decisiones que no son congruentes con las
anteriormente dadas en casos iguales o anlogos, genera una administracin de
justicia impredecible que deslegitima al Poder Judicial, promueve la corrupcin,
encarece y retarda la imparticin de justicia, incrementa la carga procesal,
sacrifica la calidad de las sentencias haciendo prevalecer lo adjetivo sobre los
sustantivo, es decir, las formas sobre los derechos fundamentales de la persona.
Esto determina que los ciudadanos vivamos en una situacin de inseguridad
jurdica, que por supuesto, no depende solamente de las anotadas deficiencias
que presenta el sistema de justicia, pero ello no puede servir de consuelo de los
profesionales del Derecho, quienes estamos obligados a hacer todos los esfuerzos
para que lo que ahora es incierto o indiferente se convierte en una norma que
brinda seguridad jurdica a todos, y as evitar que la solucin venga por las vas de
hecho,

cuyas

consecuencias

pueden

ser

funestas

para

el

pas.

El objetivo de toda reforma de la administracin de justicia debe ser el logro de

una justicia predecible, transparente, accesible, que nos brinde la tan ansiada
seguridad jurdica, y ello solamente es posible cuando a casos semejantes se les

da

la

misma

respuesta

jurdica.

La coexistencia social civilizada, con seguridad, orden y paz encuentra su sustento

en una justicia predecible, si esta falta triunfa la ley de la selva, la ley del ms
fuerte: el que puede, puede. Sin seguridad jurdica no hay progreso individual,
familiar, social, nacional; en el sector econmico se ahuyenta a los capitales, se
desalienta el trfico comercial, se obstaculiza el crecimiento econmico. A mayor
seguridad jurdica mayor inversin, a mayor inversin ms puestos de trabajo, a
ms inversin y ms puestos de trabajo, mayores ingresos para el fisco, a
mayores recursos fiscales mayor presupuesto para invertir en educacin, salud,
justicia, seguridad ciudadana, elementos con los cuales se crea un plano de
igualdad a partir del cual cada ciudadano empiece a correr hacia el logro de su
desarrollo, cuyo xito o fracaso depender exclusivamente de su propio esfuerzo,
sin

que

pueda

echarle

la

culpa

nadie

de

sus

fracasos.

Si tanto en el Common law como en el civil law rige el principio de igualdad ante la
ley y el que reza a igual razn igual derecho, principios que se hacen realidad con
el Stare decides et non quieta movere, por el que una vez resuelto un conflicto de
intereses o una incertidumbre mediante una sentencia, sta constituye un
precedente obligatorio (jurisprudencia) que no puede variar posteriormente, salvo
que con el devenir de los aos devenga en anacrnico, injusto, y admitiendo que
la deslegitimacin del sistema de justicia tiene su causa eficiente en la justicia
impredecible, ha llegado el momento en que la Corte Suprema de Justicia del Per
tome

la

decisin

de

crear

una

justicia

predecible.

Si La Corte Suprema, por la razn que fuere, no quiere crear la doctrina

jurisprudencial vinculante aplicando el mecanismo del art. 400 del CPC,
simplemente puede activar el mecanismo establecido en el art. 22 de su Ley
Orgnica. As, el propio Poder Judicial puede emprender la gran reforma de la
justicia en el Per, todo es cuestin de que magistrados de buena voluntad tomen
la decisin de llevarla a cabo; querer es poder, si se puede seores magistrados!
Rechacen a los comerciantes de sentencias judiciales que ahora salen con la
falacia que con el precedente vinculatorio se quiere convertir a los jueces en boca
de la jurisprudencia, lo que pasa es que tienen temor que se les acabe el negocio.

Magistrados peruanos, ustedes no pueden seguir comparndose con sus colegas

de pases subdesarrollados de Amrica Latina, ellos solamente generan
inseguridad jurdica, estn demasiado lejos de constituir un Poder Judicial slido y
sostenido. Dejen a los espaoles que sigan debatiendo sobre si la jurisprudencia
puede o no ser fuente de Derecho con el infundado temor de algunos por la
posible alteracin del equilibrio de poderes con el precedente obligatorio. Ustedes
no son menos que sus pares de los pases desarrollados, quienes no pueden
resolver dos casos iguales contradictoriamente porque su moral individual lo
impide, porque saben que los mismos supuestos de hecho no pueden ser y no ser,
porque respetan y hacen respetar la ley, porque la razn no es contradictoria y
porque, en el mundo civilizado, todos los seres humanos son iguales ante la ley.
Por la moral y por el Derecho, los jueces estn obligados a resolver igual los casos
iguales, de tal forma que el ciudadano de antemano sepa cmo ser resuelto su
caso, es decir, estar seguro que su caso ser resuelto en la misma forma en que
se ha resuelto anteriormente otro caso que es igual al suyo. De este modo se crea
estabilidad jurdica, social y econmica, hay certeza y predictibilidad en la
administracin de justicia, se economiza tiempo, energa, recursos personales y
materiales, se aprovecha la sabidura de anteriores magistrados y la judicatura
adquiere la categora de poder, no solamente jurdico, sino que resolviendo
conflictos o aclarando incertidumbres, contribuya a levantar un pas cuasi
quebrado

moralmente.

De otro lado, la actuacin de la Corte Suprema de Justicia con dieciocho

magistrados, actuando en varias salas, slo puede generar una jurisprudencia
contradictoria,

precaria,

con

la

que

contamos.

Una justicia predecible solamente se logra con una Corte Suprema actuando
en sala nica, integrada por los mejores juristas con que cuenta el pas, entre ellos
algunos jueces de las diversas instancias, con un nmero reducido de integrantes,
que pueden ser no ms de once, que respete y haga respetar sus fallos ( stare
decides), los mismos que no pueden ser modificados sino por ella mediante

resolucin debidamente motivada, y que seleccione los procesos que decide

resolver (certiorari).3
Etimolgicamente la palabra jurisprudencia deriva del latn jurisprudentia,
la que a su vez proviene de juris (justicia) y prudentia (conocimiento); por lo que
significa conocimiento del derecho o de la justicia. El Diccionario Enciclopdico
de Derecho Usual, de Guillermo Cabanellas, da varias definiciones de la
jurisprudencia siendo stas: La ciencia del Derecho; el derecho cientfico; la
ciencia
de lo justo y de lo injusto, segn parte de la definicin Justiniana, que luego se
analiza;
la interpretacin de la ley hecha por los Jueces; conjunto de sentencias que
determinan un criterio acerca de un problema jurdico u obscuro en los textos
positivos o en otras fuentes del derecho; la interpretacin reiterada que el Tribunal
Supremo de una Nacin establece en los asuntos de que conoce; la prctica
judicial
constante; arte o hbito de interpretar o aplicar las leyes. 4

3 http://www.etorresvasquez.com.pe/La-Jurisprudencia.html

4 Cabanellas, Guillermo. Diccionario de derecho usual. Pg. 334.

A criterio de Eduardo Garca Maynez la palabra jurisprudencia posee dos

acepciones distintas: la primera, como la ciencia del derecho o teora del orden
jurdico positivo; y la segunda, como el conjunto de principios y doctrinas
contenidas en las decisiones de los tribunales.

Caractersticas de la Jurisprudencia
El tratadista mexicano Carlos Arellano Garca consider a la jurisprudencia
como fuente formal de derecho ya que del sentido interpretativo o integrador que
se
contiene en decisiones jurisdiccionales precedentes se originan normas jurdicas
generales, abstractas, imperativas e impersonales; se estima apropiado citar el
concepto anterior porque posee las caractersticas que se consideran propias de
la
jurisprudencia, siendo stas:
1. Es una fuente formal del derecho, entendida como el aspecto con el que se
exterioriza la norma jurdica, luego de un proceso de creacin de la
misma. Mucho se ha debatido sobre si la jurisprudencia es o no una fuente
formal del derecho, sin embargo a criterio propio, en los casos en que
legalmente procede, la jurisprudencia se constituye en fuente del derecho, pues
a travs de ella el juez cumple su funcin integradora del derecho por medio de
la cual da solucin a conflictos cuya tutela jurdica no ha sido del todo
realizable.
5 Garca Maynez, Eduardo. Introduccin al estudio del derecho. Pg. 72.

2. Por medio de la jurisprudencia la norma individualizada en un caso

concreto se despersonaliza para convertirse en norma general, abstracta e
impersonal.
3. La jurisprudencia cumple, en el derecho, una funcin integradora e
interpretadora, pues su tarea es indirecta y complementaria. Tal y como lo
refiere el tratadista citado, ante la laguna legal el juez no puede dejar de
resolver, en esa hiptesis su labor es creadora, como la de un legislador,
cuando esa labor creadora se repite, se integra la jurisprudencia.
4. La jurisprudencia proviene de los fallos judiciales, siendo ste un
elemento esencial, pues slo la doctrina sentada por los jueces al juzgar los
conflictos sometidos a su jurisdiccin es susceptible de producir la
jurisprudencia. Adems de los fallos judiciales, es preciso tambin que se le d
validez jurdica a dicha jurisprudencia a travs de una norma jurdica que as lo
consagre en el ordenamiento jurdico vigente.
Justificacin e importancia de la jurisprudencia
La jurisprudencia se justifica, porque el legislador no puede prever en las
normas que promulga, el infinito nmero de casos que se presentan diariamente
en
los tribunales; y adems porque tambin es indispensable en un estado de
derecho, convertir el precepto abstracto y general de la ley, en mandato concreto,
que mediante la sentencia ponga fin al litigio; su importancia radica en que la
sentencia es el derecho sancionado; de ello deriva que su trascendencia proviene
del permanente contacto directo del derecho con la realidad y que satisface la

necesidad ya apuntada de una mayor cercana del derecho a la realidad.40

En su obra Teora General del Proceso, el tratadista mexicano Carlos
Arellano Garca, justific la conveniencia de que exista la jurisprudencia en cuatro
pilares bsicos:
1. La realidad que se le presenta al juzgador provee de mayores elementos
hipotticos que la concepcin que pueda tener el legislador, quien no
puede prever tantos casos como los que se le presentan al juzgador; esa
realidad provee al juzgador de instrumentos eficaces para su labor
integradora del derecho y, mediante sta, lograr cubrir las lagunas legales
dejadas por el legislador.
2. La norma jurdica en el ordenamiento legal, es un mandato de carcter
general y abstracto, con una existencia potencial, cuya aplicacin al caso
concreto o existencia real, se realiza a travs de la jurisprudencia, siendo sta
la que hace trascender la potencialidad de la norma a la realidad de su
actuacin.
3. La jurisprudencia impide que prive el subjetivismo en el rgano
jurisdiccional; el criterio reiterado en fallos posteriores no tendra por qu
alterarse, esa tarea le incumbe nicamente a la jurisprudencia.
4. La jurisprudencia se encarga de fijar los alcances y lmites de la aplicacin de
la norma jurdica, funge como la traductora al mundo real, del significado
que ha tratado de drsele a la terminologa legal.41
Una decisin reflexionada maduramente, sobre un punto de derecho que ha
dado origen a un litigio, se convierte en regla para un caso semejante, porque

constituye la prueba ms segura que se puede tener del derecho aplicable al caso,
salvo que se pruebe que el derecho ha sido mal aplicado o mal interpretado, de lo
contrario la jurisprudencia brinda la estabilidad y certeza que las normas jurdicas
necesitan para que su aplicacin no produzca incertidumbre alguna. Si aquella
fuera del todo desconocida, la confusin y la incertidumbre se fijaran en las
normas jurdicas y la convivencia en sociedad se volvera un caos.
La Laguna, jurista espaol, afirm que: la jurisprudencia es el mejor
comentario, el ms autorizado para la genuina interpretacin e inteligencia de la
ley. Hay ms, quien tiene la jurisprudencia a su favor, y de ah el ahnco de los
prcticos en citarla, tiene prcticamente los jueces a su favor, o conoce el
pensamiento de los mismos, para eludirlo o enfocar el caso desde otra direccin.
Es
tradicin y herencia que los tribunales, especialmente los colegiados y supremos,
se
transmiten de generacin en generacin, siempre que no se modifique el
ordenamiento positivo. Por ello, es de considerable aceptacin que la
jurisprudencia sentada por los tribunales no slo constituye fuente de derecho a
quienes se encargan de aplicarla, sino tambin a todos aquellos que de alguna u
otra
forma tienen relacin directa con l.6

6 La Laguna, Enrique. Jurisprudencia y fuentes del derecho. Pg. 91.