CSJN, "Manzo", fallos 327: 471, 2004

-I La presente contienda negativa de competencia se suscita

entre la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil y
Comercial Federal -Sala II- y el titular del Juzgado Nacional en
lo Contencioso Administrativo Federal N 9.
- Flix Manzo promovi juicio ordinario, ante el Juzgado
Nacional en lo Civil y Comercial Federal N 4, contra AGUAS
ARGENTINAS S.A., a fin de que se determine la naturaleza y
composicin de la tarifa que debe abonar a la demandada en
concepto de tasa retributiva, por la prestacin del servicio de
provisin de agua y cloacas en su domicilio, ubicado en el
partido de Quilmes.
Manifest que el inmueble de su propiedad se encuentra
construido por plano de obra ejecutada, motivo por el cual
debe soportar un precio excesivo por tal servicio, en tanto se
tiene en cuenta no slo la informacin del consumo efectivo
que surge del medidor sino tambin la superficie cubierta, lo
cual es injusto.Asimismo, solicit la concesin de una medida cautelar, a fin
de que se ordene la restauracin del servicio de agua y
cloacas que fue interrumpido a pedido de la demandada.La empresa Aguas Argentina S.A., solicit que se integren a la
litis al Estado Nacional y al E.T.O.S.S. y plante excepcin de
incompetencia, por considerar que la causa corresponde al
fuero contencioso administrativo federal.Sin embargo, el titular del Juzgado Nacional en lo Civil y
Comercial Federal N 4, hizo lugar a la citacin de tercero
respecto del Estado Nacional y del E.T.O.S.S. pero rechaz la
excepcin de incompetencia.Dicho pronunciamiento fue apelado y, la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal resolvi declararse
incompetente, con fundamento en que en el sub lite se
cuestiona la integracin de los regmenes tarifarios que
surgen de marco regulatorio de la concesin respectiva, por lo
que la materia del pleito resulta propia de la Justicia Nacional
en lo Contencioso Administrativo Federal.Por su parte, la titular del Juzgado Nacional en lo Contencioso
Administrativo
Federal
N
9,
tambin
declar
su
incompetencia. Para as decidir, sostuvo que, si bien el art. 69

del decreto 999/92 establece que en todos los juicios en que

sea parte el Ente Regulador sern competentes los tribunales
federales en lo contencioso administrativo segn la materia y
el territorio, en el sub examine no se otorga intervencin
alguna al Ente Regulador, de tal forma que tampoco aparecen
cuestionados actos emanados de la Administracin Nacional o
de entes pblicos estatales y, por lo tanto, la materia en
debate resulta ajena a ese fuero.A mi modo de ver, de tal exposicin se desprende que la
pretensin del actor consiste en obtener que se determine un
precio justo a abonar en concepto de tasa retributiva de
servicio de aguas y cloacas, por lo que la cuestin debatida en
autos no se encuentra ceida a una relacin contractual entre
particulares sino, se encuentra en tela de juicio la aplicacin
del rgimen de tarifas vigente como as tambin normas
vinculadas al contrato de concesin celebrado entre el Estado
Nacional y Aguas Argentinas S.A.En su mrito, es mi parecer que resulta clara la prioritaria
relevancia
que
los
aspectos
propios
del
derecho
administrativo asumen para la solucin del caso, sin perjuicio
de que, adems de la legislacin especial, puedan llegar a
aplicarse normas del derecho comn, que pasaran a formar
parte, por va de integracin subsidiaria, del plexo de
principios de derecho pblico.Por todo lo expuesto, opino que la presente causa debe
continuar su trmite ante la Justicia Nacional en lo
Contencioso Administrativo Federal, por intermedio del
Juzgado N 9 que intervino en la contienda.De conformidad con lo dictaminado por el seor Procurador
General de la Nacin, se declara que resulta competente para
conocer en las actuaciones el Juzgado Federal de Primera
Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal n 9, al que
se le remitirn.
Maruba SCA, fallos 321:1784, 1998
Considerando: 1. Que la sala II de la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal, al confirmar la
sentencia de primera instancia, admiti la demanda
promovida por la firma Maruba S.C.A. contra el Estado
nacional (Ministerio de Obras y Servicios Pblicos, Secretara

de la Marina Mercante), y conden a la demandada a pagar la

suma de U$S 13.785.906,58, de conformidad con lo previsto
en la ley 23.928, y a partir de all, y hasta la cancelacin del
crdito, el inters previsto en el art. 6 "in fine" de la ley
23.982.
2. Que el REX resulta formalmente procedente, toda vez que
fue deducido contra una sentencia definitiva recada en una
causa en la que la Nacin es parte y el valor cuestionado,
debidamente actualizado, supera el mnimo legal previsto en
el art. 24, inc. 6, apart. "a", del dec. ley 1285/58, con ms la
actualizacin dispuesta por la ley 21.708 y por la res. 1360/91
de esta Corte.
3. Que mediante la ley 22.385 --dictada de acuerdo con las
disposiciones de la ley 22.177, se dispuso la privatizacin de
la Empresa Flota Fluvial del Estado y la venta de sus bienes,
condicionada de modo de mantener sin interrupcin la
prestacin de los servicios que realizaba la empresa, entre
ellos el de remolque de maniobra en puertos de jurisdiccin
nacional, declarado servicio pblico por la ley 21.892, cuyo
art. 5 establece que para la determinacin de las tarifas por
la explotacin del servicio, se atender a una razonable
rentabilidad del permisionario.
4. Que, en dicho marco normativo, se efectuaron las
licitaciones pblicas, en las que la firma Maruba S.C.A.
Empresa de Navegacin Martima result adjudicataria de las
agrupaciones de remolcadores de maniobra.
En los pliegos de clusulas particulares para ambas
licitaciones se determin que la venta de las unidades se
realizaba con la obligacin a cargo del adquirente de
destinarlas en forma ininterrumpida a la prestacin del
servicio pblico de remolque maniobra con sujecin a la
normativa reglamentaria por el plazo mnimo de 10 aos y en
su puerto de destino.
5. Que la empresa inici la demanda de autos persiguiendo la
indemnizacin de los perjuicios derivados del incumplimiento
contractual que imput a la demandada.
Sostuvo que, durante la ejecucin de los contratos, la ex
Secretara de Intereses martimos y el Ministerio de Obras y
Servicios Pblicos de la Nacin modificaron las pautas

tarifarias vigentes al momento de perfeccionarse aqullos, y

que esas alteraciones sucesivas fueron deteriorando la
ecuacin econmico-financiera del contrato y diluyendo
totalmente las expectativas de obtener una razonable
rentabilidad como contrapartida a la prestacin del servicio.
Afirm que, para ponderar la afectacin a la ecuacin, deba
considerarse no slo la "razonable rentabilidad" que la
autoridad deba asegurar de conformidad con lo dispuesto,
sino tambin el precio abonado por la compra de los
remolcadores, como asimismo la nota remitida por su parte al
Subsecretario de Intereses Martimos, con fecha 12 de
noviembre de 1981.
En dicha nota, la empresa manifest que, a su juicio, el Estado
haba transferido los remolcadores dentro de un cuadro
econmico-financiero cuyas condiciones l mismo fij, y, por
lo tanto, estaba obligado a preservarlas para garantizar la
obligatoriedad, continuidad y regularidad del servicio y para
preservar la ecuacin econmico-financiera de los adquirentes
y permitirles de ese modo cumplir con los compromisos de
pago que contrajeron de acuerdo con las bases y condiciones
de las licitaciones. Entendi que la posterior actitud de la
Administracin, que no contest la nota pero se present a
firmar los boletos de compraventa de las embarcaciones,
denot que la interpretacin formulada en aqulla era
correcta y que el contrato importaba la garanta de la
intangibilidad de la ecuacin y su principal elemento, el
cuadro tarifario.
6. Que el a quo consider acreditada la responsabilidad de la
demandada con fundamento en que los sucesivos cambios
tarifarios causaron perjuicios a la actora.
Sostuvo que en el "sub examine" se presentaba una situacin
obligacional compleja y que la ecuacin econmico-financiera
configuraba un concepto amplio que no poda valorarse
nicamente mediante la pauta establecida en el art. 5 de la
ley 21.892, que slo tuvo por mira reglamentar en forma
genrica el servicio; valor, asimismo, la incidencia de la nota
remitida por la contratista.
7. Que la demandada se agravia de que la cmara haya
desconocido el derecho vigente, aplicable para la

determinacin de las tarifas, en el caso, el citado art. 5 de la

ley 21.892, que delimita por imperio legal la ecuacin
econmica-financiera del contrato. Asimismo, sostiene que el
a quo desconoci el significado del principio de garanta
contenido en la "adecuada rentabilidad" y, por ltimo, se
agravia de la valoracin que la cmara realiz de la nota
enviada por la actora y de su falta de respuesta.
8. Que cabe recordar que la empresa Maruba S.C.A. adquiri
los remolcadores correspondientes a las agrupaciones citadas
con la obligacin de prestar, en rgimen de concesin, el
servicio pblico de remolque maniobra en los puertos
mencionados.
9. Que, en todo rgimen de prestacin de servicios pblicos
por medio de concesionarios las tarifas son fijadas, aprobadas
o verificadas por el poder pblico conforme a lo que disponen
la ley o el contrato, atribucin que tiene en mira
consideraciones de inters pblico, tales como asegurar la
prestacin del servicio en condiciones regulares y la
proteccin del usuario.
10. Que, en efecto, la responsabilidad del Estado concedente
y su autoridad no se detienen en el momento del
otorgamiento de la concesin y, por ello, resulta ilegtima la
pretensin de que un rgimen tarifario se mantenga
inalterado a lo largo del tiempo si las circunstancias imponen
su modificacin, ya que ello implicara que la Administracin
renunciara ilegtimamente a su prerrogativa de control de la
evolucin de las tarifas y, en su caso, de la necesidad de su
modificacin, y, por otra parte, afectara el principio de
igualdad en la licitacin, ya que los dems oferentes, al
momento de presentarse en aqulla, tuvieron en cuenta las
pautas de posible modificacin tarifaria posterior, y sobre esas
condiciones efectuaron sus propuestas.
11. Que las atribuciones de la Administracin Pblica en
materia de tarifas no se ejercen en forma discrecional, sino
sujetas a la demostracin objetiva del fundamento de las
modificaciones que se efecten, circunstancia que la cmara
entiende que no se ha cumplido debidamente en el caso.
13. Que, en efecto, en en las resol. Donde se modifican las
tarifas se hace referencia a la necesidad de dotar al servicio

de una economicidad y flexibilidad acorde con las necesidades

de la actividad portuaria; a la ponderacin de la distinta
evolucin observada entre el tipo de cambio y los ndices de
precios internos, que rigen para los ingresos y costos
respectivamente; a la necesidad de satisfacer tanto los
intereses de las empresas prestatarias como los de los
usuarios, a la variacin de los componentes del costo de
operacin del servicio; y al objetivo de mantener la relacin
costos e ingresos de los permisionarios.
14. Que, sin embargo, an cuando las tarifas no constituyen
un precio nico e inmutable para regir durante todo el tiempo
de la concesin, el concesionario tiene derecho a reclamar la
indemnizacin correspondiente en el caso de que los nuevos
precios alteren la ecuacin econmico-financiera de la
concesin. En el caso, para la determinacin de las tarifas, la
autoridad de aplicacin estaba obligada a asegurar que el
concesionario obtuviera una "razonable rentabilidad" por la
explotacin del servicio, pauta que atenuaba sensiblemente el
riesgo empresario, y que la actora acept al realizar sus
ofertas, momento en el que expres que conoca y prestaba
conformidad a la totalidad de los documentos y condiciones
que integraban los pliegos de las licitaciones y, en
consecuencia, al rgimen normativo al que se someta.
15. Que, en tales condiciones, para ser resarcida, la actora
debi acreditar el perjuicio que dice haber sufrido, exigencia
con la que no cumpli, ya que del informe pericial contable
surge que, si bien las resoluciones que modificaron las pautas
tarifarias originarias produjeron "un cierto menoscabo" de la
rentabilidad empresaria, los ingresos obtenidos por la
empresa por la explotacin de las concesiones de los servicios
de remolque maniobra, habran sido razonables; y, asimismo,
que no se detectaron elementos concretos segn los cuales la
actora haya tenido quebrantos en la explotacin de las
concesiones portuarias sino que, por el contrario, hubo
utilidad en el acumulado.
16. Que, carece de fundamentacin la sentencia de la cmara
mediante la que se hizo lugar a la demanda por la totalidad
de las diferencias que el perito contador calcul entre los
servicios efectivamente facturados con sus respectivos

valores y la facturacin que hubiera resultado de haberse

mantenido el rgimen tarifario vigente al momento de la
celebracin de los contratos, ya que la actora no tena
derecho a ellas sino al aseguramiento de una rentabilidad
razonable.
19. Que la alegacin de la actora acerca de que abon por los
buques un precio superior al valor de tasacin de los
remolcadores en su conjunto --con lo que, cabe sealar,
obtuvo una mejor posicin para resultar adjudicataria en las
licitaciones-- no puede hacer perder de vista que la tarifa
razonable cuya percepcin se garantiz se calculaba sobre la
base de una normal y racional prestacin del servicio que, por
ende, no cubra el riesgo que la actora --que contaba con
suficiente especializacin en la materia-- voluntaria y
conscientemente asumi al abonar el precio de los barcos.
21. Que no obsta a ello que la comitente no haya respondido
la nota enviada por la empresa ya que, como esta Corte ha
sostenido, el silencio de la administracin no vale como
consentimiento tcito de los rganos estatales ya que se trata
de una conducta inapta para ser considerada como una
manifestacin positiva de voluntad, pues salvo disposicin
expresa del orden normativo, el silencio debe ser interpretado
en sentido negativo. Nada debe tomarse como concedido sino
cuando es dado en trminos inequvocos o por una
implicancia igualmente clara. La afirmacin necesita ser
demostrada, el silencio es negacin y la duda es fatal para el
derecho del concesionario .
Por ello, se declara procedente el recurso ordinario y se
revoca la sentencia apelada
Davaro Sal c/ Telecom S.A., fallos 315:1883, 1992
I. El juez nacional de Comercio a cargo del Juzgado N 11 de
esta Capital Federal, resolvi inhibirse de oficio en las
actuaciones y al entender que resultaba competente la
justicia en lo civil y comercial federal, remiti los autos a dicho
fuero. El magistrado titular del Juzgado en lo Civil y Comercial
Federal, declin la competencia atribuida y orden la remisin
de la causa al fuero federal en lo contencioso administrativo,
decisin sta que apelada por la actora, fue resuelta por el
tribunal de alzada, quien confirm el decisorio con remisin al

dictamen del fiscal de Cmara, que asignaba la competencia a

los tribunales ordinarios en materia comercial. No obstante,
los autos fueron remitidos al Juzgado Federal Contencioso
Administrativo, cuyo titular se declar a su vez incompetente
y envi la causa nuevamente al Juzgado Nacional de Comercio
que haba entendido originariamente.
III. El actor dedujo demanda sumarsima contra Telecom
Argentina. Impugn, por esta va facturaciones que efectu la
empresa
demandada,
las
cuales
incluan
llamadas
internacionales que no fueron realizadas.
Agreg que frente a reclamos que hizo efectivos se le inform
que la cuestin resultaba ajena a Telecom y que el interesado
deba dirigirse sobre el punto a la Sociedad Prestadora del
Servicio Internacional S.A.
Indic asimismo que la demandada se neg a recibir el pago
que el actor ofreci de los rubros abono y pulsos excedentes.
Resalt que su obrar ilegal e ilegtimo as como los perjuicios
econmicos que le fueron ocasionados, imponen una
intervencin judicial en la cuestin a fin de restablecer los
derechos restringidos.
Puso finalmente de resalto la naturaleza contractual de la
relacin jurdica que lo vincula a la demandada.
Creo oportuno poner de resalto sobre el particular que, de
acuerdo con los hechos expuestos en la demanda, en el sub
lite no aparecen cuestionados actos emanados de la
administracin nacional o de entes pblicos estatales.
Ello me lleva a considerar que el presente proceso no puede
considerarse comprendido prima facie entre las causas
contencioso administrativas a que se refiere el art. 45, inc. a)
de la ley 13.998. Y desde que se trata de una cuestin
suscitada en el marco de las relaciones jurdicas contractuales
entre particulares corresponde, a mi modo de ver, que sea la
justicia nacional de primera instancia en lo civil y comercial
federal la que siga conociendo en el juicio.
Considerando: declrase la competencia para conocer en las
actuaciones, del juez a cargo del Juzgado Nacional de primera
instancia en lo Civil y Comercial Federal N 7.
Disidencia de los doctores Barra y Fayt:

Considerando: 3 Que, con prelacin al anlisis de lo relativo a

la cuestin de competencia, parece conveniente realizar
algunas consideraciones en torno de las particularidades y
caractersticas que presenta, en la actualidad, la prestacin
del servicio telefnico.
As, se torna aconsejable reparar que, en la esfera de
actividades enunciada, ha ocurrido en el pas lo que puede
denominarse "privatizacin por delegacin de cometidos". Tal
privatizacin importa la transferencia, desde el sector pblico
al privado, del ejercicio de la competencia que la
administracin tiene respecto de determinada actividad; en
cambio, si la transferencia hubiera sido de la titularidad de la
competencia, sta sera una dejacin, un cese de la
responsabilidad que tal titularidad supone. En sntesis: en el
primer caso se est ante un supuesto de privatizacin
relativa, mientras que el segundo supuesto presupone una
privatizacin plena y absoluta, sin perjuicio de estar ambas
previstas en la ley 23.696.La primera de las transferencias
enumeradas
se
denomina,
delegacin
y
es
sta,
precisamente, la figura que debe ser contemplada en el sub
lite. La Cmara Federal ha dicho que la concesin es un acto
legislativo en cuya virtud el Estado hace delegacin de
facultades en una empresa, para la debida realizacin de un
servicio
pblico,
dentro
de
los
lmites
prefijados,
determinando las condiciones de tiempo, forma y elementos
de la construccin y explotacin, privilegios y exenciones
otorgados a la empresa, derechos y ventajas reservados por
el Estado, para s o para determinadas manifestaciones de la
vida nacional.
Por su parte, este tribunal, tiene expresado que la concesin
es primordialmente un acto de gobierno que tiene por fin
organizar un servicio pblico de inters general, pese a los
aspectos contractuales que quepa reconocrsele.
En tales condiciones, el cambio del sujeto prestador del
servicio pblico, no debe importar para el tercero (usuario),
una modificacin sustancial de su status garantizado que se
plasma en relaciones jurdicas regidas por el derecho pblico
en general y el administrativo en particular.

4 Que a esta altura es pertinente diferenciar los servicios que

conforman el ncleo central de la delegacin, de aquellos
otros que no estn referidos especficamente a aqul y que
son los que se prestan en competencia. En cuanto a los
primeros, ellos estn constituidos por: la provisin de enlaces
fijos de telecomunicaciones que integran la red telefnica
pblica o que estn conectados a dicha red y la provisin de
servicios de telefona urbana, interurbana e internacional de
voz viva.
A su vez, los servicios prestados en competencia comprenden:
la ampliacin, informacin y procesamiento de datos, la
telefona mvil y toda prestacin que no pueda ser definida
como "servicio bsico", el que ha quedado a su vez delimitado
por las actividades detalladas en el prrafo que antecede, que
conforman el rgimen jurdico y marco regulatorio de la
actividad delegada. Estas normas son de indudable carcter
federal, lo que determina la competencia federal ratione
materiae.
5 corresponde ahora decidir qu tribunales de ese fuero de
carcter excepcional, son los competentes. Conviene recordar
en el presente decisorio, se anticip el concepto que, para el
tercero (usuario) carece de relevancia el cambio del sujeto
prestador del servicio pblico. Ello es as porque, la relacin
que se presenta como definitoria del rgimen jurdico
aplicable, es la que vincula al delegante (administracin
pblica) con el tercero (usuario), a travs del delegado
(concesionario) y en la que a su vez, el delegado, se
encuentra constreido en su desenvolvimiento a respetar los
caracteres jurdicos relativos al servicio pblico que presta
todos ellos en beneficio de la situacin garantizada del
usuario, identificados por la doctrina bajo los ttulos de:
continuidad, regularidad, igualdad, generalidad, uniformidad y
obligatoriedad, los que surgen tambin del pliego de
condiciones generales que integra el plexo normativo
regulatorio de la mentada privatizacin por delegacin de
actividades.
6 Que en tales condiciones, no puede sino admitirse que las
relaciones entre los usuarios y el concesionario de dicho
servicio, habrn de encontrarse, por fuerza, regidas por el

derecho administrativo; no solamente por las razones antes

expuestas, sino tambin porque debe de modo necesario
tenerse en cuenta la posicin que se reserva la
administracin,
creando
la
comisin
nacional
de
telecomunicaciones, a quien se acuerda competencia para
resolver en instancia administrativa, los reclamos de los
usuarios u otras partes interesadas y tambin para intervenir
en todo lo vinculado con la prestacin del servicio telefnico,
normas que no hacen sino confirmar la incidencia del derecho
administrativo sobre la compleja relacin: delegantedelegado-usuario.
Igualmente el reglamento aprobado relativo al rgimen de
reclamaciones del usuario ante el delegado, por problemas de
mal funcionamiento del servicio o defectos en la facturacin
con plazos breves para su satisfaccin y con una instancia
(administrativa) ante aquella comisin, para los supuestos
incumplimientos por parte de quienes presten el servicio
telefnico,
7 Que las cuestiones a las que acaba de hacerse referencia,
resultan propias del mbito dentro de cual tiene vigencia el
derecho administrativo; de manera que los conflictos que se
susciten en materias como de la que se trata en el sub lite,
debern ser resueltos a tenor de las prescripciones contenidas
en aqul
Por ello declrase la competencia para conocer en estas
actuaciones del juez a cargo del Juzgado Nacional de primera
instancia en lo Contencioso Administrativo Federal.