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Derecho Laboral
& Seguridad Social
ISBN 978-958-8515-05-2
2012
actualicese.com
Gua avanzada de
Derecho Laboral
& Seguridad Social
actualicese.com
2012
Publicacin
Gua Avanzada de Derecho Laboral
y Seguridad Social
3 Edicin - Ao 2012
ISBN 978-958-8515-05-2
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Contenido
Nota del Autor ..............................................................................................................................................
Resumen de Novedades Normativas ...............................................................................................................
CAPTULO 1
Relacin laboral empleador - trabajador
9
10
13
....................................................................................................................................... 22
1.4.1 Aumento de salario para aquellos que ganen ms del mnimo ..................................................................
1.4.2 Salario en especie .................................................................................................................................
1.4.3 Salario integral .....................................................................................................................................
1.4.4 Descuentos sobre el salario permitidos por la legislacin laboral ..............................................................
1.4.5 Embargo de salario ..............................................................................................................................
1.4.6 Ley de Libranzas y Descuentos Directos de salario, pensin y honorarios. Ley 1527 de 2012 ........................
1.4.7 Libranza no puede comprometer prestaciones sociales ............................................................................
1.4.8 Auxilio de transporte ............................................................................................................................
1.4.9 Empleados enviados a laborar en ciudad distinta al domicilio ...................................................................
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25
26
26
26
28
30
30
31
Contenido
73
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Contenido
CAPTULO 2
Contratistas y/o trabajadores independientes
89
92
93
93
95
95
CAPTULO 3
Trabajadoras embarazadas
105
CAPTULO 4
Incapacidades y licencias
Contenido
119
120
120
123
124
127
CAPTULO 5
Salud y Pensin
133
135
135
135
136
136
137
141
142
152
153
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Captulo
Relacin Laboral
Empleador - Trabajador
Contrato de trabajo
Periodo de prueba
Contrato especial de aprendizaje
Salario
Prestaciones sociales
Jornada laboral
Trabajadores de direccin, manejo y confianza
Terminacin de contrato de trabajo
Reglamento Interno de Trabajo
Retencin en la Fuente sobre pagos laborales
Otras formas de contratacin y su legalidad
CST:codigo
sustantivo del
trabajo
1. Contrato de trabajo es aquel por el cual una persona natural se obliga a prestar un servicio personal
a otra persona, natural o jurdica, bajo la continuada dependencia o subordinacin de la segunda y
mediante remuneracin.
2. Quien presta el servicio se denomina trabajador,
quien lo recibe y remunera, empleador y la remuneracin, cualquiera que sea su forma, salario.
Recuerde...
La Ley 50 de 1990 artculo 107, reemplaz la expresin patrono por empleador en todos los
textos legales laborales.
1.1.1 Clases de contratos de trabajo
Los contratos de trabajo en Colombia, segn el Artculo 45 del CST, pueden ser:
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La actividad personal del empleado, es decir, realizada por l mismo, intuito personae.
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La continuada subordinacin del empleado respecto del empleador, que faculta a ste ltimo para
exigirle el cumplimiento de rdenes en cualquier
momento, en cuanto al modo, tiempo o cantidad de
trabajo e imponerle reglamentos, lo cual debe mantenerse por todo el tiempo de duracin del contrato.
La prestacin de servicios versa sobre una obligacin de hacer para la ejecucin de labores en
razn de la experiencia, capacitacin y formacin
profesional de una persona en determinada materia, con la cual se acuerdan las respectivas labores
profesionales.
La autonoma e independencia del contratista desde el punto de vista tcnico y cientfico, constituye el elemento esencial de este contrato.
La vigencia del contrato es temporal y, por lo tanto, su duracin debe ser por tiempo limitado.
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Tambin es importante aclarar que todos los das laborados cuentan para liquidar prestaciones sociales,
incluidos los das del perodo de prueba.
si pagan liquidacion,
pero no
indemnizacion sin
justa causa
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Ejemplo 2:
Para un contrato a trmino fijo de un ao (360
das), la quinta parte de este ser el perodo de
prueba, entonces:
360 das 5 =72
Pero como este resultado supera el mximo de dos
meses o 60 das establecido por la ley, entonces en
este caso, el perodo de prueba ser de dos meses
o 60 das.
1.2.6 En la prrroga del contrato no se puede
pactar perodo de prueba
No se puede pactar un nuevo perodo de prueba en la
prrroga (Art. 78, Inciso 3) porque durante el perodo de prueba del contrato inicial, el empleador tuvo
la oportunidad de observar las virtudes del trabajador
necesarias, para que a su juicio determina si se ajustaban a los requerimientos del cargo a desempear y si
el trabajador super satisfactoriamente este perodo,
no tiene sentido volver a ponerlo en perodo de prueba
cuando ya se conoce su trabajo.
Fijar un nuevo perodo de prueba en prrrogas sucesivas de un contrato, puede ser una maniobra fraudulenta del empleador para poder terminar en cualquier
momento el contrato de trabajo despus de mucho
tiempo, sin dar lugar a indemnizar al trabajador por
despido injusto.
1.2.7 Periodo de prueba se puede prorrogar
si se pact por tiempo inferior a lo mximo
legal
Hay empresas que suelen cada ao terminar el contrato del trabajador, liquidarlo, esperar un par de das
y volver a hacer un nuevo contrato y as ao tras ao.
Esto es un fraccionamiento injustificado del contrato
de trabajo y en el fondo estamos frente a una continuidad laboral, de tal manera que futuros periodos de
prueba son ineficaces en caso que el empleador haga
uso de stos para sacar a un trabajador.
Ejemplo:
Ejemplo:
El trabajador tiene un contrato indefinido por escrito y se pacta como periodo de prueba 40 das;
como ya sabemos, en el contrato indefinido,
podr pactarse hasta 60 das, caso en el cual, el
empleador, antes que terminen los cuarenta das,
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Aunque esa continuidad se puede romper realmente as haya transcurrido un da entre cada
contrato, cuando ambos son totalmente distintos,
o sea, con objetos tan diferentes no slo en el papel sino en la prctica, donde fcilmente o con
gran claridad aparezca la terminacin de un contrato y el nacimiento del otro y la causa para el
cambio de objeto que haga distinta la vinculacin
jurdica.
Como vemos, es una maniobra para sacar injustificadamente y no pagar indemnizacin, pero en
ste caso, es fcil de probar el principio de la realidad y que el Juez declare que esta clusula de periodo de prueba en el ltimo contrato es ineficaz.
Veamos otros ejemplos de fraccionamiento de la
relacin laboral:
Contratos Sucesivos es igual a continuidad laboral
Un contrato termina el viernes o sbado y al siguiente lunes inicia el otro contrato.
El empleador es dueo de varios establecimientos
comerciales, por lo que le hace varios contratos sucesivos, pero cada uno de esos contratos los hace
con el trabajador a travs de sus distintos establecimientos de comercio, pero en la realidad el trabajador siempre est ejecutando las mismas funciones,
el mismo horario, en el mismo sitio, etc.
Termina un contrato, le liquidan y le pagan todas
las prestaciones incluyendo las vacaciones y vuelven a contratarlo exactamente a los quince das,
pero el trabajador es engaado al creer que ese
lapso corresponde a vacaciones, cuando realmente est por fuera de la empresa durante ese tiempo,
pero al cabo de los quince das es contratado para
que ejecute lo mismo que vena haciendo.
Le terminan un contrato, e inmediatamente o en
un par de das vuelven a contratarlo pero en el
contrato le cambian el cargo o las funciones, pero
en la realidad sigue ejecutando las mismas labores
que desarrollaba en el contrato anterior, a pesar
que en el papel (contrato) dice otra cosa.
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A pesar de terminar y liquidar y pagar cada contrato a trmino fijo, al ser continuos se aplicara
la regla contenida en el numeral 2 del artculo 46
del Cdigo Laboral, al determinar que los contratos con duracin inferior a un ao, a partir de la
cuarta prrroga en adelante, los contratos irn por
periodos de un ao y as sucesivamente.
Recuerde...
Prorrogar cien veces un contrato a trmino fijo
nunca lo convierte en un contrato a trmino indefinido y los contratos a trmino fijo se pueden
prorrogar as:
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Durante toda la vigencia de la relacin con el aprendiz, debe recibir de la empresa un apoyo de sostenimiento mensual de la siguiente manera:
6. La misma Ley 789 de 2002 en su Artculo 30, establece que cuando la tasa de desempleo nacional sea menor al 10%, el valor del apoyo de sostenimiento en la fase
prctica, no ser del 75%, sino del 100% de un smmlv, condicin que no se ha presentado desde la expedicin de la norma a la fecha de publicacin de este trabajo.
7. Ley 789 de 2002, Artculo 32.
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El dinero en especie que se recibe como contraprestacin directa del servicio y que se le dan denominaciones como primas, sobresueldos, bonificaciones habituales o similares.
Valor en dinero o en especie tales como: alimentacin, habitacin o vestuario, las primas extralegales, de vacaciones, de servicios o de navidad,
siempre y cuando se haya establecido previamente que no constituyen salario.
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1. sin perjuicio de lo previsto para otros fines significa que esta norma no es una autorizacin para
que el empresario desconozca el Artculo 127 del
Cdigo Laboral y con ello, desconozca lo que claramente la ley ha definido como los pagos que s
se constituyen en salario. Definicin que est por
encima de los acuerdos contractuales.
2. para los efectos relacionados con los Artculos
18 y 204 de la Ley 100 de 1993 hacen referencia
al Ingreso Base de Cotizacin en Pensin y Salud
respectivamente, pero insistimos, ese lmite del
40% no est autorizando al empleador para que
convierta el 40% del salario en pagos no constitutivos de salario, pues en caso de una demanda
laboral, el trabajador basta con demostrar que dicho 40% era por una retribucin directa al servicio, era obligatorio su pago (no era ni ocasional
ni voluntario del empresario), sin lugar a dudas,
dicho pago encaja con lo establecido en el Artculo 127 del Cdigo Laboral y por ende se condenar a dicho empresario a re liquidar y pagar
sobre el 100% de la remuneracin, los factores
prestacionales (cesantas, primas y vacaciones),
adems a los entes de seguridad social (pensin,
salud, etc.)
1.4.1 Aumento de salario para aquellos que
ganen ms del mnimo
Al inicio de cada ao, siempre viene la misma controversia: se debe o no subir el salario a aquellos
que perciben ms del salario mnimo? La Corte Suprema de Justicia dice una cosa, la Corte Constitucional dice otra.
Primero veamos la norma en el Cdigo Laboral:
Artculo 148. Efecto jurdico. La fijacin del salario mnimo modifica automticamente los contratos
de trabajo en que se haya estipulado un salario inferior.
Como observamos, y no tiene ningn tipo de discusin, todos los contratos de trabajo que tengan pactada como remuneracin salarial, igual al salario mnimo legal vigente, cambian automticamente el 1 de
enero, no importa la antigedad del trabajador, segn
el porcentaje ordenado por el Gobierno Nacional a
travs de su respectivo Decreto.
Ejemplo
Si se contrat al trabajador el 20 de diciembre de
2011 con un salario de $535.600, dicho valor aument automticamente a los 10 das de trabajo, o
sea, a partir del 1 de enero a $ 566.700.
Los que ganan ms del mnimo tienen o no
derecho al aumento?
En ninguna parte del Cdigo Sustantivo del Trabajo,
el cual regula las relaciones laborales del sector privado, establece la obligacin de aumentar en algn momento el salario a aquellos que ganan ms del salario
mnimo legal.
Por ende, siempre ha sido aquello claro, pero una sentencia de la Corte Constitucional gener una confusin, en especial a los trabajadores que la leyeron con
el deseo.
Para la Corte Constitucional y en interpretacin del
artculo 53 de la Constitucin Poltica, todos los salario deberan aumentar anualmente, en el caso del salario mnimo, segn lo establezca el Gobierno, mientras
que en los salario altos, por lo menos el IPC del ao
pasado, de tal manera que el salario de dichos trabajadores no pierdan poder adquisitivo de dominio, o
sea, tenga un incremento, que le permita acceder a
una cantidad de bienes y servicios iguales o similares
a los del ao anterior.
Pero cuando la Corte Constitucional ha manifestado lo
anterior, ha sido en unos fallos de tutela presentados
por unos servidores pblicos, quienes no se regulan por
el Cdigo Sustantivo del Trabajo para que su empleador (gobierno nacional, departamental o municipal, segn el caso) les hiciera un incremento en sus salarios
y en un caso de unos trabajadores del sector privado
en el ao 1995, como mecanismo transitorio mientras
la justicia ordinaria decida (Jueces Laborales), de tal
manera que los fallos de la Corte Constitucional han
sido lo que en derecho se conoce como inter partes y no
inter comunis, o sea, aplica slo para quien present la
tutela, pero no aplica para toda la sociedad.
Mientras que la Corte Suprema de Justicia, Sala Laboral, como juez mximo en los asuntos laborales y
quienes slo pueden aplicar las normas propias del
sector privado (Cdigo Sustantivo del Trabajo), ha
sealado que la nica norma del Cdigo Laboral que
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Los valores de las sanciones disciplinarias impuestas de conformidad con el Reglamento Interno de Trabajo debidamente aprobado por el Ministerio de la Proteccin Social.
Descuentos por daos o prdidas, previa diligencia de descargos y autorizacin del trabajador por
escrito.
Ejemplo:
El valor mnimo de la liquidacin de salario para
un empleado que tenga esta modalidad es:
$566.700 X 10
$566.700 X 3
$566.700 X 13
=
=
=
$ 5.667.000.oo
$ 1.700.100.oo
$ 7.367.100.oo
$ 7.367.100.00
$ 5.156.970.oo.
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tencia alimentaria. Y cuando se incumplen obligaciones adquiridas con cooperativas como puede ser por
prstamos o aportes de sostenimiento.
En estos casos, el monto a embargar de un trabajador
ser hasta el cincuenta por ciento (50%) de todo su salario, incluyendo el monto correspondiente al s.m.m.l.v.
Ejemplo:
Andrs tiene un salario de setecientos mil pesos
($700.000) y se ordena por parte de un juez, el
embargo del salario por la inasistencia alimentaria
con su hijo.
Deudas generales
Salario: $700.000
$2.000.000
$566.700 (s.m.m.l.v. 2012)
$1.433.300 (salario menos smmlv)
$1.433.300 5 = $286.660
Recuerde...
Cuando la deuda es por alimentos de menores,
primero sobre el salario se hacen los descuentos
de ley (Seguridad social y Retenciones sobre salario) y sobre el excedente, se hace la retencin ordenada por el Juez. (Ley 1098 de 2006, Art. 130).
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4% salud y 4% pensin
$566.700
$45.366
(Se resta seguridad
social, embargos,
RTF)
$521.334
$260.667
(50% del neto)
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Hemos tenido conocimiento que varias entidades bancarias han pretendido que el trabajador firme una auto-
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1.
2.
3.
4.
Cesantas
Prima de Servicios
Vacaciones15
Dotacin16
Frmula
Cesantas
Intereses de
Cesantas
Prima de Servicios
(Por cualquier
tiempo trabajado)
Vacaciones (Por
cualquier tiempo
trabajado)
2. Conceder al trabajador ese da, lo cual el empleador puede decidir si descontarlo del salario o
acordar con el trabajador que reponga dichas horas no laboradas ese sbado, entre otros das de
otra semana.
Para todos los efectos, los das Jueves y Viernes Santo, como das de descanso remunerado, son asimilados a un da domingo, veamos otro artculo de la Ley
que as lo establece:
Ley 51 de 1983
Artculo 2. La remuneracin correspondiente al
descanso en los das festivos se liquidar como para
el descanso dominical, pero sin que haya lugar a descuento alguno por falta al trabajo.
15. Tcnicamente no es prestacin, es el descanso remunerado, pero para efectos
prcticos, se acostumbra a mencionar, cuando se habla de prestaciones sociales.
16. Prestacin especial
17. Ley 51 de 1983 Conocida popularmente como Ley Emiliani
Recuerde...
Si una empresa labora nicamente entre lunes a
viernes, para todos los efectos, el sbado ser un
da festivo remunerado.
Auxilio de transporte en Semana Santa
Si el empleador decide conceder de descanso los das
lunes, martes y mircoles de Semana Santa, est facultado para descontar de dichos das el valor proporcional del auxilio de transporte.
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1.5.1 Cesantas
Son una prestacin social a cargo de todo empleador, cuyo fin es un ahorro que tiene el trabajador para
cuando est desempleado o para invertirlas en el pago
de sus estudios, el de su cnyuge o compaera o el de
sus hijos o para compra, mejora o liberacin de gravmenes de su vivienda o de su cnyuge o compaero
permanente.
Las cesantas corresponden a un mes de salario por
cada ao laborado o proporcional al tiempo laborado
si es inferior.
La frmula para liquidar las cesantas es la siguiente:
Salario x das laborados en el ao360 = Cesantas
Fecha de pago de las cesantas
Las cesantas se causan al 31 de diciembre de cada
ao y se consignan en un Fondo de Cesantas a ms
tardar el 14 de febrero del ao siguiente en caso que
para esa fecha el trabajador an contine trabajando
para el mismo empleador.
En caso de retiro del trabajador y el empleador an no
las ha consignado, debe entregrselas directamente al
trabajador.
$83.333 DB
$83.333 CR
CUENTA
VALOR
510530
520530
720530
261015
XXXXXXXX
XXXXXXXX
XXXXXXXX
XXXXXXXX
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DB
DB
DB
CR
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un total de 48 horas a la semana. Si labora media jornada o un par de das a la semana, se liquidarn proporcional al tiempo laborado pero el salario base para
la liquidacin no podr ser inferior a un (1) s.m.m.l.v.,
as gane menos.19
Ejemplo
Las cesantas pueden ser retiradas no solo para estudios universitarios sino tambin para estudios en programas tcnicos o educacin para el trabajo
La Ley 50 de 1990 establece que se podr retirar del
Fondo las Cesantas ahorradas para la educacin en
entidades de educacin superior; con la Ley 1064 de
2006 se dictaron medidas para el apoyo y fortalecimiento de la educacin para el trabajo y el desarrollo
humano establecida como educacin no formal en la
Ley General de Educacin, lo que quiere decir que lo
que antes se conoca como estudios de Educacin No
Formal, hoy se llama Formacin de Educacin para el
Trabajo y el Desarrollo Humano.
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Hacer la consignacin de pagos parciales en fechas distintas a las obligatorias, es un favor que
decide la empresa si lo quiere hacer.
Sancin para empleador que no consign
cesantas
Estando obligado a consignar el empleador las cesantas de un trabajador no lo hizo a ms tardar el 14 de
febrero, a partir del siguiente da de la fecha mxima
de consignacin, o sea, desde 15 de febrero, el empleador ya est en mora y nace para el trabajador el
derecho si quiere, de reclamar la sancin de un da de
salario por cada da de retraso:
Ley 50 de 1990
Artculo 99. El nuevo rgimen especial del auxilio de
cesanta, tendr las siguientes caractersticas:
3. El valor liquidado por concepto de cesanta se
consignar antes del 15 de febrero del ao siguiente,
en cuenta individual a nombre del trabajador en el
fondo de cesanta que el mismo elija. El empleador
que incumpla el plazo sealado deber pagar un da
de salario por cada da de retardo.
De igual manera, por el hecho de no haberle consignado las cesantas siendo obligatorio, el trabajador puede reclamar el pago de la sancin moratoria, lo que es
un da de salario por cada da de retraso, desde el 15
de febrero, hasta que se le haga el respectivo pago o
consignacin.
Si bien la Ley 50 de 1990 en su artculo 99 establece una sancin por no consignar oportunamente las
cesantas del ao anterior, un da de salario por cada
da de retraso, el empleador si por algn motivo no
consign dentro del trmino permitido, lo mejor que
puede hacer es tratar de consignar lo ms pronto posible, as est fuera del trmino para hacerlo, pues
de esta manera estar parando el taxmetro de la
sancin moratoria que se contar desde el 15 de febrero, hasta la fecha que haga la consignacin o pago
directo al trabajador, en caso que haya terminacin
del contrato.
En caso de que el trabajador demande ante un juez
laboral el da de maana la sancin moratoria, por la
consignacin tarda, el juez slo podr condenar al
pago de la sancin entre el 15 de febrero y el da que
se verifique que se hizo la consignacin o pago de las
cesantas.
Fondos de cesantas
Fondos de Cesantas no pueden cobrar penalidad
por pago extemporaneo
Los Fondos de Cesantas estn obligados a recibir consignaciones de cesantas por cualquier monto, en cualquier fecha del ao, as sea extemporneo a la fecha
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Ejemplo:
El seor Gustavo Cervera tiene un salario fijo de
$2.000.000 mensuales, el valor de las cesantas
mensuales a provisionar es de $166.600, que corresponden al 8,33% del valor del salario.
Se tiene claro que las formulas para realizar la
provisin a las cesantas y a los intereses es:
(Salario base) X (das laborados)) / 360 = Valor
Cesantas
Y el de los intereses a las cesantas:
((Valor de Cesantas) X (das laborados)(12%))/
360 = Valor Intereses a las cesantas anuales.
Entonces, el valor de las cesantas a consignar al
Sr. Gustavo en caso que trabajara todo el ao (360
das) sera:
(2.000.000 X 360) / 360 =
$2.000.000 = Cesan. Anuales
(2.000.000 X 360 X 12%) / 360 = $240.000
= Int. a las cesantas anuales
Pero al momento de hacer los parmetros de nmina
en la mayora de los software, se automatiza calcular
los intereses con cualquiera de los tres casos que analizaremos a continuacin:
Caso 1
Consiste en formular el software de manera que calcule el 1% del valor del salario cada mes as:
Ene
..
Dic
Total
Salario
2.000.000
2.000.000
2.000.000
24.000.000
Valor a
provisionar
cada mes
20.000
20.000
20.000
240.000
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Caso 2
Consiste en tomar el valor de las cesantas mensuales,
tomar como base ese valor y calcular el 12% de ese
monto as:
Ene
Dic
Total
Salario
2.000.000
2.000.000
2.000.000
24.000.000
Cesantas
166,666
166,666
166,666
1999,992
Int.
Cesantas
20,000
20,000
20,000
239,999
Caso 3
En otras empresas la parametrizacin en ese aspecto
al sistema de nmina se ha hecho con la creencia que
es cuestin de que se calcule el 1% del valor de las
cesantas as:
Ene
Dic
Total
Salario
2.000.000
2.000.000
2.000.000
24.000.000
Cesantas
166,666
166,666
166,666
1999,992
Int.
Cesantas
1,667
1,667
1,667
20.000
El clculo nos muestra que mensualmente se provisiona $20.000, dando como consecuencia que al final del
ao se tendra provisionado el valor exacto a pagar
por este concepto al empleado, $240.000.oo.
40
cida en la normatividad que regula la materia, funciona para el clculo manual al momento de pagarlas;
pero en la prctica la causacin mensual, y teniendo
en cuenta los ejemplos anteriores, observamos que lo
que se calcula automticamente en el sistema generalmente est errado, ya que se necesita usar una frmula
un poco compleja para que el sistema la reconozca
y el ingeniero de sistemas (casi nunca es un contador) encargado de la implementacin, usa alguna de
las frmulas anteriores, creyendo erradamente que al
usar la frmula dada por Ley el valor calculado es el
correcto.
Cesantas Acumuladas:
($2.000.000 x 8,33% X 1) = $166.667
Cesantas mes de Enero
Interes a las Cesantas:
($166.667 x 1%) = $1.667
Inters a las Ces. por el primer mes (enero)
Para el segundo mes (febrero) sera:
Salario Mensual: $2.000.000
Cesantias Acumuladas:
($2.000.000 x 8,33% X 2) = $333.332
Cesantas mes de enero y febrero
Interes a las Cesantas:
($333.332x 2%) = $6.667
Cesantas por dos meses (enero y febrero).
As que si al parametrizar el software se le configura la frmula analizada en el caso 3, se provisionara
solo $1.667 por cada mes, lo que sera correcto solo
para el primero, porque en los meses siguientes y de
acuerdo con la Ley, los intereses a las cesantas deben calcularse con base en el valor acumulado de las
cesantas mensuales, el 12% anual o proporcionales
por fraccin y esto en otras palabras, significa que
por cada mes laborado, se va aumentando un 1% al
intereses a causar o pagar al empleado.
Salario
Cesantas
Como ya se analiz, no se debe olvidar que los intereses a las cesantas son calculados sobre el acumulado
del valor de las cesantas, y no se puede, simplemente
calcular un porcentaje del valor mensual provisionado
en las cesantas (caso 2), ni tampoco con un porcentaje aplicado sobre el valor del salario (caso 1).
Caso 4
En el caso de Gustavo Cervera, los valores provisionados de manera correcta seran as:
Enero
Febrero
Marzo
Abril
Mayo
Junio
Julio
Agosto
Sept.
Octubre
Nov.
Dic.
Total
2.000.000
2.000.000
2.000.000
2.000.000
2.000.000
2.000.000
2.000.000
2.000.000
2.000.000
2.000.000
2.000.000
2.000.000
24.000.000
1,999,992
166,666
166,666
166,666
166,666
166,666
166,666
166,666
166,666
166,666
166,666
166,666
166,666
Valor a
provisionar
cada mes
1,667
5,000
8,333
11,667
15,000
18,333
21,667
25,000
28,333
31,667
35,000
38,333
Int.
Cesantas
acumuladas
1,667
6,667
15,000
26,667
41,667
60,000
81,666
106,666
134,999
166,666
201,666
239,999
Es decir no existe un porcentaje fijo que se deba amarrar a una frmula para la provisin de los intereses a
las cesantas, como ya se ha explicado anteriormente
esto corresponde a un proceso en donde mensualmente aumenta no solo el porcentaje a provisionar, sino
que adems cambia la base para aplicar ese porcentaje
y todo depende del tiempo laborado en la compaa.
Salario
2.000.000
2.000.000
2.000.000
2.000.000
2.000.000
2.000.000
2.000.000
2.000.000
2.000.000
2.000.000
2.000.000
2.000.000
24.000.000
166,666
166,666
166,666
166,666
166,666
166,666
166,666
166,666
166,666
166,666
166,666
166,666
1,999,992
Valor a
provisionar
cada mes
1,667
5,000
8,333
11,667
15,000
18,333
21,667
25,000
28,333
31,667
35,000
38,333
Int.
Cesantas
acumuladas
1,667
6,667
15,000
26,667
41,667
60,000
81,666
106,666
134,999
166,666
201,666
239,999
Int.
Cesantas a
provicionar
1.00%
3.00%
5.00%
7.00%
9.00%
11.00%
13.00%
15.00%
17.00%
19.00%
21.00%
23.00%
Cesantas
41
510536
$125.000 DB
261020
$125.000 CR
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Lo anterior se debe tener muy claro, pues en las ausencias justificadas o con amparo de la Ley, no hay
suspensin a ninguna prestacin social como las cesantas y las primas, al igual que de las vacaciones,
pues durante ese tiempo el trabajador si bien no tiene
que ir a trabajar, el contrato nunca se suspende por
esos das, de tal manera que todos los efectos legales
se mantienen vigentes, en particular el pago de prestaciones y de seguridad social, as tambin lo ha sealado la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia
dirimiendo conflictos y tambin la Corte Constitucional cuando ha hecho el estudio de exequibilidad de
algunas normas del Cdigo Laboral.
Ausencias justificadas o con amparo de la Ley
Se pueden establecer las siguientes ausencias justificadas o con amparo de la Ley:
Vacaciones: Es un periodo de descanso remunerado, pero igual, sobre ese tiempo S se debe pagar
primas, cesantas y vacaciones.
Licencias remuneradas otorgadas por la ley: maternidad y paternidad; luto; grave calamidad domstica; da de elecciones y el trabajador debiendo
trabajar el domingo, es nombrado jurado; ausencia
por entierro de compaeros y comisin sindical
Licencias remuneradas otorgadas por el empleador: Son aquellas en las cuales, por acuerdo entre
empleador y trabajador, se decide dar un permiso a trabajador sin que se entienda suspendido el
contrato, por el contrario, al ser remuneradas, el
contrato sigue vigente y el empleador tendr que
pagar prestaciones por esos das que dure la licencia remunerada.
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En esos das no se paga ni salario ni prestaciones sociales, ni auxilio de transporte, pero siempre se debe
seguir pagando seguridad social (salud y pensin),
tampoco se paga ni ARP ni parafiscales.
CST
Artculo 51. Suspensin. El contrato de trabajo se
suspende:
1. Por fuerza mayor o caso fortuito que temporalmente impida su ejecucin.
2. Por la muerte o la inhabilitacin del empleador,
cuando ste sea una persona natural y cuando
ello traiga como consecuencia necesaria y directa la suspensin temporal del trabajo.
3. Por suspensin de actividades o clausura temporal de la empresa, establecimiento o negocio, en
todo o en parte, hasta por cientoveinte (120) das
por razones tcnicas o econmicas u otras independientes de la voluntad del empleador, mediante autorizacin previa del Ministerio de Trabajo y
Seguridad Social. De la solicitud que se eleve al
respecto el empleador deber informar en forma
simultnea, por escrito, a sus trabajadores.
4. Por licencia o permiso temporal concedido por
el empleador al trabajador o por suspensin disciplinaria.
5. Por ser llamado el trabajador a prestar el servicio
militar. En este caso el empleador est obligado
a conservar el puesto del trabajador hasta por
treinta (30) das despus de terminado el servicio.
Dentro de este trmino el trabajador puede reincorporarse a sus tareas, cuando lo considere conveniente, y el empleador est obligado a admitirlo
tan pronto como ste gestione su reincorporacin.
6. Por detencin preventiva del trabajador o por
arresto correccional que no exceda de ocho (8)
das por cuya causa no justifique la extincin del
contrato.
7. Por huelga declarada en la forma prevista en la Ley.
Artculo 53. Efectos de la suspensin. Durante el perodo de las suspensiones contempladas en el artculo
51 se interrumpe para el trabajador la obligacin de
prestar el servicio prometido, y para el empleador la
de pagar los salarios de esos lapsos, pero durante la
suspensin corren a cargo del empleador, adems de
las obligaciones ya surgidas con anterioridad, las que
le correspondan por muerte o por enfermedad de los
trabajadores. Estos perodos de suspensin pueden
descontarse por el empleador al liquidar vacaciones,
cesantas y jubilaciones.
A los nicos trabajadores que no hay obligacin,
pero s voluntariamente se puede pagar la prima de
servicios, es al servicio domstico. A todos los dems trabajadores se les debe pagar prima en junio y
en diciembre; eso incluye aquellos trabajadores que
laboran para empleadores independientes o personas
naturales como para abogados, contadores, comerciantes, igualmente a los trabajadores de las Entidades
Sin nimo de Lucro ESAL1.5.3 Vacaciones
Es el derecho que tiene todo trabajador dependiente
para disfrutar un tiempo de descanso remunerado pagado por el empleador, que ser de quince das hbiles
consecutivos por cada ao de servicio. Desde el Art
186 al 192 del CST, se establece la duracin, la poca
y la base para el clculo acerca de la liquidacin de
las vacaciones.
Tambin debe ser pagado proporcional por cualquier
tiempo laborado, si al finalizar el contrato de trabajo
el empleado no las disfrut.
Diferencias entre el valor de las vacaciones
disfrutadas a las pagadas
Aunque parezca ilgico, son distintos los valores pagados por vacaciones. En un caso cuando se liquidan
y se disfrutan con una continuidad laboral y otro valor
cuando la persona no alcanza a disfrutarlas efectivamente y son pagadas a travs de la liquidacin.
Cuando el empleado disfruta fsicamente sus vacaciones, no se le pagan quince das de salario sino el total
de das calendario que estuvo en vacaciones ya que
son quince das hbiles que disfrutar, pero cuando
las vacaciones deben ser pagadas a consecuencia de
la terminacin del contrato de trabajo, entonces se le
pagan estrictamente quince das de salario o su equivalente proporcional. Veamos dos ejemplos:
Ejemplo 1:
Un trabajador empieza a disfrutar sus vacaciones
el lunes 6 de Agosto de 2012. Como en la empresa donde trabaja solo laboran de lunes a viernes, los 15 das hbiles terminan el martes 28 de
Agosto, se debe reincorporar el da mircoles 29
de agosto. A pesar de que la persona disfrut de
15 das hbiles, se le debe cancelar el total de los
das calendario disfrutados por sus vacaciones
que fueron 23. (incluye sbados, domingos y los
festivos del 7 y el 20 de agosto).
Para un empleado cuyo salario base para liquidar
vacaciones es $1.200.000, recibir el monto de:
$1.200.000/30 X 23 = $ 920.000
Ejemplo 2:
Si en el caso anterior el trabajador labor un ao
exacto, su contrato de trabajo termina y no disfrut las vacaciones efectivamente, se le paga en la
liquidacin el valor de 15 das de salario. As:
$1.200.000/30 X 15 = $ 600.000
Como se observa en los dos ejemplos, el trabajador que disfruta de las vacaciones sin que termine
su contrato de trabajo tiene no solo el descanso,
sino que recibe el pago de todos los das calendario que transcurrieron: 23 das (ya que incluyen
los festivos), mientras que si a la persona que se
las pagan en dinero porque no alcanz a disfrutar
dentro del contrato de trabajo, solo recibe el pago
de los 15 das de salario, pero no tuvo el beneficio
de los 15 das de descanso.
En qu casos se cuentan los sbados para las
vacaciones?
Si la empresa labora habitualmente de lunes a viernes,
se contarn los quince das hbiles solo entre lunes
y viernes, pero si la empresa labora normalmente de
lunes a sbado, se contarn los quince das hbiles tomando en cuenta los das de lunes a sbado. Esta ha
sido la lnea jurisprudencial de la Sala Laboral de la
Corte Suprema de Justicia desde el ao 1965.
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1. Empleador y trabajador, podrn acordar por escrito, previa solicitud del trabajador, que se pague en dinero hasta la mitad de las vacaciones.
Vacaciones compensadas, se paga slo en el
momento que se disfruta la otra parte
Cuando el trabajador solicita la compensacin hasta
de la mitad de las vacaciones a que tiene derecho en
dinero, slo se le entrega el da que empiece a disfrutar fsicamente el resto.
Cmo, en qu momento y sobre qu valor se
deben pagar las vacaciones compensadas?
El dinero que se pague por los das mximos de vacaciones compensadas (hasta la mitad), deber entregarse en el mismo momento en que el trabajador va a
disfrutar fsicamente el resto de das de vacaciones y
son sobre el mismo valor, de tal manera que no hablamos de dos (2) pagos, sino de un solo pago pero con
una reincorporacin anticipada a labores.
Ejemplo
Contabilizacin:
510539
261015
$50.000 DB
$50.000 CR
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De esta forma, sobre dichos pagos para ser deducibles, debe pagarse parafiscales, situacin totalmente
distinta a las indemnizaciones, que no son deducibles
ni tampoco sobre ellas se pagan parafiscales.
Ley 21 de 1982.
Artculo 17. Para efectos de la liquidacin de los
aportes al Rgimen del Subsidio Familiar, Servicio
Nacional de Aprendizaje (SENA), Escuela Superior
de Administracin (ESAP), Escuelas Industriales e
Institutos Tcnicos, se entiende por nmina mensual
de salarios la totalidad de los pagos hechos por concepto de los diferentes elementos integrantes del salario en los trminos de la Ley Laboral, cualquiera
que sea su denominacin y adems, los verificados
por descansos remunerados de ley y convencionales
o contractuales..
(Subrayado nuestro).
Las vacaciones se pagan proporcional al tiempo
laborado, aunque se hayan laborado solo un par
de das
Con las vacaciones sucede igual que con la Prima de
Servicio, pues la Ley 789 de 2002 solo ordenaba pagar las vacaciones en dinero cuando el contrato de trabajo terminaba y el trabajador no las haba disfrutado
siempre y cuando el tiempo laborado superaba los tres
meses. Pero la Corte Constitucional mediante varias
sentencias de constitucionalidad desde el ao 2003,
declar inexequible la exigencia de un tiempo mnimo23 de labores para tener derecho al pago en dinero
de las vacaciones.
De tal manera que hoy en da, si un trabajador ingresa
a laborar y al otro da o la los dos o tres das se desvincula de la empresa sin importar las causas, tiene
derecho al pago proporcional a las Vacaciones por los
das que alcanz a laborar.
En este caso, es igual el pago de prima y el de
vacaciones a lo que se haba hablado para el
trabajador domstico?
No. Ya qued claro que al servicio domstico no se
le paga prima de servicio, pero las vacaciones es un
derecho legal que tiene cualquier trabajador, sin importar la actividad que desarrolle, de tal manera que
23. Sentencia C897 de 2003, MP. Alfredo Beltrn Sierra. Corte Constitucional.
Sentencia C019 de 2004, MP. Dr. Jaime Araujo Rentera. Corte Constitucional.
Sentencia C035 de 2005, MP. Dr. Rodrigo Escobar Gil. Corte Constitucional.
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1.5.4 Dotaciones
Todo empleador que habitualmente ocupe uno o ms
trabajadores permanentes que devenguen hasta dos
S.M.M.L.V. en el mes, deber suministrar cada cuatro meses, en forma gratuita, un par de zapatos y un
vestido de labor al trabajador. Tiene derecho a esta
prestacin el trabajador que en las fechas de entrega
de calzado y vestido haya cumplido ms de tres meses
al servicio del empleador. Si tiene salario variable, se
debe promediar los salarios de los cuatro meses anteriores a la fecha de entrega. Si el promedio est por
debajo de dos (2) S.M.M.L.V. se entrega dotacin.
(Artculo 230, Cdigo Sustantivo del Trabajo).
Fecha de entrega
A muchos empleadores les gusta tener bien presentados a sus trabajadores, por lo que entregan, ms de lo
establecido en el Cdigo Laboral (o sea, mas de tres
(3) vestidos y su calzado en el ao), ese tipo de empleador, generoso y que le gusta la buena presentacin
de su personal, prcticamente lo hace en cualquier fecha del ao, cuando la necesitad as lo demande (trabajadores nuevos; la dotacin se ha deteriorado o se
ve vieja; que tengan para todos los das; etc.)
Pero aquellos empleadores renuentes a entregar dotacin, el Cdigo Laboral establece derechos mnimos del trabajador, por lo que tambin le impone las
fechas de entrega cada cuatro (4) meses (siempre y
cuando labore hace ms de tres (3) meses):
Siempre que entregue la dotacin o bonos de dotacin, se debe dejar constancia de su entrega.
Qu es la dotacin obligatoria?
30 de abril,
31 de agosto
20 de diciembre.
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Si el trabajador no la usa, no slo el empleador podra quedar eximido de entregar la siguiente dotacin
cuando le corresponda, sino que llegado el caso podra llegar a facultar al empleador para un despido con
justa causa.
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51
24. Corte Suprema de Justicia, Sala Laboral. Sentencia 35097 del 6 de marzo
de 2012
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Detalle
Tarifa
Extra Diurna
Recargo Nocturno
Extra Nocturna
Hora ordinaria
Dominical o Festivo
Extra Diurna
dominical-Festivo
Recargo Nocturno
Dominical
Extra Nocturna en
Dominical-Festivo
El Artculo 161 del Cdigo Sustantivo del Trabajo establece como jornada mxima laboral ocho horas al
da, sin que exceda 48 horas semanales, excepcionalmente se pueden laborar hasta dos horas ms como
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Faltaban 48 das para terminarse el contrato. La indemnizacin ser por valor de 48 das de salario.
Calculo de la Indemnizacin y contabilizacin
Sandra Zapata trabaj siete meses. Devengando un salario mensual de $1.200.000, y fue
despedido sin justa causa
Entonces,
El valor de la indemnizacin es de $1.200.000,
equivalente a un mes de salario.
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Entonces:
$1.200.000 / 30 * 70 = $ 2.800.000
Harold Vallejo, trabaj siete meses, devengando un salario de $6.000.000 y fue despido
sin justa causa. La indemnizacin seria por
valor de 20 das de salario, as:
$6.000.000/30 * 20 = $4.000.000
Valor de la Indemnizacin.
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dacin final ser a ms tardar el da 15 del mes; vencido el trmino anterior, si se condena a la sancin
moratoria de un da de salario por cada da de retraso
(Art. 65 C.S.T.)
Pero en los casos donde la empresa saba con antelacin la fecha de terminacin del contrato, bien porque
haba preavisado al trabajador o ste lo haba hecho y
no paga la liquidacin final a ms tardar al da siguiente, la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia
Sala Laboral en esos casos s condena a la sancin
moratoria del artculo 65 desde el da siguiente a la
terminacin del contrato de trabajo, pues la empresa
tuvo tiempo para preparar la liquidacin y buscar el
dinero para pagar.
Renuncia sin preaviso no genera sancin al
trabajador
Antes de la reforma laboral de la Ley 789 de 2002, el
Cdigo Laboral estableca en su Artculo 6429 que el
trabajador que terminaba su contrato de trabajo intempestivamente sin justa causa y sin dar un preaviso de
30 das antes al empleador, deba pagar como indemnizacin a su empleador 30 das; incluso el empleador
se los poda descontar de la misma liquidacin final
de salarios y prestaciones sociales.
Con la Ley antes mencionada, desapareci del Artculo 64 dicha sancin para el trabajador que renunciaba sin preavisar a su empleador con un tiempo
previo, por lo que el trabajador hoy por hoy al final
de su jornada de trabajo puede decirle a su empleador que en ese mismo momento renuncia y no ser
sancionado.
Si la renuncia sin preaviso le genera un
dao real al empleador, este ltimo podra
reclamar algn tipo de indemnizacin?
Si el empleador considera que la renuncia intempestiva e inmediata del trabajador le caus un dao real,
puede demandarlo ante un Juez Laboral y deber
demostrar concretamente el dao gravsimo que le
caus tal renuncia. El Juez valorar y determinar si
realmente la renuncia sin preaviso del trabajador, le
ocasion un dao gravsimo. Debe quedar muy claro,
que a pesar del dao gravsimo, el empleador, nunca
podr descontarle los 30 das de salario de la liquida29. Artculo 64. Terminacin unilateral del contrato sin justa causa.
1. ()
cin del trabajador, ni siquiera para retenerlos y consignrselos a rdenes del Juez.
Claro est que el hecho que el trabajador ya est exento del pago de una sancin por no preavisar su renuncia, no lo libra de la sancin moral por no informar de
su retiro con antelacin al empleador y de esta manera
tenga ste el tiempo suficiente para afrontar la vacancia que tendr en su empresa buscando un remplazo.
1.8.2 Obligacin de emitir certificacin
laboral
Es un documento mediante el cual el empleador da
constancia sobre el tiempo laborado, la ndole de la
labor o cargo desempeado y el salario devengado,
obligacin del empleador, segn el Numeral 7 del Artculo 57 del Cdigo Sustantivo del Trabajo.
Algunos empleadores creen que solo se le debe dar
una Certificacin Laboral al trabajador activo o incluso dar esta certificacin al exempleado si este sali
en buenos trminos de la empresa, por lo que se
le confunde con la carta de recomendacin, que s es
voluntaria.
Cuando un trabajador se retira de una empresa, sin
importar los motivos que este tenga, tiene unos derechos mnimos como lo son el pago de salarios adeudados, prestaciones sociales y por supuesto una certificacin laboral.
Empleador est obligado a expedir una
certificacin laboral a un ex empleado
Cuando la persona que ya no labora en la empresa
necesita una certificacin laboral, la empresa est
obligada a expedirlo, incluso se podra acudir al derecho de peticin para solicitarla y si este no funciona, posteriormente se puede interponer una tutela por
violacin a los derechos fundamentales del trabajo y
el derecho de peticin en caso de que no lo contesten
o lo nieguen indebidamente.
Si el trabajador necesita la certificacin con la
intencin de demandar, se la tienen que dar?
S. Las relaciones laborales se basan en el principio
de la ejecucin de la buena fe,30 por ello, se presume
que el empleador actu honestamente frente a su em30. Art. 55 del Cdigo Sustantivo del Trabajo.
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60
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30%
De 50 a 100 trabajadores
20%
15%
9%
7%
De 1000 en adelante
5%
Porcentaje de despedidos en
un periodo de seis meses
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No puede interpretarse como despidos masivos, cuando estos despidos son iguales o superiores a los porcentajes en un periodo de seis meses, pero que son por
justas causas establecidas en el Artculo 62 del Cdigo Laboral o por ser contratos de obra debidamente
definidos y terminados, o simplemente la terminacin
de contratos a trmino fijo.
Qu pasa si el empleador no solicita la
autorizacin previa al Ministerio de la Proteccin
Social?
La norma es clara, se debe solicitar autorizacin previa al Ministerio de Proteccin Social, pues de lo contrario, el despido es ineficaz.
Eso significa que al ser ineficaz es inexistente en derecho y los trabajadores despedidos pueden solicitar judicialmente la reincorporacin y con ello, el pago de
los salarios y prestaciones dejados de percibir durante
el tiempo que estuvieron desvinculados.34
Si el despido colectivo es autorizado se debe
indemnizar
As se cuente con la autorizacin del Ministerio de la
Proteccin Social, eso no le exonera al empleador la
obligacin de indemnizar a los trabajadores que desvincule bajo dicha autorizacin, pues la crisis econmica, la supresin de cargos o reas, la implementacin de nuevas tecnologas, etc., no estn consagradas
como justas causas para terminar un contrato de trabajo segn el artculo 62 del Cdigo Laboral.
Veamos la norma:
Ley 50 de 1990,
Artculo 67. (El Artculo 40 del Decreto-Ley 2351 de
1965 quedar as):
Proteccin en caso de Despidos Colectivos:
1. Cuando algn empleador considere que necesita
hacer despidos colectivos de trabajadores, o terminar labores, parcial o totalmente, por causas
distintas a las previstas en los artculos 5, ordinal
1o, literal d) de esta Ley y 7 del Decreto-Ley 2351
de 1965, deber solicitar autorizacin previa al
Ministerio de Trabajo y Seguridad Social explicando los motivos y acompaando las correspon34. Art. 140 CST.
62
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63
La escala de multas por llegadas tarde, sin que sobrepase lo establecido en el artculo 113 del C.S.T.
Sobre el particular, el empleador es el que decide limitarse en su poder subordinante y entre ste, su potestad disciplinaria.
De tal manera que basta con que el trabajador incumpla una vez algo establecido como prohibicin u obligacin en el C.S.T., en el contrato de trabajo o en el
Reglamento Interno, para poder despedir de una a un
trabajador (previa diligencia de descargos).
Pero si el empleador quiere hacer una distincin entre
faltas leves y graves, es su decisin si lo quiere, al
igual que establecer una escala de medidas a tomar,
segn la falta cometida.
Elaboracin del Reglamento Interno de
Trabajo
Siempre ser el empleador el que hace el reglamento
o sus modificaciones de manera unilateral, salvo que
acuerde con sus trabajadores hacerlo mancomunadamente, por ejemplo, a travs de pacto colectivo o fallo
arbitral (Art. 106 C.S.T.).
Recuerde...
Desde la expedicin de la Ley 1429 de 2010, no
se debe remitir el proyecto del RIT o sus modificaciones, al Inspector de Trabajo.
Modificacin de los actuales RIT
Con la nueva Ley 1429 de 2010, la modificacin de
los actuales Reglamentos (creados con anterioridad a
la Ley 1429) se hace igual que hacer un nuevo Reglamento: lo hace directamente el empleador.
Lo importante es la notificacin a los trabajadores de
las modificaciones para que tenga efectos jurdicos
ante ellos.
64
O sea, as el Reglamento de Trabajo haya sido creado con toda la extensa y desgastante ritualidad que
exista hasta finales del ao 2010, si en este momento
el empleador quiere modificar parte o todo el reglamento interno de trabajo, lo hace directamente, eso s,
para que pueda aplicar su nuevo contenido es necesario que previamente haya notificado al trabajador de
dicho cambio y fije los cambios en sitio visible.
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Tanto la creacin como la modificacin del Reglamento Interno de Trabajo, lo hace directamente y sin
intervencin de nadie el empleador. Salvo que exista
un pacto, convencin colectiva o acuerdo con sus trabajadores, stos podran intervenir en su elaboracin
o modificacin y en caso de existir disposiciones que
se consideren ineficaces, si el empleador no las modifica por solicitud de los trabajadores, stos podrn
solicitar de manera excepcional la intervencin del
Inspector de Trabajo para que dicho funcionario determine si la clusula en controversia va en contrava
o no del C.S.T.
Art. 119. Objeciones. Modificado por el art. 17 Ley
1429/2010. El Empleador publicar en cartelera de
la empresa el Reglamento Interno de Trabajo y en la
misma informar a los trabajadores, mediante circular interna, del contenido de dicho reglamento, fecha
desde la cual entrar en aplicacin.
La organizacin sindical, si la hubiere, y los trabajadores no sindicalizados, podrn solicitar al empleador dentro de los (15) das hbiles siguientes los ajustes que estimen necesarios cuando consideren que sus
clusulas contravienen los artculos 106, 108, 111,
112 o 113 del C.S.T.
Veamos cada una de las personas que pueden ser contratadas por las empresas antiguas las cuales generan beneficios tributarios.
Ley 1429
Art. 10. Descuento en el Impuesto sobre la Renta y
Complementarios de los aportes parafiscales y otras
contribuciones de nmina para los empleadores que
contraten personas en situacin de desplazamiento,
en proceso de reintegracin o en condicin de discapacidad. Los descuentos y beneficios sealados en el
artculo 9 de la presente ley aplicarn, para los nuevos empleos ocupados para poblaciones en situaciones
de desplazamiento, en proceso de reintegracin o en
condicin de discapacidad, siempre que estn debidamente certificados por la autoridad competente. []
Cuando la empresa vincula a una mujer que sea mayor de 40 aos y sta ha estado desempleada por ms
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65
de 12 meses (no aparece en PILA cotizando como dependiente ni como independiente por dicho trmino),
la empresa podr gozar de los siguientes beneficios
tributarios:
Ley 1429
Art. 11. Descuento en el impuesto sobre la Renta y
Complementarios de los aportes parafiscales y otras
contribuciones de nmina. Los empleadores que vinculen laboralmente a mujeres que al momento del
inicio del contrato de trabajo sean mayores de (40)
aos y que durante los ltimos (12) meses hayan estado sin contrato de trabajo, podrn tomar los aportes
al Sena, ICBF y cajas de compensacin familiar, as
como el aporte en salud a la subcuenta de solidaridad
del Fosyga y el aporte al Fondo de Garanta de Pensin Mnima correspondientes a los nuevos empleos,
como descuento tributario para efectos de la determinacin del Impuesto sobre la Renta y Complementarios, siempre que: []
Aumento de nmina con personal de bajos
ingresos
De igual manera, la empresa que aumente su personal
contratado mediante contrato de trabajo, en comparacin a la nmina de diciembre del ao anterior y
stos no perciban por salario una suma superior a 1.5
s.m.m.l.v., tambin podrn solicitar beneficios en el
pago de parafiscales, de la siguiente manera:
Ley 1429
Art. 13. Descuento en el impuesto sobre la Renta y
Complementarios de los aportes parafiscales y otras
contribuciones de nmina en relacin a los trabajadores de bajos ingresos. Los empleadores que vinculen laboralmente a nuevos empleados que devenguen
menos de 1.5 salarios mnimos mensuales legales
vigentes podrn tomar los aportes al Sena, ICBF y
Cajas de Compensacin Familiar, as como el aporte
en salud a la subcuenta de solidaridad del Fosyga y
el aporte al Fondo de Garanta de Pensin Mnima
correspondientes a los nuevos empleos, como descuento tributario para efectos de la determinacin del
Impuesto sobre la Renta y Complementarios, siempre
que: []
Los beneficios por contratar a las personas que hemos descrito anteriormente, aplican para las empresas
que sin importar su tamao, estn constituidas desde
antes de la Ley 1429 de 2010, pero cada uno de los
66
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La retencin en la fuente del impuesto sobre la renta debe liquidarse estableciendo qu porcentaje del
pago gravable retroactivo le corresponde a cada mes.
Para el efecto el monto total de los pagos retroactivos gravables se divide por el nmero de meses que
corresponde a la retroactividad; a este resultado se le
restar el promedio mensual de los intereses y correccin monetaria o de los gastos de salud y educacin,
debidamente certificados y que legalmente correspondan, segn el caso, y la diferencia ser la base
para establecer la retencin en la fuente.
35. Ver Art. 108 y 664 del ET; tambin el concepto DIAN 17312 de marzo 24 de 2004
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67
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40. Esta parte de la norma estara dejando claro que si el trabajador no tiene con
la empresa los doce meses de vinculacin anteriores que se necesitan para poder
aplicarle un procedimiento 2, entonces hasta cuando complete esos primeros doce
meses al trabajador se le tendr que aplicar el procedimiento 1.
41. En los meses de diciembre de cada ao, cuando se est definiendo el porcentaje fijo que se usara en el semestre enero-junio del siguiente ao (ao en el que
regira una UVT distinta de aquella que rige para la fecha de la definicin del
porcentaje), la tabla del Art.383 se debe actualizar con el UVT que rija para el
ao en que se estarn practicado las retenciones y no con la UVT del ao en que
se hace la definicin del porcentaje; ver Art.1 del decreto 1809 de 1998.
70
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Concepto
Valor recibido
Total
devengado
Prima legal
4.620.000
1.500.000
6.120.000
(1.160.000)
(1.160.000)
Subtotal 1
3.460.000
1.500.000
4.960.000
(865.000)
(375.000)
(1.240.000)
Subtotal 2
2.595.000
1.125.000
3.720.000
Menos: Pagos por intereses en crdito de adquisicin de vivienda hechos durante 2011 los pagos por salud pre pagada, seguros de salud
y gastos de educacin de su esposa e hijos en el 2011 (si se escoge esta
ltima deduccin, el valor de la misma no puede exceder del 15% de
subtotal 2)
(0)
(0)
(120.000)
(0)
(120.000)
2.475.000
1.125.000
3.600.000
26.000
26.000
Ejemplo 2:
b) Con el procedimiento 2
Supngase que este trabajador no estuviese sometido al procedimiento 1 de Retencin en la Fuente
sino al procedimiento 2. Y supngase adems que
el porcentaje fijo que se le determin en junio del
2012 para ser aplicado en cada uno de los 6 meses
del periodo julio a diciembre fue de 5,70%.
Con esos cambios en el ejercicio, la parte final de
los mismos clculos anteriores cambiara as:
Sueldos ordinarios, ms la prima legal,
ms las primas extralegales
3.600.000
205.200
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71
42. El artculo 135 de la Ley 100 de 1993, reglamentado con el artculo 22 del
Decreto 841 de 1998, ha establecido que en ningn caso los pagos efectuados
por concepto de cesanta sern sujetos de retencin en la fuente. Por tanto,
aunque este numeral del artculo 206 del E.T. indique que s podra haber en
algn momento una parte de la cesanta que sera gravada, la realidad es que
ninguna parte de las cesantas puede quedar sometida a retencin en la fuente.
Es decir, sern siempre 100% renta exenta
72
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r sobre las cesantas, sobre la porcin de los ingresos excluida o exonerada del impuesto de renta por
otras disposiciones, ni sobre la parte gravable de las
pensiones. La exencin del factor prestacional a que
se refiere el artculo 18 de la Ley 50 de 1990 queda
sustituida por lo previsto en este numeral.
Pargrafo 3. Pargrafo adicionado por el artculo 96
de la Ley 223 de 1995. El nuevo texto es el siguiente: Para tener derecho a la exencin consagrada en
el numeral 5 de este artculo, el contribuyente debe
cumplir los requisitos necesarios para acceder a la
pensin, de acuerdo con la Ley 100 de 1993.
En consecuencia, no solo las cesantas e intereses de
cesantas, sino todos los dems conceptos mencionados en ese artculo 206 son los que se restarn como
rentas exentas en el proceso de depuracin mensual
de pagos sujetos a retencin en la fuente.
1.11.1 Estructura bsica que se sigue en las
depuraciones mensuales de los pagos
laborales para someterlos a retencin
en la fuente
Tanto para el procedimiento 1 como en el procedimiento 2, los pagos mensuales que realice el empleador al trabajador se depuran conservando la siguiente
estructura bsica:
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xxxxxxxx
Menos: Ingresos no gravados (los expresamente sealados en las normas como por ejemplo
los indicados en el artculo 126-1 y 126-4 del E.T por aportes a fondos de pensiones y las
cuentas de Ahorro al Fomento de la Construccin. Tambin lo indicado en el Art.387-1 por
concepto de alimentacin.)
(xxxxxxx)
Subtotal 1
xxxxxxxx
Menos: Rentas exentas mencionadas en los numerales 1 a 9 del artculo 206 del E.T.
Subtotal 2
Menos: 25% del subtotal 2, el cual se puede tomar como Las dems Rentas exentas a
que se refiere el numeral 10 del Art.206 del E.T.. Este valor que se calcule aqu no puede
exceder en todo caso de 240 UVT
Subtotal 3
(xxxxxxx)
xxxxxxx
(xxxxxxx)
xxxxxx
Menos: Las deducciones especiales permitidas en el artculo 387 del ET. All se mencionan
dos tipos de deducciones que son:
a. Los intereses pagados durante el ao anterior por el trabajador en un crdito para adquisicin de su vivienda ,
b. Los pagos hechos por salud prepagada y educacin en el ao anterior a favor el trabajador, el cnyuge y hasta dos hijos. Los trabajadores que hayan tenido en el ao anterior
ingresos brutos laborales superiores a 4.600 UVT solo pueden usar la opcin a, y el
valor que tomen no puede exceder mensualmente de 100 UVT (ver artculo 2 y 5 del
Decreto 4713 de Diciembre de 2005).
Los que hayan obtenido ingresos brutos laborales en el ao anterior por menos de 4.600
UVT, pueden escoger entre la opcin a (guardando tambin el lmite de no poder retar
cada mes una cifra superior a los 100 UVT), o la opcin b (pero en este ltimo caso el
valor que pueden restar cada mes no puede exceder del 15% del Subtotal 3 y deben adems
ceirse a lo indicado en los artculos 1 y 2 del Decreto 2271 de junio de 2009). Adems,
cuando empieza un nuevo ao fiscal, el trabajador tiene tiempo hasta el 15 de abril para
entregarle a su empleador los certificados de lo que pag por esos conceptos durante el ao
anterior. En consecuencia, entre enero y abril, el empleador podr hacer las depuraciones
con el mismo dato que us en el ao anterior. Y si despus del 15 de abril el trabajador no
trae el nuevo certificado, entonces el empleador ya no le podr seguir restando ms valores
por concepto de estas deducciones (ver Art.7 del Decreto 4713 de Diciembre de 2005)
Menos: Los pagos que durante el ao anterior haya efectuado el trabajador con destino al
plan obligatorio en salud (ver art. 3 del decreto 2271 de junio de 2009 y el concepto DIAN
077352 de septiembre de 2009). Cada mes puede restar el promedio mensual de los pagos
que hizo en el ao anterior, y sin guardar ningn lmite respecto del Subtotal 3 (ver Art.3 del
decreto 2271 de Junio de 2009, modificado con Decreto 3655 de Sep. de 2009)
Salario mensual gravable
74
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(xxxxx)
(xxxxxx)
xxxxxx
43. Ver el pargrafo 2 del artculo 387 del ET, y el inciso segundo del Art.3 del
Decreto 2271 de junio de 2009
Sucede entonces que si el trabajador est devengando un salario integral (el cual debe ser como mnimo
de 13 salarios mnimos mensuales vigentes pues debe
corresponder a por lo menos 10 salarios mnimos incrementados en un 30% como mnimo por concepto
de factor prestacional ; ver artculo 18 de la ley 50 de
1990), en ese caso, al momento de calcular ese 25%
antes comentado, con la resta de ese 25% se entiende restado el factor prestacional (cualquiera que
sea) que est involucrado en su salario integral. As lo
indica el pargrafo 2 del mismo artculo 206 del E.T.
donde se lee:
Pargrafo 2. Pargrafo adicionado por el artculo
96 de la Ley 223 de 1995. El nuevo texto es el siguiente: La exencin prevista en el numeral 1, no se
otorgar sobre las cesantas, sobre la porcin de los
ingresos excluida o exonerada del impuesto de renta
por otras disposiciones, ni sobre la parte gravable de
las pensiones. La exencin del factor prestacional a
que se refiere el artculo 18 de la Ley 50 de 1990 queda sustituida por lo previsto en este numeral.
(los subrayados son nuestros)
Cmo se practica la retencin en la fuente sobre
pagos por indemnizaciones laborales?
En cuanto a los pagos por indemnizaciones laborales,
como se mencion antes, tienen norma exclusiva con
la cual se les define su retencin en la fuente y es la
mencionada en el artculo 401-3 del Estatuto Tributario donde se lee:
Artculo 401-3. Retencin en la Fuente en Indemnizaciones Derivadas de una Relacin Laboral o
Legal y Reglamentaria. Artculo adicionado por el
artculo 92 de la Ley 788 de 2002. Valores absolutos que regirn para el ao 2004 establecidos por el
artculo 1 del Decreto 3804 de 2003. El nuevo texto es el siguiente: Las indemnizaciones derivadas de
una relacin laboral o legal y reglamentaria, estarn
sometidas a retencin por concepto de impuesto sobre la renta, a una tarifa del veinte por ciento (20%)
para trabajadores que devenguen ingresos superiores
a diez (10) salarios mnimos legales mensuales, sin
perjuicio de lo dispuesto por el artculo 27 de la Ley
488 de 1998.
Esos 10 salarios mnimos legales mensuales mencionados al final de la norma fueron estandarizados
en trminos de UVT por la Ley 1111 de diciembre de
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75
76
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ver nota
(*.*) al final
Valores
Parciales
Totales
Salarios
5.000.000
100.000
5.100.000
Menos : Ingresos del mes que se consideran "no gravables" para el trabajador
(a)
(b)
149.000
(b)
1.000.000
(b)
(1.149.000)
3.951.000
En este caso, segn el tipo de ingresos que recibi en el mes, se restan las "rentas
exentas" de entre las contempladas en los numerales 1 a 9 del Art. 206 del ET.
Supngase que en este caso aplican las siguientes:
100.000
(100.000)
Subtotal 2
3.851.000
El 25% del subtotal 2, sin que exceda de 240 UVT (es decir, 240 x $26.049
= $6.252.000 )
(d)
(962.750)
Subtotal 3
2.888.250
(c )
Menos: Una cualquiera de las siguientes dos "deducciones" (Art. 387 del ET)
1.
Intereses en prestamos para adquisicin de vivienda del trabajador (o el costo financiero en un contrato de leasing para adquirir vivienda del trabajador)
pagados en el 2011 y divididos por los meses a que correspondieron
(c )
(0)
Se resta el aporte mensual promedio que hizo durante el ao anterior (en este
caso durante el ao 2011; ver concepto DIAN 81294 oct./09; y Dec. 2271 de
junio de 2009 modificado con decreto 3655 de Sep. 2009)
(180.000)
2.708.250 (*)
2.
Valor de la Retencin (el subtotal 4 se busca en la tabla del Art. 383 del ET)
44.000
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77
$26.049
103,97
Tarifa Marginal
Desde
Hasta
>0
95
0%
$0
>95
150
19%
$44.000
>150
360
28%
$0
>360
En adelante
33%
$0
$0
Notas aclaratorias
a. Solo quienes durante el 2012 devenguen hasta
310 UVTs (310 x $26.049 = $8.075.000) podrn
tomar lo que reciban como alimentacin y restarlo como si fuese ingreso no gravado.44
b. La suma de lo relacionado en estos tres conceptos
no puede exceder al 30% de lo devengado en el
mes (ver art 126-1 inciso 3, y Art.42 ley 488 de
1998).
c. El trabajador que en el ao anterior (2011) haya
recibido ingresos laborales brutos totales por menos de 4.600 UVT (eso sera : 4.600 por el valor de la UVT del 2011, o sea 4.600 x $25.132 =
$115.607.000; ver valores del Art. 2 del Decreto
4713 de 2005 convertidos a UVT en la tabla del
Art. 868-1 del E.T.), pueden escoger entre utilizar
la opcin 1 (deduccin de los intereses por prstamos para adquisicin de vivienda), o utilizar la
opcin 2 (pagos por salud y educacin).
44. Para definir ese limite de 310 UVTs, los que tengan salario integral harn el
calculo solo sobre el 70% de lo que ganan mensualmente; ver concepto DIAN 39645
de Julio 9 de 2003). Pero ese monto de lo que le den en alimentacin no puede exceder mensualmente de 41 UVTs (41 UVT x $26.049 = $1.068.000). Lo que exceda
de ese valor, s sera ingreso gravable para el trabajador (ver Art.387-1 del ET).
78
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Ejercicio
En Junio de 2012 la empresa EL EJEMPLO S.A.
debe definir cul es el porcentaje fijo de retencin
en la fuente que aplicar durante el semestre Julio
a Diciembre de 2012 a los salarios que le cancelar en dichos meses a su trabajador David Prez
ver nota
(*.*) al final
Pagos brutos laborales efectuados al trabajador durante Junio 2011 a Mayo 2012:
Salarios
Pagos laborales (auxilios, subsidios, bonificaciones, aportes de la empresa) por
cuenta de ella a los fondos de pensiones, intereses de cesantas, cesantas, etc)
100.000.000
100.000.000
(a)
(b)
5.000.000
(b)
1.000.000
(b)
(6.000.000)
94.000.000
100.000
(100.000)
93,900.000
(23.475.000)
70.425.000
5.417.000
Menos: Una cualquiera de las siguientes dos "deducciones" (Art. 387 del ET)
500.000
1.
2.
Pagos durante el ao gravable anterior por: a) medicina prepagada del trabajador, la esposa y hasta dos hijos; b) seguros de salud del trabajador la
esposa y hasta dos hijos; c) educacin primara secundaria y superior del
trabajador, la esposa y hasta dos hijos (ver Art. 387, inciso 2). Se toman los
pagos y se divide por 12 o por el nmero de meses a que correspondan
Valores
Parciales
Totales
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(d)
(c )
(c )
(500.000)
(400.000)
4.517.000
9,54%
La Obtencin del porcentaje fijo se hizo al buscarel salario gravable ($4.517.000) en la tabla del artculo
383, as:
Valor de la UVT durante el 2012
Valor del salario gravable del mes en trminos de UVT
Rangos en UVT
$26.049
173,40
Tarifa Marginal
95
0%
$0
$0
>95
150
19%
$0
>150
360
28%
$431.000
>360
En adelante
33%
$0
Desde
Hasta
>0
9,54%
Siguiendo la instruccin del pargrafo del Art.383,
el porcentaje fijo de retencin a aplicar durante el
semestre saldra de:
($431.000/$26.049) / 173,40
Notas aclaratorias
a. Solo quienes durante el 2012 devenguen hasta 310
UVT (eso sera $310 x $26.049 = $8.075.000) podrn tomar lo que reciban como alimentacin y
restarlo como si fuese ingreso no gravado. Pero
ese monto de lo que le den en alimentacin no
puede exceder mensualmente de 41 UVT (41
UVT x $26.049= $1.068.000). Lo que exceda de
ese valor, s sera ingreso gravable para el trabajador (ver Art. 387-1 del ET).
En todo caso, cuando escojan la opcin 1 ( deduccin por intereses), tal deduccin no puede
exceder de 100 UVT (eso sera 100 UVT por el
valor de la UVT del 2012, es decir, 100 x $26.049
= $2.605.000; ver valores del Art.5 del Dec. 4713
de 2005 convertidos a UVT en la tabla del Art.
868-1 del ET ).
81
82
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ver nota
(*.*) al final
Valores
Parciales
Totales
Salarios
5.000.000
100.000
Menos : Ingresos del mes que se consideran "no gravables" para el trabajador
(b)
250.000
(b)
1.000.000
(b)
En este caso, segn el tipo de ingresos que recibi en el mes, se restan las "rentas
exentas" de entre las contempladas en los numerales 1 a 9 del Art .206 del ET.
Supngase que en este caso aplican las siguientes:
Subtotal 2
(0)
3.850.000
El 25% del subtotal 2, sin que exceda de 240 UVT (es decir, 240 x $26.049
= $6.252.000 )
(d)
(963.000)
Subtotal 3
2.887.000
Menos: Una cualquiera de las siguientes dos "deducciones" (Art. 387 del ET)
Intereses en prstamos para adquisicin de vivienda (Nota: aqu se debe usar
siempre el mismo valor que se haya usado a esta altura cuando se defini el
porcentaje fijo; ver el pargrafo 2 del Art. 387 del E.T.)
2.
(1.250.000)
3.850.000
1.
5.100.000
(a)
Subtotal 1
Pagos por medicina prepagada o por educacin, para el trabajador, el cnyuge y hasta dos hijos (Nota: aqu se debe usar siempre el mismo valor
que se haya usado a esta altura cuando se defini el porcentaje fijo; ver el
pargrafo 2 del Art. 387 del E.T.)
(c )
(c )
(500.000)
(400.000)
1.987.000
500.000
9,54%
190.000
(a), (b), (c), (d). En este clculo, que se hace en julio de 2012, son vlidas las mismas notas aclaratorias que se
colocaron cuando se hizo el clculo para la definicin del porcentaje fijo en junio de 2012.
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83
La Ley 1221 de 2008 cre la modalidad de contratacin laboral denominada Teletrabajo,45 pero slo hasta
ste ao fue reglamentada con el Decreto 884 del 30
de abril de 2011.46 Este tipo de contratacin es ideal
para aquellas actividades generalmente relacionadas
con la tecnologa (internet-telecomunicaciones), donde el trabajador podra laborar desde su casa, abaratando algunos costos para el empleador.
El empleador deber incorporar, mediante resolucin o en el reglamento interno de trabajo, las condiciones especiales para que opere el teletrabajo en
el organismo o entidad y en la organizacin.
84
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Cumplir con las normas, reglamentos e instrucciones del programa de salud ocupacional de la
empresa.
Tipo de contrato
El contrato o vinculacin que se genere por teletrabajo debe cumplir con los requisitos establecidos en el
artculo 39 del Cdigo Sustantivo del Trabajo y de la
Seguridad Social para los trabajadores particulares y
en las disposiciones vigentes que rigen las relaciones
con los servidores pblicos, y con las garantas a que
se refiere el artculo 6 de la Ley 1221 de 2008.
Seguridad social para teletrabajadores
Los teletrabajadores deben estar afiliados al Sistema
de Seguridad Social Integral. El pago de los aportes
se debe efectuar a travs de la PILA. Los teletrabajadores en relacin de dependencia, durante la vigencia de la relacin laboral, deben ser afiliados por
parte del empleador al Sistema de Seguridad Social,
Salud, Pensiones y Riesgos Profesionales, de conformidad con las disposiciones contenidas en la Ley 100
de 1993 y las normas que la modifiquen, adicionen o
sustituyan o las disposiciones que regulen los regmenes especiales, as como a las Cajas de Compensacin
Familiar en los trminos y condiciones de la normatividad que regula dicha materia.
De tal manera que si al contratista lo obligan a cumplir un horario, incluso sancionarlo o descontarle
parte de su pago por llegar tarde y debe estar todo el
tiempo bajo subordinacin u rdenes que d el contratante y sobre todo, est ejecutando labores propias
del objeto de la empresa (contratista haciendo pan en
una panadera), sin lugar a dudas estamos frente a una
verdadera relacin laboral disfrazada de contrato de
prestacin de servicios.
1.12.3 Empresas de Servicios Temporales
E.S.T.
Esta figura fue creada nicamente para soluciones
temporales por motivos de un reemplazo (incapacidades, licencias, vacaciones) o por aumentos de produccin en una temporada alta (cosecha, recoleccin,
etc.).
Los trabajadores vinculados por una Empresa Temporal slo pueden estar contratados por un periodo
mximo de seis (6) meses, el cual y de manera excepcional, podra ser prorrogado hasta por otros seis (6)
meses.
Tener a trabajadores por mayor tiempo, significa que
realmente dichos trabajadores son para una labor permanente en la empresa y no pudieron ser vinculados a
travs de una Empresa Temporal, por lo que cualquier
trabajador o autoridad puede poner en conocimiento
dicha situacin ante el Ministerio de la Proteccin
Social y la Empresa-Usuaria podra ser sancionada.
Cuando una persona es vinculada por intermedio de
una E.S.T. se reconoce a sta como su verdadero empleador y la misma debe firmar un contrato de prestacin de servicios con el tercero o usuario (empresa
beneficiada).
El trabajador, que es empleado de la EST, asiste en
calidad de trabajador en misin adonde la empresa
usuaria, la cual no tiene ningn vnculo laboral con
el trabajador en misin, su obligacin comercial es
pagar a la EST.
Casos en los que es viable la contratacin con una
EST para el envo de trabajadores en misin
1. Para labores ocasionales, accidentales o transitorias a que se refiere el artculo 6 del Cdigo del
Trabajo.
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85
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en los estatutos y reglamentos en razn a que se originan en el acuerdo cooperativo y, por consiguiente,
no estar sujeto a la legislacin laboral aplicable a
los trabajadores dependientes....
(...). La Corte Constitucional, al decidir sobre la
exequibilidad del mencionado articulo 59, se refiri
a la naturaleza jurdica de tales cooperativas y concluy que stas se diferencian de las dems, en que
los asociados son simultneamente los dueos de la
entidad y los trabajadores de la misma, es decir, que
existe identidad entre asociado y trabajador, por lo
no es posible que sean empleadores por una parte,
y trabajadores por la otra, como en las relaciones
de trabajo subordinado o dependiente, advirtiendo
que es precisamente sta es la razn para que a los
socios-trabajadores de tales cooperativas no se les
apliquen las normas del Cdigo Sustantivo del Trabajo.
Lo anterior es el estado ideal, pero en la prctica
se observ que muchas empresas, para no contratar
directamente a sus trabajadores, utilizaban de fachada a una CTA para vincular por medio de sta a
los trabajadores que necesitaba para su produccin,
cuando en realidad dichos trabajadores todo el tiempo estaban recibiendo rdenes de un EmpresarioUsuario, fuera de eso utilizaban las herramientas
del Empresario-Usuario (escritorios, computadores,
vehculos, etc.)
As que si una empresa est utilizando a la CTA para
hacer intermediacin laboral, el trabajador puede
demandar ante un Juez Laboral y demostrar la intermediacin, por lo que el Juez declarar la verdadera
relacin laboral entre trabajador y empresa y no con
la CTA, condenando a la Empresa-Usuaria como
verdadero empleador, al pago de salarios, prestaciones sociales y a pagar la seguridad social compartida, como debi ser en todo el tiempo de relacin
laboral.
Prohibicin de contratacin de personas para
realizar actividades misionales en empresas a
travs de CTA
Ley1429 de 2010. Ley de Formalizacin y Generacin de Empleo.
Artculo 63. Contratacin de personal a travs de
cooperativas de trabajo asociado. El personal re-
Sin perjuicio de los derechos mnimos irrenunciables previstos en el artculo tercero de la Ley 1233 de
2008, las Precooperativas y Cooperativas de Trabajo
Asociado, cuando en casos excepcionales previstos
por la ley tengan trabajadores, retribuirn a estos y
a los trabajadores asociados por las labores realizadas, de conformidad con lo establecido en el Cdigo
Sustantivo del Trabajo.
Par. trans. (Ley 1450 de 2011 (PND 2010-2014) Entra en vigencia a partir del 16 de junio de 2011)
Cmo detectar a una CTA que hace intermediacin
laboral irregular (Decreto 2025 de 2011)
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87
Captulo
Contratistas y/o
Trabajadores Independientes
No hay subordinacin
Aportes a Seguridad Social
Nuevo procedimiento para el clculo de retencin
en la fuente a trabajadores independientes
El beneficiario del trabajo o dueo de la obra, tambin ser solidariamente responsable, en las condiciones fijadas en el inciso anterior, de las obligaciones de los subcontratistas frente a sus trabajadores,
an en el caso de que los contratistas no estn autorizados para contratar los servicios de subcontratistas.
2.1 No hay Subordinacin
2.1.1 Conveniencia entre firmar un contrato
de trabajo o de prestacin de servicios
Debemos recordar que la subordinacin consiste en
la facultad que tiene el empleador para dar rdenes al
trabajador y el deber correlativo de ste de acatarlas.
Por ende, el hecho que una Persona Natural o Jurdica, otorgue poder general a un profesional (ejemplo,
a un contador), para que lo represente ante diligencias
varias en la DIAN, o que un socio o accionista le confiera poder para que en su nombre ejerza el derecho
de inspeccin a los libros y papeles sociales de una
sociedad, no significa que por eso se convierta en un
empleado.
En conclusin, por el hecho de que el contratante le
d unas instrucciones precisas a un profesional para
que este ejecute su labor como bien lo determine su
objetividad y su experiencia (conocimiento cognos90
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La decisin de aceptar una u otra manera de contratacin depende de las caractersticas inherentes de cada
empresa o persona que requiere de los servicios del
profesional, ya que esto determina la naturaleza del
contrato.
Ejemplo
Si el profesional va un par de das a las instalaciones de la empresa, lo hace a horas indeterminadas,
en algunos casos tiene un asistente el cual tambin
lo acompaa y por obvias razones no est subordinado al empresario, es legal que le efecten un
contrato de prestacin de servicios.
Pero si por el contrario, el profesional debe cumplir un horario de entrada y salida, tambin debe
asistir con una regularidad de das que puede ser
catalogada como horario y fuera de eso durante
todo el tiempo de su jornada est listo a cumplir
rdenes, sin lugar a dudas estara frente a un contrato de trabajo.
Cul de las dos figuras es ms conveniente para
el independiente?
En primera instancia, podra decirse que se devenga
ms con un contrato de trabajo (salario, dos primas
anuales, cesantas, vacaciones remuneradas, salud y
pensin, pagada entre el empleador y el trabajador,
segn los porcentajes legales).
Pero, en contratos de prestacin de servicios, el profesional slo recibe un pago mensual correspondiente
a honorarios, sin derecho a prestaciones sociales y la
seguridad social (Salud, Pensin y ARP) es pagada en
su totalidad por el independiente.
A simple vista pareciera ms lucrativo para un profesional tener un contrato de trabajo; pero deben tenerse
dos cosas en cuenta:
La primera es que con el contrato de trabajo el profesional independiente quedar subordinado y tendr
entre otras obligaciones, el cumplir un horario, lo qu
91
calidad de asalariado e independiente, las cotizaciones correspondientes sern efectuadas en forma proporcional al salario, ingreso o pensin devengado de
cada uno de ellos.
La razn
Las obligaciones de un empleador no estn supeditadas ni al capital, ni al registro mercantil, ni mucho
menos tener un establecimiento abierto al pblico.
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por la Constitucin Poltica, tienen jurisdiccin coactiva para hacer efectivas las obligaciones exigibles a su
favor y, para estos efectos, debern seguir el procedimiento descrito en el Estatuto Tributario.
As como un empleador debe pagar aportes a seguridad social por sus trabajadores, as no le haga las
apropiaciones de nmina autorizadas por ley para este
concepto. De igual manera, el contratista que perciba
honorarios, comisiones, servicios, etc. est en la obligacin de realizar aportes a seguridad social, mnimo
sobre el 40% del total mensual devengado, pero en
caso de no hacerlo, la ley obliga al contratante a reportarlo por evasor. (Concepto No. 29059 del Ministerio de la Proteccin Social. Diciembre 30 del 2011)
Ya hay un ente que har cobro coactivo por evasin a
seguridad social por parte de empleadores e independientes/contratistas.
La Ley 1438 de 2011, en su artculo 123, asign a la
Unidad Administrativa de Gestin Pensional y Contribuciones Parafiscales de la Proteccin Social UGPPSubdireccin de Determinacin de Obligaciones la
funcin de verificar el cumplimiento de los deberes de
los empleadores y otras personas obligadas a cotizar
(Independientes/Contratistas).
Dicha entidad, mediante la Resolucin 221 del 10 de
mayo de 2012, delega dicha competencia en la Direccin de Parafiscales para iniciar las acciones de cobro
coactivo.
Procedimiento y valor de la sancin por
no pago de seguridad social por
parte de empleadores y de independientes/
contratistas.
El artculo 5 de la Ley 1066 de 2006 estableci qu:
Facultad de cobro coactivo y procedimiento para las
entidades pblicas. Las entidades pblicas que de manera permanente tengan a su cargo el ejercicio de las
actividades y funciones administrativas o la prestacin
de servicios del Estado colombiano y que en virtud de
estas tengan que recaudar rentas o caudales pblicos,
del nivel nacional, territorial, incluidos los rganos
autnomos y entidades con rgimen especial otorgado
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Ejemplos:
1. Un ingenio azucarero firma con un contratista
para que corte y procese la caa que tiene en
sus predios. Este a su vez tiene sus trabajadores y les incumple frente a obligaciones laborales y de seguridad social.
1. Una empresa de bebidas firma con un contratista para que con su personal se encarguen de
hacer el proceso de limpieza de botellas en las
instalaciones de la empresa de bebidas.
Como se observa en los dos ejemplos, los
objetos sociales del contratante/beneficiario
y el contratista son similares o son parte del
proceso del primero (actividades habituales,
propias), de tal manera que en caso que el
contratista le incumpla a sus trabajadores en
el pago de salarios o seguridad social y los
perjuicios que esto cause, dichos trabajadores
no slo podrn perseguir judicialmente a su
empleador que es el contratista, sino tambin
al contratante/beneficiario bajo el principio
de la solidaridad; as mismo tambin estaramos frente a una intermediacin laboral, prohibida y severamente castigada en Colombia.
CST
Art. 34. Contratistas independientes.
1. Son contratistas independientes y, por tanto, verdaderos patronos y no representantes ni intermediarios, las personas naturales o jurdicas que
contraten la ejecucin de una o varias obras o la
prestacin de servicios en beneficio de terceros,
por un precio determinado, asumiendo todos los
riesgos, para realizarlos con sus propios medios y
con libertad y autonoma tcnica y directiva.
Pero el beneficiario del trabajo o dueo de la
obra, a menos que se trate de labores extraas a
las actividades normales de su empresa o negocio, ser solidariamente responsable con el contratista por el valor de los salarios y de las prestaciones e indemnizaciones a que tengan derecho
los trabajadores, solidaridad que no obsta para
que el beneficiario estipule con el contratista las
garantas del caso o para que repita contra l lo
pagado a esos trabajadores.
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Tarifa
Desde
hasta
>100
150
2%
>150
200
4%
>200
250
6%
>250
300
8%
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los mismos topes de una persona del rgimen simplificado. Por tanto, estos ltimos tendran que hacer una
confirmacin en sus propias cuentas de cobro (porque
tampoco estn obligados a facturar; ver artculo 2 literal h del decreto 1001 de 1997) de que s tienen los
mismos topes y caractersticas de un responsable del
IVA en el rgimen simplificado.
En consecuencia, los independientes que s estn en el
rgimen comn del IVA, o los independientes que no
son responsables del IVA y que no renen las condiciones de alguien que s es responsable del IVA en el
rgimen simplificado, o todos los responsables del rgimen simplificado cuando en un mismo mes reciban
de un solo pagador ingresos brutos superiores a 300
UVT, todos ellos quedan por fuera de la aplicacin
de la nueva norma de la Ley 1527 y se les aplicarn
las tarifas tradicionales.
En todo caso, esto no siempre beneficiara a los trabajadores independientes, pues como explicamos adelante, es posible que ante ingresos iguales una persona a la que s le aplica la tabla de la Ley 1527 le
practiquen ms retencin que aquella que prestando
el mismo servicio y cobrando el mismo valor no tenga
que ser regido por esa tabla sino con las tarifas tradicionales. De nuevo se volvern entonces casos de
inequidad tributaria, que nace por hacer coexistir una
tabla especial para unos y unas tarifas tradicionales para otros, algo que no sucede por ejemplo con
los asalariados pues a todos ellos se les aplica nicamente la tabla del art. 383 del E.T.
Se acab la exigencia de poner al independiente
a que confiese los ingresos que percibe en otros
lados
La norma de la Ley 1450 de 2011 y su decreto reglamentario 3590 de 2011 pona a los agentes de retencin que fuesen a efectuar un pago o causacin
mensual inferior a 300 UVT (hoy da 7.815.000), en
la dispendiosa tarea de obligar al trabajador independiente para que se confesara acerca de si ese pago
que le realizaran en esa empresa, ms los dems pagos que perciba por contratos en otros sitios, superaban o no al mes la cifra de 300 UVT.
Esto debido a que con esa declaracin juramentada,
cada agente de retencin poda decidir si le aplicaban o no la tabla de asalariados a ese pago, entonces
muchos independientes se negaban a confesarse, ale98
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nes y todo porque la norma dice que la tabla es solamente para los del simplificado y no para los del
comn (como si el Rgimen Comn pudiera darse el
lujo de hacer mayores anticipos al impuesto de renta
cuando existen momentos en que pasan las mismas
penurias econmicas).
b. Si los pagos o causaciones son a favor de una persona del rgimen simplificado del IVA, o a favor
de una persona no responsable del IVA pero que
tiene los mismos topes de ingresos y caractersticas de alguien que s es responsable en el rgimen
simplificado, y la sumatoria de los mismos en un
mes estn entre 100 y 300 UVT, aplicar las tarifas especiales que se obtienen con los rangos de
ingresos brutos contenidos en la tabla del art. 13
de la Ley 1527 (tarifas que van entre el 2% y el
8%). En ese caso, luego de definida la tarifa, la
base sobre la cual aplicar dicha tarifa se obtendr
de tomar el 80% de la sumatoria de los pagos o
causaciones brutos del mes y restarle los aportes a
seguridad social que el independiente demuestre
que est realizando sobre esos ingresos obtenidos
con el agente de retencin.
Eso prueba que este tipo de medidas tambin se prestan para hacer juegos evasivos y quizs con el tiempo
c. Si los pagos o causaciones son a favor de una persona del rgimen simplificado del IVA, o a favor
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5. Las personas naturales que digan pertenecer al rgimen simplificado del IVA deben estar revisando
al cierre de cada bimestre (y no solo al cierre del
ao) si todava pueden seguir perteneciendo a dicho rgimen, pues si en algn momento dentro
del ao terminan excediendo los ingresos brutos,
o las consignaciones y dems requisitos que se
mencionan en el art. 499 del ET., se debe trasladar al rgimen comn a partir de la iniciacin
del bimestre siguiente a aquel en el que dejaron
de cumplirse todos los requisitos (ver art. 508-2
del E.T.)
6. Deben recordar que si durante el ao un independiente no factura sus ingresos por honorarios, comisiones y servicios ni siquiera voluntariamente
por decir que pertenece al rgimen simplificado,
y adicionalmente a sus ingresos no le practican
retenciones en la fuente a ttulo de renta, en ese
caso, para efectos de la declaracin anual de renta, ya no calificara como trabajador independiente en los trminos del artculo 594-1 del E.T.
y por tanto pasara a clasificarse como persona
de menores ingresos (art. 592 del E.T.) los cuales
declaran renta con el solo hecho de que sus ingresos brutos totales del ao por cualquier concepto
sumen el equivalente a $1.400 UVT (actualmente 1.400 x 26.049 = $36.468.000; ver conceptos
DIAN 76456 de septiembre de 2006 y 12517 de
febrero de 2007).
2.3.2 Tabla de la Ley 1527 se aplica al
independiente, sin importar cul sea su tarifa
tradicional
Las tarifas del 2% hasta 8% contenidas en la nueva tabla de retencin para independientes del rgimen simplificado del IVA de la Ley 1527 de 2012, se tendran
que aplicar sin importar que se trate; por ejemplo, los
pagos a un constructor cuyos servicios con la tarifa tradicional hubieran quedado sujetos a retencin del 1%.
Una de las inquietudes que generalmente tienen los
contadores con relacin a la norma anterior, consiste
en no poder determinar si al independiente, contratista
de la construccin y que pertenece al rgimen simplificado, se le tienen que aplicar las nuevas tarifas de
retencin a ttulo de renta de la tabla contenida en el
Artculo 13 de la Ley 1527 de abril 27 de 2012 (que
fluctan entre el 2% y el 8%), o si se le debera seguir aplicando la tarifa tradicional del 1% (fijada en el
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Captulo
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Trabajadoras
Embarazadas
Prueba de embarazo
Despido de la trabajadora embarazada
Licencia de maternidad
Licencia de paternidad
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5. En la Unidad Administrativa Especial de Aeronutica Civil o la entidad que haga sus veces, la
actividad de los tcnicos aeronuticos con funciones de controladores de trnsito areo, de conformidad con las normas vigentes.
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Pargrafo 1. La trabajadora que haga uso del descanso remunerado en la poca del parto tomar las
14 semanas de licencia a que tiene derecho de acuerdo a la ley. El esposo o compaero permanente tendr
derecho a ocho (8) das hbiles de licencia remunerada de paternidad.
Esta licencia remunerada es incompatible con la licencia de calamidad domstica y en caso de haberse
solicitado esta ltima por el nacimiento del hijo, estos
das sern descontados de la licencia remunerada de
paternidad.
La licencia remunerada de paternidad opera por los
hijos nacidos del cnyuge o de la compaera.
El nico soporte vlido para el otorgamiento de licencia remunerada de paternidad es el Registro Civil
de Nacimiento, el cual deber presentarse a la EPS a
ms tardar dentro de los 30 das siguientes a la fecha
del nacimiento del menor.
La licencia remunerada de paternidad ser a cargo
de la EPS, para lo cual se requerir que el padre haya
estado cotizando efectivamente durante las semanas
previas al reconocimiento de la licencia remunerada
de paternidad.
Se autorizar al Gobierno Nacional para que en el
caso de los nios prematuros y adoptivos se aplique
lo establecido en el presente pargrafo.
Pargrafo 2. De las catorce (14) semanas de licencia
remunerada, la semana anterior al probable parto
ser de obligatorio goce.
Pargrafo 3. Para efecto de la aplicacin del numeral 5 del presente artculo, se deber anexar al certificado de nacido vivo y la certificacin expedida por
el mdico tratante en la cual se identifique diferencia
entre la edad gestacional y el nacimiento a trmino,
con el fin de determinar en cuntas semanas se debe
ampliar la licencia de maternidad.
Tiene efecto el despido de una trabajadora
en embarazo o en licencia de maternidad sin
autorizacin del inspector de trabajo?
S. Cuando un empleador despide a una mujer embarazada o en perodo de lactancia sin adelantar el trmite administrativo ante el Inspector de Trabajo, nace
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que el empleador debe conocer o presumir por hechos notorios el estado de gravidez de la mujer. De
tal manera que la Corte ha hecho nfasis en el hecho
notorio, expresando, que as la mujer no notifique a
su empleador, despus de cinco meses de gestacin,
fsicamente es notorio en la mujer su estado de gravidez, por lo que el empleador en ese momento no
podra argumentar desconocimiento sobre el estado
de embarazo de la trabajadora para despedirla.
Quin conoce sobre la irregularidad en un
despido de una mujer embarazada o en perodo
lactancia, el juez o inspector de trabajo?
El inspector no resuelve controversias entre empleador y trabajador. De manera excepcional, y por mandato de la ley, solo en diligencia administrativa, es
quien recibe las presuntas pruebas de una parte y de
otra, en el caso de ser el empleador quien ponga la
queja, aportar las pruebas que dan origen a las justas
causas del despido, el inspector llamar a la mujer a
descargos con derecho a presentar pruebas, para luego, segn lo que observe, autorizar su despido.
Pero si la mujer ya ha sido despedida y si es con ocasin del embarazo o su perodo de lactancia, puede
acudir ante el inspector solo para que ste medie como
conciliador, mas no para que le ordene al empleador
a pagar indemnizaciones o a reintegrarla al puesto de
trabajo, en este caso si no se logra llegar a un acuerdo
conciliatorio, ella deber acudir a los jueces laborales en proceso ordinario, para reclamar todas las indemnizaciones pertinentes. Ahora, si hay una grave
afectacin al patrimonio y al mnimo vital de la mujer
en estado de embarazo o perodo de lactancia, puede
acudir ante cualquier juez mediante accin de tutela,
debiendo el juez fallar dentro de los diez das siguientes a la presentacin de la accin.
3.3. Licencia de Maternidad
3.3.1 Derechos que tiene la mujer
embarazada
Lo primero que debe quedar claro es que la trabajadora que cotice a salud (como dependiente o independiente) tiene derecho a la licencia remunerada de
maternidad correspondiente a 14 semanas o 98 das de
salario pagados por la EPS y en caso de parto mltiple, seran 16 semanas o 112 das de salario. Adems,
en caso de tener un parto prematuro, al pago de la
54. Ley 1468 de 2011, mediante la cual se modifica los Artculos 236 y 239 del CST.
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Sobre el segundo argumento, el Alto Tribunal Constitucional se ha pronunciado en exceso sobre el allanamiento a la mora como causal para no negar el pago
de una licencia o incapacidad. al tercer argumento, la
honorable corte constitucional, ha visto con preocupacin que las EPS requieran que una madre, que apenas
acaba de dar a luz y se encuentra en recuperacin del
posparto tenga que preocuparse por hacer diligencias
ante su EPS para obtener el pago de la licencia de maternidad, cuando durante ese tiempo ella debera estar
ms preocupada por su salud y la de su hijo es inhumano someterla inmediatamente despus de parto a
que tenga que hacer una serie de diligencias antes de
que pasen noventa das, para evitar perder el derecho
a la licencia de maternidad.
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1. Cuando a la madre le faltaron dos perodos o menos por cotizar durante su etapa de gestacin, la
EPS debe pagar la licencia de maternidad.
2. Si la madre dej de cotizar ms de dos (2) perodos,
el pago de la licencia se har proporcional al tiempo cotizado durante todo el tiempo de embarazo.
Obsrvense varios ejemplos sobre estas dos reglas que determin la Corte:
1. Mara tuvo un embarazo de nueve meses (36
semanas), pero solo cotiz ocho meses, pre55. Esta sentencia dio inicio a la regla del pago proporcional al tiempo cotizado, siempre que la cotizacin estuviese por debajo de siete meses. Se puede
observar tambin las Sentencias T-1243 de 2005, T-598 de 2006, T-624 de
2006, T-206 de 2007, T-530 de 2007 y T -1223 de 2008.
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Artculo 236
(numeral) 4. Todas las provisiones y garantas establecidas en el presente captulo para la madre biolgica se hacen extensivas, en los mismos trminos y en
cuanto fuere procedente, para la madre adoptante, asimilando la fecha del parto a la de la entrega oficial del
menor que se adopta. La licencia se extiende al padre
adoptante sin cnyuge o compaera permanente.
As lo estableci la Corte Constitucional, pues el Numeral 4 del Artculo 236 del CST, antes de la reforma
de la Ley 1468, estableca solo la licencia remunerada
por nios adoptados menores de siete aos. Pero la
Corte Constitucional estableci, que el nio mayor de
siete aos ha padecido ms sufrimiento por abandono,
violencia, maltrato sicolgico y por ello, es necesario
ms acompaamiento mientras se adapta a su nueva familia. Veamos la exposicin que hace la Corte
Constitucional en su comunicado de prensa al anunciar la inexequibilidad de la expresin del menor de
siete aos de edad del Artculo 236 del CST:
La Corte Constitucional encontr que la distincin
efectuada por el legislador en el numeral 4 del artculo 236 del Cdigo Sustantivo del Trabajo apoyada
en el criterio de la edad, no busca cumplir con una finalidad legtima desde la perspectiva constitucional.
Por el contrario, analizada esta restriccin a la luz de
la proteccin que ordena la Constitucin en su artculo 44, a los intereses superiores del nio y del carcter amplio con que ha interpretado la jurisprudencia
constitucional el concepto de niez en concordancia
con lo establecido por los Tratados Internacionales
sobre Derechos Humanosla diferenciacin efectuada en el precepto acusado por razn de la edad, en la
medida que el descanso remunerado para la madre
adoptante solo se concede cuando el hijo es menor de
siete (7) aos de edad, resulta injustificada e incompatible con lo dispuesto por la Carta Poltica.
Advirti que, como lo ha precisado la jurisprudencia
constitucional, el sentido y alcance de la licencia de
maternidad como instituto protector de las personas
trabajadoras, se conecta con una serie de principios,
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da entre padre e hijo, lo que llevara al fortalecimiento de la relacin familiar y a largo plazo, este contacto
primario, podra incidir en la reduccin del abandono
y la violencia intrafamiliar, mejorando la calidad de
vida y la convivencia social.
Qu debe hacer el padre-cotizante al que la EPS
le niega la licencia?
Como lo manifestamos, en ltimas, la licencia de paternidad no es un premio para el padre, es un derecho
y un beneficio superior que va a disfrutar el recin
nacido.
Recordemos que la Constitucin establece que entre
la totalidad de los derechos fundamentales, estn por
encima de todos, los de los nios y ms aun si son
recin nacidos.
El padre que considere que la E.P.S. de manera ilegal e inconstitucional est negando una licencia de
paternidad, puede presentar una accin de tutela, la
cual presentar a nombre de su hijo recin nacido y
en su propio nombre, por violacin al derecho fundamental a la familia, a los derechos del nio, a la
seguridad social integral y a la misma dignidad.
Captulo
Incapacidades
y Licencias
Incapacidades
Clases de Licencias
Accidentes de trabajo rumbo o saliendo de la
empresa
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Responsable de
la cobertura
Monto de la
cobertura
Tres (3)
primeros das
Empleador
66.6% 2/3
partes sin afectar el
s.m.d.l.v.
EPS
EPS
AFP
Del da 541 en adelante, como lo seala la Corte Constitucional en su Sentencia T-468 de 2010, no existe
legislacin ni jurisprudencia que ordene el pago de incapacidades si subsiste la incapacidad, ni de parte del
empleador, ni de la EPS, ni del Fondo de Pensiones.
La norma establece que el valor de la incapacidad
es del 66.6% del salario base de cotizacin, este
valor se debe aplicar a todos los casos?
Si bien la norma ha establecido que el valor que paga
la EPS por incapacidad de enfermedad o accidente no
profesional es por el valor del 66.6% del Salario Base
de Cotizacin, la Corte Constitucional al estudiar la
constitucionalidad del Artculo 227 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, mediante la Sentencia C-543 de
2007, determin que nadie en Colombia puede devengar un salario inferior al mnimo mensual legal vigente, ilgico sera, segn determin la Corte, que una
persona estando incapacitada, tiempo en el que sus
necesidades de subsistencia son iguales o mayores,
pues con seguridad necesita medicamentos para salir
de ese perodo de inactividad forzosa, que la EPS tan
solo le pague el 66.6% de su salario diario base de cotizacin por das de incapacidad, cuando este porcentaje al calcularlo est por debajo del salario mnimo
mensual legal vigente.
Por tal razn, la Corte determin que al momento de
sacar el porcentaje del valor de la incapacidad sin importar el valor del salario base de cotizacin, nunca el
total a pagar de la incapacidad podr estar por debajo
del salario mnimo mensual legal vigente. En tal caso,
si al aplicar el porcentaje del 66.6% a un da de trabajo, el resultado da un valor inferior a un da de salario
mnimo mensual legal vigente dicho valor hay que
ajustarlo al salario mnimo y los das de incapacidad
se pagarn de acuerdo con el salario mnimo.
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de homicidio, violencia intrafamiliar, accesos carnales, etc.), la vctima ser remitida por orden de autoridad competente (Juez o Fiscal), ante el Instituto
de Medicina Legal y Ciencias Forenses, para que uno
de sus mdicos realice una valoracin mdico-legal.
Este galeno ser quien determine, a travs de su peritaje, cul es la gravedad de las lesiones y el tiempo
que gastara el cuerpo humano en lograr la reparacin
biolgica primaria.
Dichos mdicos-legales no curan, ni recetan medicamentos, ni ordenan reposo. Simplemente dictaminan
por solicitud de una autoridad judicial, el tiempo que se
determinar como periodo para restablecerse el cuerpo
a su estado anterior a la lesin y sus secuelas, el tipo de
lesin, el elemento usado para la lesin arma.
Quien cura, receta, ordena reposo y quin paga
incapacidad es la EPS
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A pesar de ser una lesin por posibles actos de violencia, el galeno que va a adelantar el tratamiento mdico
con exmenes, revisiones, remisin de medicamentos,
hospitalizaciones y orden de reposo, ser el mdico de
la EPS a la cual se encuentre afiliado el trabajador, al
igual que ser la que pague la incapacidad que ordene
el mdico de la EPS.
De tal manera que si un trabajador es vctima de actos
de violencia (lesiones personales en rias, homicidios,
tentados, violencia intrafamiliar, accesos carnales,
etc.), debe presentar como nica excusa o incapacidad laboral, la que expide el mdico de la EPS, no la
que emite el Instituto de Medicina Legal y Ciencias
Forenses, pues como ya anotamos, dicho dictamen
pericial, es slo para asuntos propios del proceso judicial que se est adelantando, pero no sirve de excusa
frente al empleador.
Puede la EPS negar el pago de una
incapacidad por pagar con mora algunos meses
de cotizacin?
El caso es ms frecuente de lo que se cree... Un trabajador fue incapacitado por algunos das, pero cuando
reclama el pago de la incapacidad, la EPS se lo niega,
manifestando que el empleador ha pagado algunos
aportes a salud fuera de las fechas lmite. Esto puede
ser legal en algunos casos, pero en hay otros en los
cuales se tiene derecho a su pago.
Pero si la EPS no hace por escrito el llamado de atencin ha dicho la Corte Constitucional, que se configura el allanamiento a la mora.
4.1.2 Allanamiento a la mora
Allanarse a la mora es cuando el acreedor (EPS)
acepta tcitamente o por no pronunciarse en contra
y a tiempo ante su deudor (cotizante independiente o
empresa) que viene pagndole por fuera de la fecha
estipulada o simplemente que no ha pagado; por lo
que el da de maana el acreedor (EPS) no puede alegar el incumplimiento del deudor por no pagar en las
fechas pactadas inicialmente.
Si el independiente o el empleador pagan siempre
por fuera de las fechas fijadas segn el dgito de
pago, con o sin liquidar los intereses de mora, pero
la EPS nunca expres su inconformidad por ello, la
EPS ha hecho una aceptacin tcita al pago morosos
que se viene haciendo en otras fechas y como tal,
queda obligada la EPS a prestar sin ninguna dilacin
todos los servicios, entre estos el de pagar las incapacidades y licencias.
La Corte Constitucional ha explicado el asunto en los
siguientes trminos:
Si el empleador cancel los aportes en forma extempornea y los pagos, an en esas condiciones, fueron aceptados por la entidad prestadora del servicio
de seguridad social en salud, hay allanamiento a la
mora y, por lo tanto, la EPS. no puede negar el pago
de la licencia ()
Por lo tanto, se establece que si el afiliado cancel
los aportes en forma extempornea y los pagos, an
en esas condiciones, fueron aceptados por la entidad
prestadora del servicio de seguridad social en salud,
hay allanamiento a la mora y, por lo tanto, la EPS.
tendra la obligacin de reconocer las prestaciones
econmicas causadas en virtud de la figura ya relatada63
Si la EPS le est negando el pago de una incapacidad
o licencia porque usted o su empleador pag en los
ltimos meses fuera de la fecha lmite de pago, pero
nunca la EPS rechaz tales pagos, como se ha expli63. Ver Sentencias, T-458/99, T-765/00, T-906/00, T-950/00, T-1472/00,
T-1600/00, T-473/01, T-513/01, T-694/01, T-736/01, T-1224/01, T-211/02
T-707/02, T-996/02 y T-421 de 2004.
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Se deber pagar seis (6) meses de salario al trabajador despedido, por el hecho de estar incapacitado al momento del despido, sin previa autorizacin del Inspector de Trabajo.
Pagar la indemnizacin por terminacin injusta
segn el trmino del contrato.65
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Ahora, no confunda el despido por justa causa originada por el trabajador, caso en el cual, no se necesita autorizacin del Inspector de Trabajo, sino
que directamente el empleador hace la diligencia de
descargos respetando el debido proceso al trabajador, segn la adicin al artculo 26 de la Ley 361
de 1997 que hiciere el Decreto-Legislativo 019 de
2012 (Ley Antitrmites), tal como ya anotamos en
este captulo.
Estando en vacaciones anuales remuneradas,
si el trabajador se enferma o accidenta y es
incapacitado, se suspenden las vacaciones
La Corte Constitucional en reiteradas ocasiones se
ha pronunciado sobre el derecho sagrado al descanso, de tal manera que una incapacidad afecta el disfrute efectivo de las vacaciones, por lo cual el trabajador que estando en vacaciones se incapacita, debe
entregarle dicha incapacidad dada por el mdico de
la EPS a su empleador, el cual deber suspender los
127
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En los dos ejemplos anteriores, en uno vemos una interrupcin de dos das por imposibilidad para presentarse al mdico; mientras que en el segundo ejemplo,
vemos una interrupcin de varios das pero por una
aparente recuperacin.
En uno u otro, para efectos legales, bien para eventualmente solicitar la calificacin de una posible invalidez o para efectos del pago de las incapacidades, en
ningn caso se puede considerar que cada incapacidad
otorgada es independiente una de la otra, pues ambas
de cada ejemplo, proceden de la misma enfermedad o
lesin o tienen relacin directa con la anterior y entre
la inicial y las prrrogas no se dio una interrupcin
superior a treinta (30) das.
Para esto no existe norma expresa que regule lo relacionado con las prrrogas, pero el Ministerio de la
Proteccin Social, en su concepto 324457 del 21 de
octubre de 2011, seal que por analoga, se aplica
para las EPS privadas, el artculo 13 de la Resolucin
2266 de 1998 del ISS, Veamos la norma:
Resolucin 2266 de 1998
Art. 13. De la prrroga de la incapacidad. Se entiende por prrroga de incapacidad, la que se expide con
posterioridad a la inicial, por la misma enfermedad o
lesin, o por otra que tenga relacin directa con sta,
as se trate de cdigo diferente y siempre y cuando
entre una y otra no haya una interrupcin mayor a
treinta das (30) das calendario.
Como se seala en el primer ejemplo: Al cotizante,
le dan tres das de incapacidad (los cuales por Ley, la
EPS no tiene que pagar), pero el 4 da, no puede ir
al mdico pero sigue enfermo, cuando se presenta al
5 da, le vuelven a dar incapacidad por otros tres (3)
das, los cuales tampoco pagan, pero si observamos la
norma transcrita, en total y por la misma enfermedad,
el cotizante estuvo incapacitado durante siete (7) das
calendario, de tal manera que en dicho ejemplo, la
EPS debera pagar del 4 da en adelante, as se haya
dado dicha interrupcin.
129
La norma establece claramente que la calamidad domstica debe ser grave,67 no cualquier clase de calamidad y a pesar de no estar definido en el Cdigo Laboral
cules calamidades son, se debe entender por sentido
comn, cules son las calamidades domsticas graves.
130
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remunerada por luto de cinco (5) das hbiles, cualquiera sea su modalidad de contratacin o de vinculacin laboral. La grave calamidad domstica no
incluye la Licencia por Luto que trata este numeral.
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131
132
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Si el trabajador corre por su cuenta con el desplazamiento entre su casa al sitio de trabajo y
viceversa, es considerado como un accidente de
origen comn y deber ser cubierto por la EPS.
Nota:
Sobre el tema, no se puede ampliar, pues la nueva Ley
1562 de 2012 Por la cual se modifica el Sistema de
Riesgos Laborales y se dictan otras disposiciones en
materia de salud ocupacional qued supeditada a su
reglamentacin y para el 6 de septiembre de 2012,
que se termina de editar este libro, no haba salido aun
ningn decreto reglamentario.
Captulo
Salud y Pensin
Proteccin laboral
Entidades Prestadoras de Salud - EPS
Cuota moderadora y copago
Sistema de identificacin y clasificacin de
potenciales beneficiarios para los programas
sociales - SISBEN
Pensiones
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en Salud. Los afiliados al SGSSS no podrn trasladarse de EPS hasta tanto no hayan cumplido 12 meses de pago continuo de cotizaciones en la entidad de
la cual desean retirarse. []
Pero una norma posterior y de mayor jerarqua establece lo siguiente:
Ley 1122 de 2007
Artculo 25, pargrafo 1 [] El traslado voluntario de un usuario podr hacerse a partir de un ao de
afiliado a esa EPS []
Como podemos observar, un trabajador que se haya
afiliado en Enero de 2012 en Diciembre del mismo
ao ya tiene 12 meses de afiliacin, por lo que a partir
de enero de 2013 puede trasladarse, sin necesidad que
haya cotizado y pagado 12 meses, pues puede suceder
que durante ese tiempo haya quedado desempleado
3 meses, de tal manera que entre Enero a Diciembre
slo cotiz 9 meses, pero eso no es problema para que
se traslade de EPS, pues el tiempo total de afiliacin
mnimo es de 12 meses y ya lo cumpli.
5.2.2 Mora en pago de aportes
Los dependientes pueden trasladarse, pero los
independientes no
Los independientes mientras tengan deuda con la
EPS, no pueden trasladarse, aunque ya tengan el tiempo mnimo de permanencia. Veamos la norma:
Decreto 1406 de 1999,
69. Decreto 806 de 1998 Art. 76; Ley 789 de 2002 Art. 43; Sentencia T-485 de
2008 y Sentencia C-800 de 2003.
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135
Es menester recordar, que si un trabador quiere trasladarse a otra EPS pero su actual EPS se opone a dicho
traslado bajo el argumento que su empleador est en
mora, puede interponer Accin de Tutela contra su
EPS, pues no pueden impedirle dicho traslado, como
ya se anot, la deuda es del empleador y no del trabajador, como si sucede con los Independientes y por
eso es que ste ltimo no puede trasladarse hasta estar
al da con su actual EPS.
e) Las EPS tendrn a cargo la afiliacin de los usuarios y la administracin de la prestacin de los servicios de las Instituciones Prestadoras. Ellas estn
en la obligacin de suministrar, dentro de los lmites establecidos en el numeral 5 del artculo 180, a
cualquier persona que desee afiliarse y pague la cotizacin o tenga el subsidio correspondiente, el Plan
Obligatorio de Salud, en los trminos que reglamente
el gobierno;.
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Cualquier persona puede exigir de la autoridad competente su cumplimiento y la sancin de los infractores.
Los derechos de los nios prevalecen sobre los derechos de los dems.
social. Segn el Minproteccin Social, esa es una restriccin que se la inventaron las EPS.
Socios o accionistas de una persona jurdica s
pueden ser vinculados como dependientes en la
seguridad social.
Tanto el Cdigo de Comercio que establece las sociedades mercantiles, como la Ley 1258 que da nacimiento a otro tipo societario ms, como es la Sociedad
por Acciones Simplificadas SAS-, son claras al definir que la sociedad mercantil (Persona Jurdica) es un
ente autnomo de quienes la conforman.
De tal manera que al ser la sociedad una nueva persona jurdica, es esta la que adquiere la calidad de empleador y como tal, puede afiliar como dependiente en
la seguridad social, a quien quiera, bien sea un trabajador o a un socio o accionista.
Lo anterior, se puede ver en Concepto reciente del
Minproteccin Social N 133333 del 26 de junio de
2012, con ocasin a consulta que se le elevara por la
negativa de una EPS de no querer afiliar a su accionista nico de una SAS, bajo el argumento que no lo
poda afiliar como dependiente sino que tena que ser
como independiente. Por lo anterior, el Minproteccin
social reiter que la persona jurdica es un ente distinto de quienes la componen y por ello, manifest que
si se poda afiliar como dependientes a sus socios o
accionistas.
Al respecto, esta Direccin considera que es perfectamente vlido que el nico socio que constituy la
Sociedad por Acciones Simplificada SAS puede estar vinculado laboralmente con tal sociedad (persona
jurdica), lo cual conlleva a que ese trabajador debe
cotizar como dependiente en materia de seguridad
social.
[] Ahora bien, frente al tema objeto de consulta
debe sealarse que desconocemos cual es el argumento que expone la EPS Coomeva para negar la
afiliacin, no obstante, lo que si debe quedar claro
es que no hay normativa que expresamente impida la
afiliacin a la seguridad social respecto de quien ha
constituido una sociedad por acciones simplificada
como trabajador dependiente a la luz de la Ley 1258
de 2008. (Subrayado nuestro).
137
11. Consulta mdica: valoracin y orientacin brindada por un mdico en ejercicio de su profesin a
los problemas relacionados con la salud. La valoracin comprende anamnesis, toma de signos vitales,
examen fsico, definicin de impresin diagnstica y
plan de tratamiento en cualquier fase de la atencin:
promocin, prevencin, curacin, rehabilitacin y/o
paliacin. La consulta puede ser programada o de urgencia y general o especializada.
12. Consulta odontolgica: valoracin y orientacin
brindada por un odontlogo a los problemas relacionados con la salud oral. La valoracin comprende
anamnesis, examen clnico, definicin de impresin
diagnstica, plan de tratamiento y tratamiento en
cualquier fase de la atencin, promocin, prevencin
curacin y/o rehabilitacin. La consulta puede ser
programada o de urgencia, general o especializada.
Como observamos, antes de la Ley 1438 de 2011, el
Acuerdo 008 de 2009, contena en su artculo 9, tanto
la consulta mdica y odontolgica en un mismo nivel
de igualdad jurdica, mientras que con el Acuerdo 029
de 2011, quedaron separados los conceptos de Consulta Mdica y Consulta Odontolgica.
De tal manera que la Comisin de Regulacin en Salud CRES-, emiti la Circular Externa 03 de 2011,
en la que seal que conforme a la aplicacin del Artculo 55 de la Ley 1438 de 2011 se debe entender que
cuando hace referencia a Artculo 55. queda
prohibido el cobro de cualquier tipo de multas a los
cotizantes y beneficiarios de los regmenes contributivo y subsidiado, as como la poblacin vinculada,
en lo establecido para citas mdicas programadas,
hace referencia exclusiva a citas mdicas bien sea con
medicina general, especialista o medicina alternativa,
138
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quedando excluido el cobro de multas en caso de incumplir la cita con cualquiera de las anteriores; pero
si se incumple la cita odontolgica y las diagnsticas,
s hay cobro de multa.
5.3 Cuota moderadora y copago
Qu es la cuota moderadora?
Es el aporte en dinero que hacen los afiliados cotizantes y sus beneficiarios cada vez que utilizan un servicio de la EPS.
La Cuota Moderadora tiene por objeto regular la utilizacin del servicio de salud y estimular su buen uso,
promoviendo la inscripcin en los programas de atencin integral desarrollados por las EPS.
Qu es el Copago?
Son los aportes en dinero que corresponden a una
parte del valor del servicio demandado y tienen como
finalidad ayudar a financiar el sistema de salud. Se
presenta cuando al beneficiario le ordenan un procedimiento quirrgico o un tratamiento de alto costo y
debe ayudar a pagarlo a travs del Copago. Se aplicar nica y exclusivamente a los afiliados beneficiarios, no al cotizante.
Simultaneidad del pago de la cuota moderadora y
el copago
En ningn caso para un mismo servicio se le puede
exigir al usuario el pago simultneo del Copago y la
Cuota Moderadora. Los Copagos y Cuotas Moderadoras se establecen en el Artculo 187 de la Ley 100
de 1993 y se crearon con el objeto de racionalizar la
utilizacin de los servicios de salud y contribuir a la
financiacin del servicio.
Quines no deben pagarlos?
En ningn caso pueden convertirse en una barrera
para el acceso a los servicios de salud de los ms pobres, por lo que no habr Copagos ni Cuotas Moderadoras para los afiliados del Rgimen Subsidiado en
Salud clasificados en el Nivel I del Sisben, segn queda establecido en el Acuerdo 0365 de 2007 del Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud, donde se
definen las disposiciones para el no cobro de Copagos
a poblaciones especiales en el rgimen subsidiado.
Respecto a la Cuota Moderadora y el Copago, se estableci su definicin y sus montos en el Acuerdo 260
de 2004 del Consejo Nacional de Seguridad Social en
Salud CNSSS-.
Sobre qu bases se aplican los valores de cuotas
moderadoras y copagos?
El Artculo 4 del Acuerdo 260 del CNSSS estableci
que el ingreso base para la aplicacin de las Cuotas
Moderadoras y Copago se aplicar teniendo en cuenta el ingreso base de cotizacin del afiliado cotizante.
Si existe ms de un cotizante por ncleo familiar se
considerar como base para el clculo de las Cuotas
Moderadoras y Copagos, el menor ingreso declarado.
Servicios sujetos al cobro de cuotas moderadoras
en las EPS
139
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No. Esto es una clusula ineficaz y como tal el empleador tiene que afiliarlo a una EPS Rgimen Contributivo, pero si el nuevo trabajador insiste en que no
lo afilien porque quiere seguir con el Sisben, lo mejor
que puede hacer el empleador es no contratarlo.
5.5 Pensiones
Quines no estn obligados a cotizar a pensin?
a. Por la edad. Mujeres mayores de 50 aos o el
Hombre mayor de 55 aos y que nunca han cotizado a pensin y la razn es obvia, segn la expectativa de vida del hombre y la mujer colombiana, si se empieza a cotizar a esa edad, nunca se
llegara al tiempo mnimo de cotizacin requerido
para poder acceder a la pensin de vejez, razn
por la que sera un ahorro intil.70
b. Las personas que ya han cumplido la edad y las
semanas mnimas de cotizacin para acceder a la
pensin de vejez (Resolucin 2377 de 2008), esto
aplica para los afiliados al Rgimen de Prima Media con Prestacin Definida (ISS), para los que
estn con el Rgimen de Ahorro Individual con
Solidaridad (Fondos Privados) no importa la edad
sino que tengan el monto mnimo ahorrado para
acceder a la pensin.
c. Por el Valor de los Ingresos. Los trabajadores independientes que no tienen ningn tipo de contrato (de trabajo o de Prestacin de Servicios) y
que tengan ingresos inferiores al valor del Salario
Mnimo Legal.71
d. Las personas que ya estn pensionadas. En este
caso, el empleador de un pensionado debe reportarlo a los Operadores de PILA y as solo cancelar por ese trabajador pensionado Salud, ARP y
Parafiscales.
e. Los pensionados vinculados por contrato de Prestacin de Servicios.
Documento de identificacin del trabajador independiente y de cada miembro del grupo familiar
(por ejemplo: cdula de ciudadana o de extranjera, tarjeta de identidad o registro civil de nacimiento, etc.).
141
Efectuado lo anterior, el tendr una casilla especial dentro de la Planilla nica de Liquidacin de
Aportes PILA en la cual solo cotizar a salud.
No se debe olvidar que el Contratante o beneficiario de ese contrato de Prestacin de Servicios,
est obligado a exigirles a los contratistas a que
presenten mensualmente las planillas de pago de
seguridad social antes de pagarle los honorarios
mensuales, segn se establece en el Artculo 23
del Decreto 1703 de 2002.
Ao
Semanas
2005
2006
2007
2008
2009
2010
2011
2012
2013
2014
2015
1050
1075
1100
1125
1150
1175
1200
1225
1250
1275
1300
Contemplamos:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
Pensin de Vejez
Pensin Especial de Vejez
Pensin de Sobrevivientes
Pensin de Invalidez
Pensin Gracia
Pensiones en Actividades de Alto Riesgo
Indemnizacin sustitutiva y devolucin de aportes
Rgimen de Transicin
1. Pensin de Vejez
Para tener el derecho a la Pensin de Vejez, el afiliado deber reunir las siguientes condiciones:
mnimo
de
mil
cualquier
tiempo.
b. Haber
(1000)
cotizado
semanas
142
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un
en
De forma vitalicia al cnyuge o compaero permanente, siempre y cuando este beneficiario ten-
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143
la Pensin de Sobrevivencia).
Para ampliar sobre la Pensin de Sobrevivencia, ver
la Ley 100 de 1993, Artculos 46 y 47 (modificados
por los Artculos 12 y 13 de la Ley 797 de 2003).
En forma temporal al cnyuge o compaero permanente, si ste tiene menos de 30 aos de edad
al momento de la muerte del pensionado o trabajador afiliado y no tuvieron hijos, pues de haberlos, al cnyuge o compaero permanente, se le
entregar la pensin de sobrevivencia de manera
vitalicia.
A los hijos con invalidez superior al 50% de capacidad laboral, durante todo el tiempo que dure
la invalidez y dependa econmicamente del causante, as lleguen a la mayora de edad. Si en algn momento el hijo disminuye la invalidez por
debajo del 50%, pierde la calidad de beneficiario
de la Pensin de Sobrevivencia.
144
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Invalidez causada por accidente: Que haya cotizado (50) semanas dentro de los ltimos (3) aos
inmediatamente anteriores al hecho causante de
la misma.
Menores de (20) aos de edad slo debern acreditar que han cotizado (26) semanas en el ltimo
ao inmediatamente anterior al hecho causante de
su invalidez o su declaratoria.
50 hasta 500
45.0%
54%
550
46.5%
54%
600
48.0%
54%
650
49.5%
54%
700
51.0%
54%
750
52.5%
54%
800
54.0%
54%
850
55.5%
56%
900
57.0%
58%
950
58.5%
60%
1000
60.0%
62%
1050
61.5%
<
145
En el caso de suspensin dentro de los 12 meses posteriores a la fecha en que le fue solicitada su presencia
para la nueva revisin, basta con que el pensionado
por invalidez se presente y permita la revisin y sta
de cmo resultado un porcentaje igual o superior al
50% de prdida de capacidad laboral.
Si la pensin de invalidez fue prescrita por dejar pasar
ms de 12 meses sin que se haya presentado cuando
se le hizo la solicitud para la revisin peridica, ya
le corresponder al ex pensionado, con sus propios
recursos, acudir y pagar en la Junta Regional de Invalidez, para que dicho ente, determine si la persona
contina o no, con una invalidez permanente igual o
superior al 50% para trabajar.
146
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De tal manera y en desarrollo al principio de solidaridad antes mencionado, respecto al Sistema de Seguridad Social en Salud, la Ley y la Reglamentacin
estableci la obligacin para todas las personas de
contribuir al sistema mediante la cotizacin al sistema de salud sobre la totalidad de ingresos percibidos
(Pensiones, Salarios y Honorarios).
Cotizacin a salud por la Pensin Gracia
As las cosas y de conformidad con lo expuesto, se concluye que es completamente valido y legal
que como pensionado de vejez o jubilacin que a su
vez recibe pensin gracia, cotice sobre las dos pensiones en materia de salud, una cotizacin girada al
Fondo de Prestaciones Sociales del Magisterio y otra
al Fosyga, conforme lo previsto en el Decreto 1703
de 2002 que en lo pertinente seala (Subrayado
nuestro)
Artculo 14. Rgimen de excepcin. Para efecto de
evitar el pago doble de cobertura y la desviacin de
recursos, las personas que se encuentren excepcionadas por ley para pertenecer al Sistema General
de Seguridad Social en Salud, de conformidad con
lo establecido en el artculo 279 de la Ley 100 de
1993, no podrn utilizar simultneamente los servicios del Rgimen de Excepcin y del Sistema General de Seguridad Social en Salud como cotizantes o
beneficiarios.
Cuando la persona afiliada como cotizante a un rgimen de excepcin tenga una relacin laboral o ingresos adicionales sobre los cuales est obligado a cotizar al Sistema General de Seguridad Social en Salud,
su empleador o administrador de pensiones deber
efectuar la respectiva cotizacin al Fosyga en los formularios que para tal efecto defina el Ministerio de
Salud. Los servicios asistenciales sern prestados, exclusivamente a travs del rgimen de excepcin; las
prestaciones econmicas a cargo del Sistema General
de Seguridad Social en Salud, sern cubiertas por el
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147
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tica Civil o la entidad que haga sus veces, la actividad de los tcnicos aeronuticos con funciones de
controladores de trnsito areo, con licencia expedida o reconocida por la Oficina de Registro de
la Unidad Administrativa Especial de Aeronutica
Civil, de conformidad con las normas vigentes.
6. En los Cuerpos de Bomberos, la actividad relacionada con la funcin especfica de actuar en
operaciones de extincin de incendios.
7. En el Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario, Inpec, la actividad del personal dedicado a la
custodia y vigilancia de los internos en los centros
de reclusin carcelaria, durante el tiempo en el
que ejecuten dicha labor. As mismo, el personal
que labore en las actividades antes sealadas en
otros establecimientos carcelarios, con excepcin
de aquellos administrados por la fuerza pblica.
Cotizacin especial a Seguridad Social
El monto de la cotizacin especial para las actividades
de alto riesgo es el previsto en la Ley 100 de 1993,
ms de diez (10) puntos adicionales a cargo del empleador. Obsrvese que el porcentaje adicional que se
debe pagar por los trabajadores que hacen dicha actividad, lo asume en su totalidad el empleador.
7. Indemnizacin Sustitutiva y Devolucin de
Aportes
Si bien parecen ser aspectos distintos, en la prctica
son lo mismo, veamos:
El trmino Indemnizacin Sustitutiva, es usado en
el Rgimen de Prima Media con Prestacin Definida que administra el Fondo Pblico de Pensiones del
ISS. El Decreto 1730 de 2001 reglamento los artculos 37, 45 y 49 de la Ley 100 de 1993 referentes a la
indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez, de la
pensin de invalidez y de la pensin de sobrevivientes
respectivamente.
El trmino Devolucin de Aportes, es el empleado en
el Rgimen de Ahorro Individual con Solidaridad que
administran los Fondos Privados de Pensiones.
Su finalidad es devolver lo ahorrado al afiliado que
lleg a determinada edad y no alcanz a cotizar lo necesario para alcanzar a una Pensin de Vejez.
obtener una Pensin de Vejez y no puedan seguir cotizando, que el Fondo Privado de Pensiones generosamente devolver los aportes ahorrados, incluyendo
los rendimientos, pero en realidad es posible que el
capital que le falt, es muy mnimo, al punto que el
Estado lo podra completar a travs del Fondo de Solidaridad administrado por el Fondo Prosperar y as
acceder a una Pensin Vitalicia de Vejez.
Ley 100 de 1993.
Artculo 71. Garanta estatal de pensin mnima de
invalidez. En desarrollo del principio de solidaridad,
el Estado garantizar los recursos necesarios para
que los afiliados al Rgimen de Ahorro Individual con
Solidaridad, tengan acceso a una pensin mnima de
invalidez, cuyo monto mensual ser equivalente al salario mnimo legal mensual conforme a lo establecido
en el artculo 35 de la presente Ley.
La garanta estatal de pensin mnima operar de
conformidad con lo previsto en los artculos 83 y 84
de esta Ley.
Ley 100 de 1993.
Artculo 18. Base de cotizacin. Las personas
que perciban ingresos inferiores al salario mnimo
legal mensual vigente, podrn ser beneficiarias del
Fondo de Solidaridad Pensional, a efectos de que ste
le complete la cotizacin que les haga falta y hasta un
salario mnimo legal mensual vigente, de acuerdo con
lo previsto en la presente ley.
Requisitos para que la Nacin complete el capital
mnimo para acceder a Pensin de Vejez en Fondo
Privado
Si se llega a las edades de 62 hombre y 57 mujer y
los cotizantes no lograron acumular el capital mnimo, pueden pedir que la Nacin les complete, para
ello, tiene que demostrar que han cotizado un nmero
mnimo de semanas equivalentes a 1.150, en las que
se tendrn en cuenta no slo las cotizadas en el Fondo
Privado sino tambin las que en algn momento haya
cotizado al Fondo Pblico (ISS, Cajanal, Caprecom).
Lo anterior da derecho a que el Fondo de Garanta de
Pensin Mnima del rgimen de ahorro individual con
solidaridad, en desarrollo del principio de solidaridad,
les complete la parte que haga falta para obtener dicha
pensin (Art. 65 Ley 100). (Dichos recursos salen del
Fondo de Solidaridad Pensional el cual se financia en
parte, por el punto adicional de cotizacin que hacen
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Mujer
Ao
Semanas
60
55
2008
1125
60
55
2009
1150
60
55
2010
1175
En qu consiste?
60
55
2011
1200
60
55
2012
1225
60
55
2013
1250
62
57
2014
1275
62
57
2015
1300
Semanas
Monto Pensional
Igual a
1.000
1.050
65% + 2%
1.100
65% + 4%
Igual a
1.350
65% + 1.5%
1.400
65% + 3.0%
1.450
1.500
1.550
1.600
1.650
1.700
1.750
1.800
65% + 4.5%
65% + 6.0%
65% + 7.5%
65% + 9.0%
65% + 10.5%
65% + 12.0%
65% + 13.5%
65% + 15.0%
1.850
1.150
65% + 6%
1.200
65% + 8%
1.250
65% + 11%
1.300
65% + 14%
1.350
65% + 17%
1.400
65% + 20%
1.401 en adelante
1.300
Monto Pensional
Recuerde...
El Acto Legislativo 01 de 2005, limit a quienes
ya venan en transicin, a que se les segua respetando las normas ms benficas, siempre y cuando, para el 22 de julio de 2005, tengan cotizadas
al menos 750 semanas o su equivalente en tiempo
de servicios, a los cuales se les mantendr dicho
rgimen hasta el ao 2014.
151
Existen dos tipos de fondos de pensiones en Colombia, coexistentes y con dos similitudes, a saber:
Financiacin: A travs de aportes mensuales obligatorios y voluntarios de trabajadores dependientes o
independientes.
Solidaridad: La Ley 100 de 1993, art 65 y 66 establece
que en uno u otro fondo , cuando un hombre y mujer
llegan a la edad de 62 o 57 aos respectivamente y no
alcanzaron a generar el aporte mnimo para la pensin
mnima, la Nacin completar la parte faltante para
obtener la pensin con la condicin de que haya cotizado por lo menos 1.150 semanas.
1. Rgimen de Prima Media (RPM) con Prestacin Definida
Es aquel en el que todos los aportes van a un fondo
comn administrado por un por el Instituto de Seguro
Social y mediante el cual los afiliados o sus beneficiarios obtienen una pensin de vejez, de invalidez o
de sobrevivientes o una indemnizacin previamente
definidas, de acuerdo con lo establecido en dicha ley.
Dicho rgimen se caracteriza por ser un rgimen solidario de prestacin definida, en el cual los aportes de
los afiliados y sus rendimientos constituyen un fondo
comn de naturaleza pblica, que garantiza el pago
de las prestaciones de quienes tengan la calidad de
pensionados en cada vigencia, los respectivos gastos
de administracin y la constitucin de reservas de
acuerdo con lo dispuesto en la ley. As mismo, en este
rgimen el Estado garantiza el pago de los beneficios
a que se hacen acreedores los afiliados.
Este rgimen esta definido en el titulo II de la Ley 100
de 1993.
2. Rgimen de Ahorro Individual con Solidaridad: maneja fondos privados .
Rgimen que est basado en el ahorro proveniente de
las cotizaciones y sus respectivos rendimientos financieros, la solidaridad a travs de garantas de pensin
mnima y aportes al fondo de solidaridad, con el fin de
otorgar unas prestaciones que dependen del monto que
los afiliados tengan en su Cuenta de Ahorro Individual.
A la Cuenta de Ahorro Individual de un afiliado al
152
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RAIS ingresan las cotizaciones, los aportes voluntarios, los rendimientos financieros y el Bono Pensional
Tipo A si lo hubiere.
En este rgimen los afiliados tienen una cuenta individual de ahorro pensional, en la cual se abona una parte
del valor de sus cotizaciones y la de sus empleados,
las cotizaciones voluntarias, los bonos pensionales,
mas todos los rendimientos financieros que genera la
cuenta individual.
El monto de la pensin es variable y depende entre
otros factores del monto acumulado en la cuenta, de
la edad con la cual decida retirarse el afiliado, de la
modalidad de la pensin, as como de las semanas cotizadas y la rentabilidad de los ahorros acumulados.
Este rgimen esta definido en el titulo III de la Ley
100 de 1993.
Fondos Privados
Segn el artculo 90 de la Ley 100 de 1993:
Los fondos de pensiones del Rgimen de Ahorro Individual con Solidaridad sern administrados por las
Sociedades Administradoras de Fondos de Pensiones, cuya creacin se autoriza.
Las sociedades conformes con lo establecido en las
disposiciones legales vigentes administren fondos de
cesanta, estn facultadas para administrar simultneamente fondos de pensiones, previo el cumplimiento
de los requisitos establecidos en la presente Ley.
Los fondos privados los cuales ya tienen la modalidad
de Multifondos, consisten en que el cotizante le pueda
informar al Fondo en que forma quieren que le administren sus ahorros pensionales y as pueda crecer a un
mayor ritmo, pero con los riesgos que eso significa.
Alto
Medio
Fondo de
Mayor
Riesgo
Multifondos en Pensiones
Fondos Privados
-RaisFondo
Moderado
N ivel
de
riesgo
Fondo
Conservador
Bajo
Inicio
Reconocimiento
Consolidacin
Retiro
153
de aportes
154
Pensin Sancin
Tiempo
Laborado
Entre 10 y 15 aos
15 aos o ms
Edad
mnima
Monto de
la pensin
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155
Anexo. Normatividad
Norma
Asunto
Ubicacin
Leyes
Ley 44 de 29-12-1980
Por la cual se facilita el procedimiento de traspaso y pago oportuno de las sustituciones pensionales.
Ley 51 de 06-12-1983
Ley 50 de 28-12-1990
1.4 Salario
1.13 Retencin en la Fuente sobre Pagos
Laborales
2.2 Aportes a Seguridad Social
2.2.6 Mora de independiente en salud no
hay desafiliacin, pero si suspensin y
cobro con intereses
4.1.1 Enfermedad o accidente profesional
y no profesional
4.1.4 Aporte a seguridad social y parafiscales durante incapacidad o licencia
5.2.2 Mora en pago de aportes
5.2.3 Prexistencias mdicas y embarazos,
no son obstculo para afiliarse a EPS
5.3 Cuota Moderadora y Copago
5.5.1 Clases de Pensiones
5.5.2 Pensin Sancin
5.7 Rgimen de Transicin
Ley Mara
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157
Norma
158
Asunto
Ubicacin
1.5.3 Vacaciones
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Norma
Asunto
Ubicacin
1.5.1 Cesantas
/ Multifondos: dos nuevas formas en que
administrarn las Cesantas
1.4 Salario
Licencia de Maternidad.
2.2.3 Cobro coactivo a empleadores contratantes y contratistas por evasin a seguridad social
5.2.5. Multa por incumplir cita odontolgica y diagnstica; pero NO para general
y especialista
5.5 Pensiones
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159
Norma
Asunto
Ubicacin
Minproteccin. Por el cual se reglamenta la afiliacin y las cotizaciones al Sistema General de Riesgos Profesionales.
Minproteccin. Por el cual se expiden normas sobre el rgimen subsidiado del Sistema General de Seguridad Social en Salud y se dictan
otras disposiciones.
Minhacienda. Por el cual se adoptan unas disposiciones reglamentarias de la Ley 100 de 1993, se
reglamenta parcialmente el artculo 91 de la Ley 488 de diciembre
24 de 1998, se dictan disposiciones para la puesta en operacin
del Registro Unico de Aportantes
al Sistema de Seguridad Social
Integral, se establece el rgimen
de recaudacin de aportes que financian dicho Sistema y se dictan
otras disposiciones.
Decretos
160
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Norma
Asunto
Ubicacin
Minproteccin. Por el cual se definen las actividades de alto riesgo para la salud del trabajador y
se modifican y sealan las condiciones, requisitos y beneficios del
rgimen de pensiones de los trabajadores que laboran en dichas actividades.
5.5 Pensiones
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161
Norma
Asunto
Ubicacin
Departamento Administrativo de
la Funcin Pblica - Ley Antitrmites
1.10.1 Teletrabajo
Resolucin 221
05-2012
2.2.3 Cobro coactivo a empleadores contratantes y contratistas por evasin a seguridad social
Prueba de embarazo
Resoluciones
de 10-
Sentencias
162
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Norma
Asunto
Ubicacin
Demanda de inconstitucionalidad
parcial contra el inciso II (parcial)
del pargrafo 4 del artculo 9 de la
Ley 797 de 2003.
Demanda de inconstitucionalidad
contra la expresin "madre" que
hace parte del inciso 2 del pargrafo 4 del artculo 33 de la Ley
100 de 1993 "por la cual se crea
el sistema de seguridad social integral y se dictan otras disposiciones" modificado por el artculo 9
de la Ley 797 de 2003 "por la cual
se reforman algunas disposiciones
del sistema general de pensiones
previsto en la Ley 100 de 1993 y
se adoptan disposiciones sobre los
Regmenes Pensionales exceptuados y especiales"-
Derecho al mnimo vital y la seguridad social de afiliada como trabajadora independiente a quien la
entidad le niega el reconocimiento
y pago de la licencia de maternidad
por no haber cotizado durante todo
el tiempo de la gestacin, desconociendo que se trata de mujer cabeza
de familia.
Demanda de inconstitucionalidad
contra el artculo 227 (parcial) del
Cdigo Sustantivo del Trabajo
163
164
Norma
Asunto
Sentencia 1476-2006 de
2011
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Ubicacin
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