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1. De incio, cumpre destacar que a deciso ora recorrida foi publicado no Dirio da Justia
Eletrnico em 10.09.2013 (tera-feira), de modo que o prazo recursal de 10 (dez) dias teve incio
em 11.09.13 (quarta-feira) e fim no dia 20.09.13 (sexta). Assim, uma vez interposto o presente
recurso de Agravo nesta data, resta incontroversa a sua tempestividade.
II - SNTESE DA DEMANDA E DA DECISO RECORRIDA.
2. A Agravante pessoa jurdica de direito privado que atua no ramo de farmcias, para o
desenvolvimento de suas atividades, emprega grande quantidade de mo de obra, sujeitando-se ao
recolhimento de contribuies previdencirias devidas pelo empregador incidentes sobre a folha
de salrios e demais rendimentos do trabalho por ela pagos ou creditados, nos termos do art. 195,
I, a da Constituio Federal e do art. 11, pargrafo nico, a da Lei 8.212/91.
3. Em que pese as referidas contribuies sociais terem como base de clculo apenas as
remuneraes pagas pela empresa, o MM juiz da 14 Vara Federal deferiu parcialmente o pedido
de liminar, entendendo, ao contrrio da jurisprudncia do E. STF colacionada na prpria r.
deciso, a cerca da possibilidade de recolhimento sobre as verbas pagas a ttulo de vale-
13. Por tais motivos que deve ser processado o presente Agravo de Instrumento e no convertido em
Agravo Retido.
IV. DAS RAZES DA REFORMA DA DECISO.
IV.1 DA NO INCIDNCIA DA CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA SOBRE O
AUXLIO-TRANSPORTE PAGO NO FORMATO DE VALE, E DO VALE
ALIMENTAO PAGO IN NATURA.
a Agravante no pode aceitar que o posicionamento da r. deciso seja nesse sentido. Isso
porque, alm da clara procedncia do pedido, a totalidade das jurisprudncias
colacionadas aos autos na prpria r. deciso no comprovam outro, se no, o
entendimento da Agravante. Se no, vejamos:
RECURSO EXTRORDINRIO. CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA.
INCIDNCIA. VALE-TRANSPORTE. MOEDA. CURSO LEGAL E CURSO
FORADO. CARTER NO SALARIAL DO BENEFCIO. ARTIGO 150, I,
DA CONSTITUIO DO BRASIL. CONSTITUIO COMO
TOTALIDADE NORMATIVA.
1. Pago o benefcio de que se cuida neste recurso extraordinrio em valetransporte ou em moeda, isso no afeta o carter no salarial do
benefcio.
2. A admitirmos no possa esse benefcio ser pago em dinheiro sem que seu
carter seja afetado, estaramos a relativizar o curso legal da moeda
nacional.
3. A funcionalidade do conceito de moeda revela-se em sua utilizao no
plano das relaes jurdicas. O instrumento monetrio vlido padro de
valor, enquanto instrumento de pagamento sendo dotado de poder
liberatrio: sua entrega
ao credor libera o devedor. Poder liberatrio qualidade, da moeda
enquanto instrumento de pagamento, que se manifesta exclusivamente no
plano jurdico: somente ela permite essa liberao indiscriminada, a todo
sujeito de direito, no que tange a dbitos de carter patrimonial.
4. A aptido da moeda para o cumprimento dessas funes decorre
dacircunstncia de ser ela tocada pelos atributos do curso legal e do curso
forado.
5. A exclusividade de circulao da moeda est relacionada ao curso legal,
que respeita ao instrumento monetrio enquanto em circulao; no
decorre do curso forado, dado que este atinge o instrumento monetrio
enquanto valor e a sua instituio [do curso forado] importa apenas em
que no possa ser exigida do poder emissor sua converso em outro valor.
6. A cobrana de contribuio previdenciria sobre o valor pago, em
dinheiro, a ttulo de vales-transporte, pelo recorrente aos seus empregados
afronta a Constituio, sim, em sua totalidade normativa. Recurso
Extraordinrio a que se d provimento. (Grifos acrescidos)
distinta para o pagamento em formato de vale-transporte, e o pagamento do auxlioalimentao in natura, pois estes so, justamente, os formatos de pagamento com
entendimento consolidado no E. Supremo Tribunal Federal, no sentido de excluir a incidncia
da contribuio previdenciria.
IV.1.1 DO VALE-TRANSPORTE
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auxlio transporte, seja ela em pecnia, seja sob a forma de vale, possui natureza indenizatria,
porquanto destinada ao ressarcimento das quantias despendidas em razo do transporte dos
empregados, tal qual estabelecido pela norma instituidora do benefcio, a Lei n 7.418/85, in
verbis:
Art. 2 - O Vale-Transporte, concedido nas condies e limites definidos, nesta
Lei, no que se refere contribuio do empregador:
a) no tem natureza salarial, nem se incorpora remunerao para
quaisquer efeitos;
b) no constitui base de incidncia de contribuio previdenciria ou de
Fundo de Garantia por Tempo de Servio;
c) no se configura como rendimento tributvel do trabalhador.
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assim o fez, verbis:
Portanto,
reconhecida
inconstitucionalidade
da
incidncia
da
contribuio previdenciria sobre o benefcio do vale-transporte, seja ele em pecnia, seja sob a
forma de vale, deve ser rechaada a respectiva cobrana.
IV.1.2 DO AUXLIO-ALIMENTAO.
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16. Imperioso ressaltar que o v. Acrdo foi prolatado pela 1 Seo do Superior Tribunal de Justia,
unanimidade de votos. Como sabido, referida Seo composta por ministros da Primeira e
Segunda Turmas, sendo especializada na apreciao de matrias de Direito Pblico, com destaque
para questes tributrias e administrativas.
17. Destarte, o julgamento acima, alm de ter sido proferido pela Seo especializada em Direito
Pblico do STJ, foi dado provimento unanimidade, ou seja, os 10 nclitos Ministros da Egrgia
Corte que tratam da matria foram favorveis excluso das frias usufrudas e do salrio
maternidade da base de clculo da contribuio previdenciria, j que no se enquadram no
conceito de remunerao de que trata o art. 22 da lei 8.212/91.
IV.3. DA HIPTESE DE INCIDNCIA DA CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA E O
CONCEITO DE REMUNERAO
18. A Constituio Federal, no seu art. 195, I, alnea a, estabelece a contribuio social a ser
recolhida pelo empregador, pela empresa ou entidade a ela equiparada na forma da lei, incidente
sobre a folha de salrios e demais rendimentos pagos ou creditados, a qualquer ttulo, pessoa
fsica ou jurdica que lhe preste servio, sem vnculo empregatcio, seno vejamos:
Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma
direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos
oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das
seguintes contribuies sociais:
I - do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na forma da lei,
incidentes sobre:
a) a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados,
a qualquer ttulo, pessoa fsica que lhe preste servio, mesmo sem vnculo
empregatcio;
19. Como se depreende da simples leitura do dispositivo constitucional, a regra-matriz de incidncia
das contribuies previdencirias est limitada quelas verbas correspondentes a rendimentos
pagos em decorrncia do trabalho, isto , de carter eminentemente remuneratrio, como
compensao pelos esforos despendidos.
20. Contrario sensu, o dispositivo constitucional excluiu as verbas de natureza no remuneratria ou
indenizatria, entendidas como aquelas destinadas a compensar a pessoa fsica ou jurdica
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prestadora dos servios por renncia a direito ou por prejuzo, econmico ou jurdico, que tiver
sofrido. que estas no tm qualquer correspondncia com o trabalho desempenhado ou o tempo
posto disposio da empresa, buscando apenas recompor o patrimnio jurdico afetado.
21. Assim, somente devem integrar a base de clculo da contribuio previdenciria os valores
pagos em carter remuneratrio, o que pode ser extrado, inclusive, da literalidade do art.
22 da Lei n 8.212/91:
Art. 22. A contribuio a cargo da empresa, destinada Seguridade Social,
alm do disposto no art. 23, de:
I - vinte por cento sobre o total das remuneraes pagas, devidas ou
creditadas a qualquer ttulo, durante o ms, aos segurados empregados e
trabalhadores avulsos que lhe prestem servios, destinadas a retribuir o
trabalho, qualquer que seja a sua forma, inclusive as gorjetas, os ganhos
habituais sob a forma de utilidades e os adiantamentos decorrentes de reajuste
salarial, quer pelos servios efetivamente prestados, quer pelo tempo
disposio do empregador ou tomador de servios, nos termos da lei ou do
contrato ou, ainda, de conveno ou acordo coletivo de trabalho ou sentena
normativa; (grifou-se)
22. Em que pesem os dispositivos constitucional e legal acima transcritos deixarem evidente que a
base de clculo da contribuio previdenciria patronal definida de acordo com a natureza
jurdica remuneratria do montante recebido pelo empregado ou prestador de servio, o MM.
Juzo a quo entendeu ser devida a contribuio previdenciria sobre as frias usufrudas e o
salrio maternidade, verbas estas que no possuem carter remuneratrio, promovendo, com isso,
um alargamento no conceito de remunerao, o que afronta tambm o art. 110 do CTN:
Art. 110. A lei tributria no pode alterar a definio, o contedo e o alcance
de institutos, conceitos e formas de direito privado, utilizados, expressa ou
implicitamente, pela Constituio Federal, pelas Constituies dos Estados,
ou pelas Leis Orgnicas do Distrito Federal ou dos Municpios, para definir
ou limitar competncias tributrias.
23. O conceito de remunerao, tais quais todas as expresses utilizadas na legislao tributria, deve
ser preservado tanto pelo legislador ordinrio quanto pela Administrao Pblica nos seus atos
regulamentares, na medida em que serve para expressar a regra matriz de incidncia, com todos os
seus elementos, da contribuio previdenciria patronal.
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24. Sobre a importncia do significado e conceito das expresses presentes na norma tributria,
importa transcrever lio de CARLOS MAXIMILIANO PEREIRA DOS SANTOS:
Pressupe-se ter havido o maior cuidado ao redigir as disposies em que se
estabelecem impostos ou taxas, designadas, em linguagem clara e precisa, as
pessoas e coisas alvejadas pelo tributo, bem determinados o modo, o lugar e o
tempo do lanamento e da arrecadao, assim como quaisquer outras
circunstncias referentes incidncia e cobrana. Tratam-se as normas de
tal espcie como se fossem rigorosamente taxativas; deve-se, por isso, absterse o aplicador de lhes restringir ou dilatar o sentido. Muito se aproximam das
penais, quanto exegese; porque encerram prescries de ordem pblica,
imperativas ou proibitivas, e afetam o livre exerccio dos direitos patrimoniais.
No suportam o recurso analogia, nem a interpretao extensiva; as suas
disposies aplicam-se no sentido rigoroso, estrito. 1
25. Outrossim, o fato de algumas verbas ditas indenizatrias terem repercusso em outras parcelas
recebidas pelo empregado no as atribui carter remuneratrio. A natureza da parcela, como dito,
vai decorrer sempre da (in)existncia de contraprestao pelo trabalho ou a sua disponibilidade
empresa. Se a lei trabalhista determina que determinada verba, no remuneratria, repercute no
montante a ser pago a ttulo de 13 salrio e de frias, por exemplo, isso no significa que aquela
recompensa o trabalho do empregado, mas sim, que est se buscando a estabilidade da
remunerao e trazer benefcios ao trabalhador.
26. Medidas com fundamento na proteo ao trabalhador podem ser adotadas pelo legislador,
inclusive extrapolando os conceitos das expresses empregadas nas normas, sem que isso
represente afronta Constituio Federal, desde que seus efeitos se limitem repercusso
trabalhista da matria.
27. Os efeitos tributrios de tais medidas, contudo, devem observar as limitaes constitucionais no
tocante ao conceito de remunerao por ela adotado e ao princpio da legalidade tributria nela
previsto, sob pena de inconstitucionalidade da norma.
1 Maximiliano, Carlos. Hermenutica e aplicaflo do Direito 19. ed. Forense: Rio de Janeiro,
2005, p. 270/271.
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28. Por este motivo que a expresso remunerao utilizado na Carta Magna e na Lei de Custeio da
Previdncia Social deve ser empregada sempre no seu sentido exato, sem qualquer ampliao,
sendo irrelevante o regime jurdico aplicado nas normas trabalhistas.
29. Assim, a partir da anlise da legislao e da doutrina acima indicadas, verifica-se que indevida a
contribuio a cargo da empresa, destinada Seguridade Social sobre as referidas verbas de
carter indenizatrio, que em nada se confundem com aquelas de natureza remuneratria, o que
ser melhor demonstrado a seguir a partir de uma anlise pontual.
IV.4 FRIAS USUFRUDAS
30. A Constituio Federal estabelece, no seu art. 7, XVII, que o trabalhador ter direito ao gozo de
frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal.
31. Segundo leciona Alice de Barros Monteiro 2, as frias constituem um direito do empregado de
abster-se de trabalhar durante um determinado nmero de dias consecutivos por ano, sem
prejuzo da remunerao e aps cumpridas certas exigncias, entre elas a assiduidade. Assim, o
empregado em gozo de frias faz jus ao recebimento do valor mensal acordado, acrescido de um
tero, sem empreender esforo em favor do empregador.
32. Alm do mais, as frias constituem uma hiptese expressa de interrupo do contrato de
trabalho, justamente pela desnecessidade de desempenho de qualquer trabalho, funo ou tarefa
por parte do empregado, o que afasta o carter da retributivo da verba.
33. Apesar de o art. 148 da CLT estabelecer que a remunerao das frias, ainda quando devida aps a
cesso do contrato de trabalho, tem natureza salarial, o fato que uma lei ordinria no pode
modificar a natureza jurdica de verba alguma, devendo sempre observncia Ordem
Constitucional.
2 BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho / Alice Monteiro de Barros.
6 ed. ver. e ampl. So Paulo: LTr, 2010.
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34. Frise-se: o pagamento das frias gozadas deve ser feito pelo empregador, mesmo sem o efetivo
desempenho do trabalho, razo pela qual no h como entender que o pagamento de tal parcela
possui carter retributivo.
35. Pois bem. Diante dos irretorquveis argumentos utilizados no Acrdo ementado em epgrafe,
imperioso transcrever alguns de seus excertos:
(...)No Recurso Especial, alega-se ofensa ao art. 22, I, da Lei 8.212/91, sob o
argumento de que a hiptese de incidncia da contribuio previdenciria o
pagamento de remuneraes destinadas a retribuir o trabalho, seja pelos
servios prestados, seja pelo tempo em que o empregado ou trabalhador avulso
permanece disposio do empregador ou tomador de servios. No salriomaternidade e nas frias no h retribuio ao trabalho efetivo ou potencial.
Portanto, independentemente da natureza jurdica atribuda a eles, no podem
ser considerados hipteses de incidncia da contribuio previdenciria.
36. Assim, deve ser reconhecida a no incidncia da contribuio previdenciria sobre as frias
gozadas, seguindo o atual posicionamento do STJ sobre o caso.
IV.5 DO SALRIO-MATERNIDADE.
37. De acordo com a Carta Magna, a empregada gestante passou a ter direito a 120 dias de repouso
sem prejuzo do emprego e do salrio, nos termos do art. 7, consagrado, portanto, como Direito
Social:
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que
visem melhoria de sua condio social: ()
XVIII - licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a
durao de cento e vinte dias;
38. A CLT, por seu turno, faz a previso deste benefcio no art. 392 e seguintes:
Art. 392. A empregada gestante tem direito licena-maternidade de 120
(cento e vinte) dias, sem prejuzo do emprego e do salrio.
1 A empregada deve, mediante atestado mdico, notificar o seu empregador
da data do incio do afastamento do emprego, que poder ocorrer entre o 28
(vigsimo oitavo) dia antes do parto e ocorrncia deste.
2 Os perodos de repouso, antes e depois do parto, podero ser aumentados
de 2 (duas) semanas cada um, mediante atestado mdico.
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3 Em caso de parto antecipado, a mulher ter direito aos 120 (cento e vinte)
dias previstos neste artigo.
4 garantido empregada, durante a gravidez, sem prejuzo do salrio e
demais direitos:
I - transferncia de funo, quando as condies de sade o exigirem,
assegurada a retomada da funo anteriormente exercida, logo aps o retorno
ao trabalho;
II - dispensa do horrio de trabalho pelo tempo necessrio para a realizao
de, no mnimo, seis consultas mdicas e demais exames complementares.
39. Pela atual sistemtica, a empresa paga o salrio-maternidade suas empregadas em gozo de
licena, fazendo a posterior compensao dos valores com a contribuio devida ao fim do ms.
Trata-se, na verdade, de benefcio de carter previdencirio e, como tal, no pode ser considerado
salrio, nos termos da Lei n. 8.213/91:
Art. 72. O salrio-maternidade para a segurada empregada ou trabalhadora
avulsa consistir numa renda mensal igual a sua remunerao integral.
1 Cabe empresa pagar o salrio-maternidade devido respectiva
empregada gestante, efetivando-se a compensao, observado o disposto no
art. 248 da Constituio Federal, quando do recolhimento das contribuies
incidentes sobre a folha de salrios e demais rendimentos pagos ou creditados,
a qualquer ttulo, pessoa fsica que lhe preste servio.
40. Marcelo Tavares3 define o salrio-maternidade como:
O salrio-maternidade, juntamente com o salrio famlia, um dos benefcios
que visam cobertura dos encargos familiares. Tem por objetivo a substituio
da remunerao da segurada gestante durante os cento e vinte dias de
repouso, referentes licena maternidade.
41. Portanto, o salrio-maternidade no corresponde a uma forma de salrio, pois no remunera o
empregado pelo exerccio de uma atividade laboral, ostentando ntida natureza jurdica
previdenciria; ou seja, o salrio-maternidade est fora do mbito de incidncia da contribuio
previdenciria, prevista no art. 195, I, a, da CF.
42. O Superior Tribunal de Justia, at um passado recente, havia solidificado o entendimento de que
o salrio-maternidade no teria natureza indenizatria, mas remuneratria, razo pela qual deveria
sofrer a incidncia da contribuio previdenciria; conforme foi demonstrado nos julgados
datados de 2009 e 2005 colacionados na presente deciso recorrida.
43. Porm, quando do julgamento do REsp 1.322.945/DF, o Superior Tribunal de Justia reviu sua
jurisprudncia histrica, afastando a incidncia de contribuio previdenciria sobre o salriomaternidade e frias usufrudas, a partir de divergncia iniciada pelo Ilustre Ministro Napoleo
Nunes Maia.
44. Com o devido e merecido respeito ao entendimento do MM. Juzo a quo, vimos, linhas acima, que
a diferena do salrio comum para o salrio-maternidade no reside apenas no pagador como foi
dito.
45. O salrio-maternidade no corresponde a uma forma de salrio. A diferena tnue, mas existe: o
salrio-maternidade no benefcio que substitui o salrio mensal da segurada, mas sim,
compensa a segurada justamente pelo no percebimento de salrio durante o perodo em que est
afastada.
46. Atento a essa distino, andou muito bem o Ilustre Ministro Napoleo Nunes Maia, no bojo do
qual encaminhou seu voto no sentido de afastar a incidncia da contribuio previdenciria sobre
o salrio-maternidade.
47. Pelo acerto e preciso conceitual, vrios pontos merecem destaque no Acrdo, seno vejamos:
a legitimidade da cobrana da Contribuio Previdenciria sobre o salrio-maternidade seria
um estmulo combatida prtica discriminatria, uma vez que a opo pela contratao de um
Trabalhador masculino ser sobremaneira mais barata do que a de uma Trabalhadora mulher.
Assiste toda razo ao julgador.
48. Assim, deve ser reconhecida a no incidncia da contribuio previdenciria sobre o salriomaternidade.
V DA CONCESSO DA TUTELA RECURSAL LIMINAR.
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49. A pretenso da Agravante quanto antecipao dos efeitos da tutela recursal est encartada nos
artigos 273 e 527 do Cdigo de Processo Civil, que permitem a antecipao, total ou parcial, dos
efeitos da deciso final, desde que preenchidos alguns requisitos, a saber: 1) a existncia de prova
inequvoca; 2) a verossimilhana da alegao; 3) o fundado receio de dano irreparvel ou de
difcil reparao.
50. Deste modo, a verossimilhana da alegao est presente na consistncia dos argumentos
expostos acima, que demonstram, sob diversos enfoques, a impossibilidade da tributao atravs
de contribuies previdencirias de carter eminentemente indenizatrio.
51. Quanto ao fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, este patente. No obstante
as razes de fato e de direito acima expostas, a Administrao Fazendria tem exigido o
recolhimento de contribuio previdenciria sobre Frias gozadas e o Salrio-maternidade; ainda
que tal exigncia no possua amparo constitucional.
52. A carga tributria que vem sendo suportada injustamente pela Agravante em virtude da incluso
indevida das verbas acima descritas, no pode continuar sendo imposta at o provimento final
desta ao, uma vez que esses valores importam em montante significativo, que onera bastante
sua folha de pagamento.
53. Alm disso, na hiptese de no ser deferida a tutela de urgncia ora requerida e a Recorrente ter
que continuar a pagar os valores indevidamente exigidos pela Autoridade Impetrada, ter que se
submeter odiosa via do solve et repete, se ao final for concedida a segurana requerida.
54. Sobre os prejuzos decorrentes da repetio de indbito, vale destacar os ensinamentos de Roque
Antnio Carraza, in verbis:
No Brasil, a regra solve et repete inconstitucional, tambm por atritar
com o princpio da igualdade, uma vez que gritante a diferena de
tratamento que dispensa ao contribuinte que tem e ao que no tem
condies de pagar de imediato o tributo. De fato, a prevalecer esta regra,
s o primeiro ter acesso prestao jurisdicional, o que, alis, no, lhe
trar grandes vantagens, porquanto, ainda que obtenha vitria em juzo, s
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OAB/PE 22.097
OAB/PE 31.546
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