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1 INTRODUO
Na cincia jurdica, existem alguns posicionamentos que,
sustentados por alguns autores ao longo dos anos, acabam por se
tornar verdades absolutas. Diante disso, outros doutrinadores
passam a repetir o que aqueles haviam dito. Consequentemente,
os magistrados tendem a aplicar tal orientao em suas decises.
Assim, acaba-se criando um dogma que todos insistem em
1
Artigo extrado de Trabalho de Concluso de Curso realizado como exigncia parcial para
obteno do ttulo de Bacharel em Direito, no Curso de Direito da Pontifcia Universidade
Catlica do Rio Grande do Sul PUCRS, aprovado com grau mximo pela banca examinadora
composta pelo Prof. Orientador Vitor Antonio Guazzelli Peruchin, Prof. Alexandre Lima
Wunderlich e Prof. Felipe Cardoso Moreira de Oliveira, em 26 de junho de 2014.
2
Acadmico do Curso de Direito da Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul.
Email: enrico.sanseverino@canterji.adv.br.
2
repetir, sem nem mesmo refletir se aquele posicionamento est
certo, e em quais situaes deve ele ser aplicado.
Um desses dogmas criados pel a cincia jurdica pode ser
encontrado no Tribunal do Jri, mais especificamente na deciso
de pronncia, proferida ao final da primeira fase de julgamento do
jri. Quando se fala em deciso de pronncia, h, repetidamente, a
orientao de que, em havendo dvida, deve o acusado ser levado
a julgamento pelo Tribunal do Jri, vigorando, nessa fase, o velho
brocardo
in
dubio
pro
societate .
No
entanto,
em
algumas
longo
da
histria
jurdica
brasileira,
temos
inmeros
havia
materialidade. 3 Anos
depois,
suposta
vtima
por
provas
testemunhais
meramente
indicirias. 5
3
Mesmo diante disso, o magistrado insistiu na pronncia e, ainda,
manteve os investigados presos. 6
pronncia.
Por
fim,
analisa r-se-
qual
fundamento
2 A DVIDA NA PRONNCIA
2.1 CONSIDERAO PRELIMINAR
Neste
tpico,
buscar-se-
uma
definio
da
deciso
de
pronncia no contexto do tema deste estudo. Para isso, discorrer se- sobre a funo da pronncia, ou seja, qual a razo de estar
colocada ao final da primeira fase de julgamento, marcando a
passagem de uma para outra.
Esta deciso foi, posteriormente, muito criticada por Joo Alamy Filho, advogado dos irmos
Naves. ALAMY, Joo Filho. Op cit., p. 190-194.
7
O caso, por sua relevncia para a histria jurdico-brasileira, posteriormente virou filme: O
CASO DOS IRMOS NAVES. Jean-Claude Bernardet e Lus Srgio Person. Elenco: Anselmo
Duarte, John Herbert, Juca de Oliveira e Raul Cortez. 1967. 92 minutos. Preto e branco. MC
Filmes Distribuidora.
4
A seguir, tratar-se- sobre a materialidade e autoria delitiva,
bem como sobre as consequncia s que a falta desses elementos
trar para o desenrolar da deciso e do curso do processo. Ainda,
sero abordadas as formas que os magistrados poderiam utilizar
para a soluo da questo, com a aplicao dos brocardos do in
dubio pro societate , ou do in dubio pro reo .
(ainda
na
fase
do
denominado
como
efeito
encerramento
da
fase
5
instncias superiores quanto matria de mrito. O que pode
ocorrer, em determinados casos taxativamente previstos no artigo
593, III, do Cdigo de Processo Penal, qu e o tribunal ad quem
submeta o ru a novo julgamento pelo Tribunal do Jri. Pode,
ainda, o tribunal fazer a devida retificao quando houver erro na
deciso de primeiro grau.
Na
deciso
de
pronncia,
no
caso
de
dvida
sobre
palavra
final
caberia,
ento,
ao
Conselho
de
forma,
veredictos,
alegando
alguns
princpio
magistrados
da
acabam
soberania
dos
delegando
conforme
materialidade
do
Jade r
Marques,
crime
por
parte
exigncia
do
juiz
da
certeza
influiria
no
livre
deve
evitar
que
um
inocente
seja
submetido
sentido
de
que
pronncia
deve
funcionar
como
um a
10
6
a funo do juiz togado na fase de pronncia
a de evitar que algum que no merea ser
condenado possa s -lo em virtude do julgamento
soberano,
em
deciso,
qui,
de
vingana
pronncia
excluir
do
julgamento
popular
Com
isso,
autor
posiciona -se
contra
toda
qualquer
413.
pronunciar
O
o
juiz,
acusado,
fundamentadamente,
se
convencido
da
de
autoria
ou
de
participao.
Chiaradia
Neto,
em
uma
aproximao
co m
as
CHIARADIA NETO. A pronncia e sua natureza. Revista dos Tribunais. Volume 301.
Novembro/1960. p. 12.
16
ALVES, Roque de Brito. Dos indcios no processo penal. Recife: Grfica Ipanema, 1964. p.
136.
17
PORTO, Hermnio Alberto Marques. Jri: procedimento e aspectos do julgamento. So
Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1973. p. 52.
18
Art. 408: Se o juiz se convencer da existncia do crime e de indcios que o ru seja o seu
autor, pronunci-a-lo-, dando os motivos de seu convencimento.
(...)
8
Nassif e Mrcio Andr Keppler Fraga, a prova da exis tncia do
crime, nos delitos que deixam vestgios, poder se dar por meio do
auto de necropsia ou do auto de exame do corpo de delito.
Contudo, quando no se deixarem vestgios, ainda poder ser feita
a prova da existncia do crime por outros meios. Assim, pode-se
afirmar ser esta mais ampla do que a prova da materialidade. 19
Contudo, nada impede que a prova da materialidade seja
tambm feita por outros meios, inclusive testemunhais , conforme
dispe
artigo
167
do
Cdigo
de
Processo
Penal.
Assim,
juiz
no
precisa
convencer -se
de
que
fato
de
Processo
Penal,
ao
exigir
convencimento
do
provas
existentes
(ex.:
determinado
supor,
imaginar,
ou
presumir
BOSCHI, Marcus Vinicius (org.). Cdigo de processo penal comentado. Porto Alegre: Livraria
do Advogado Editora, 2008 p. 341.
20
BOSCHI, Marcus Vinicius (org.). Op cit., p. 341.
21
NUCCI, Guilherme de Souza (org.). Op cit., p. 35.
9
da materialidade. O convencimento objetivo (a
materialidade resta induvidosa). A valorao da
prova que pode ser subjetiva (melhores so
estas provas; piores so aquelas). 22
no
se
pode
confundir
uma
deciso
Para
no
se
recebimento
exige
da
prova
inicial
cabal
de
acontecer
durante
instruo
22
NUCCI, Guilherme de Souza. Tribunal do Jri. 4. ed. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2013. p. 84.
23
ALVES, Roque de Brito. A prova criminal. Justilex, Ano VI, N 64.
10
pode haver um juzo de certeza da autoria, pois
isso incompatvel com o procedimento. 24
tocante
autoria,
daquele
realizado
no
momento
do
assim
ser,
depoimento
isolado
de
outros
casos
de
indcios
fracos,
so
forma,
afirma
Hermnio
Marques
Porto
que,
na
para
pronncia,
devem
existir
indcios
veementes ,
24
11
Desse modo, cumpre esclarecer o que se entende por indcios
suficientes capazes de levar ao recon hecimento da autoria. Na
definio dada por De Plcido e Silva, indcio quer significar o
fato
ou
srie
de
fatos,
pelos
quais
se
pode
chegar
ao
autorize,
por
induo,
concluir -se
devidamente
provado,
suscetvel
de
condu zir
ao
29
12
no pode haver uma sentena de pronncia
prolatada com base em indcios leves, vagos,
imprecisos,
meras
presunes
ou
suspeitas
presunes,
ligeiras
desconfianas
ou
denncia,
juridicamente,
porm,
a
uma
jamais,
tecnicamente,
pronncia,
da
mesma
forma,
Jos
Frederico
Marques
estabelece
como
to -s
possvel
autoria
que
ao
denunciado se atribui.
Se os elementos de convico constantes dos
autos no demonstrarem, suficientemente, ser o
ru suspeito da prtica do crime, a possibilidade
de futura prova nesse sentido obriga a que se
33
ALVES, Roque de Brito. Dos indcios no processo penal. Recife: Grfica Ipanema, 1964. p.
138-139.
34
ALVES, Roque de Brito. A prova criminal. Justilex, Ano VI, N 64.
35
MARQUES, Jos Frederico. A instituio do jri. So Paulo: Saraiva, 1963. p. 223.
13
decrete
ento,
impronncia.
insuficiente
A
para
prova
levior ser,
demonstrar
Com
suficiente,
isso,
possvel.
36
deve -se
entender
empregada
pela
lei,
que
quer
expresso
significar
indcio
p robabilidade
o que
vai
seus
diferentes
significados.
Assim,
para
aut or,
36
14
Mrcio Andr Keppler Fraga que, sendo possvel a condenao
pela prova dos autos, deve o ru ser pronunciado:
Se o caderno probatrio apresenta elementos
que tornem possvel tanto a condenao como a
absolvio, deve o ru ser pronunciado, e no
impronunciado,
porque
ausente
um
juzo
de
das
razes
favorveis
ao
no
teria
sido
ele
autor.
essa
41
15
competncia para julgar os crimes contra a vida
quando este existe, h prova de autoria ou
participao do ru e no est demonstrada
nenhuma excludente ou justificativa. 42
causas
acusado.
excludentes
Contud o,
de
caberia
ilicitude
ao
ensejaria
prprio
absolvio
imputado
do
apresentar
16
transformao do Tribunal do Jri em palco de disputa entre
acusao e defesa. Com isso, pode o promotor, quando mais
experiente, levar vantagem, em detrimento do advogado de defesa,
ainda que este esteja com a razo. 46
No mesmo sentido a opinio de Jos Frederico Marques,
afirmando que a prova que se exige para a pronncia to s a do
fato
tpico.
Quando
no
estiver
provada
incidncia
das
para
que
denncia
se
tenha
por
justificativa
que
torne
fato
tpico
ou
impronunciar,
circunstncias
visto
dessa
que,
em
natureza,
face
lhe
de
resta
do
elementos
magistrado,
do
crime,
sobre
no
esses
pode
dois
juiz
ocorrer
no
campo
da
tipicidade,
ou
17
Dessa forma, apoiando -se em julgado do Tribunal de Justia
do Rio Grande do Sul 49, Evandro Lins e Silva conclui que, quando a
dvida
se
der sobre
autoria
e/ou
materialidade,
impe -se
informao
trazida
por
James Tubenchlak,
na
49
18
Assim, muito se afirma que a dvida na fase de pronncia
deve
ser
resolvida
em
prol
da
sociedade,
no
interesse
da
proferi-la,
porquanto
no
exige
ela
juzo
de
certeza.
uma
sobreposio
do
interesse
social
pelo
interesse
admissibilid ade
da
acusao
(recebimento
da
condenao
feita
53
pelo
magis trado,
influindo
no
livre
58
JESUS, Damsio. Cdigo de processo penal anotado. 22. ed. So Paulo: Saraiva, 2005. p.
336.
54
LEAL, Saulo Brum. Jri popular. 4. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001. p. 41.
55
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Cdigo de processo penal comentado, volume 2. 9.
ed. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 34.
56
OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Op cit. p. 907.
57
MARQUES, Jader. Op cit., p. 63.
58
MARQUES, Jader. Op cit., p. 63-64.
19
No entanto, para Aury Lopes Jnior, a pronncia seria um
mero juzo de probabilidade, no possuindo carter definitivo.
Assim, ao contrrio do entendimento de Jader Marques, entende
que a deciso no vincula o julgamento dos jurados, pois este se
dar a partir de outros elemen tos trazidos a debate em plenrio.
Acrescenta-se, ainda, que os dois julgamentos possuem naturezas
completamente distintas, ao passo que a pronncia mero juzo
de admissibilidade da acusao, e no tem o objetivo de analisar o
mrito. J o julgamento pel os jurados, esse, sim, vai se dar sobre
a matria de mrito, fazendo, com isso, coisa julgada material. 59
Alm disso, discordando do entendimento acima exposto, de
que o jri seria o juzo natural da causa, Jos Roberto Antonini
dispe que, ao Conselho de S entena, somente ser atribuda
essa funo quando o processo houver passado pelo juzo do
magistrado:
Desse
modo,
raciocnio
constitui
afirmar
que
autntico
o
jri,
em
vcio
de
razo
da
59
LOPES JR., Aury. Direito processual penal. So Paulo: Saraiva, 2013. p. 1012.
ANTONINI, Jos Roberto. Requisitos da pronncia. A autoria do crime. Revista dos
Tribunais. V. 756. Outubro/1998. p. 468.
60
20
revisora para somente julgar os casos em que o magistrado tenha
entendido como presentes os requisitos para condenar. 61
Dessa forma, Aury Lopes Jnior entende o in dubio pro
societate como no recepcionado pela Constituio Federal. Com
isso, no se poderia utiliz -lo, juntamente com a soberania dos
veredictos, para negar a presuno de inocncia, princpio es te
basilar do Direito Processual Penal 62. Desse modo, conclui o autor
que nesse momento decisrio aplica -se a presuno de inocncia
e o in dubio pro reo. Somente quando houver fortes elementos
probatrios de autoria e materialidade (probabilidade e alto g rau
de convencimento), pode o juiz pronunciar. 63
Diante disso, Evandro Lins e Silva considera incabvel a
aplicao
do
in
dubio
pro
societate ,
consequente
do
"in
dubio
pro
societate" ,
21
da presuno de inocncia. Conforme o autor, nem se deveria falar
em in dubio pro reo , uma vez que, na ausncia de provas da
acusao,
absolvio
no
nenhum
favor
rei,
mas
uma
analisar
admissibilidade
da
acusao.
Essa
anlise,
desmentindo,
ou
infirmando
outra,
causando
hiptese
de
impronncia.
65
22
vez que, no procedimento comum, seria ele absolvido, no caso de
haver dvida sobre a autoria. 68
Aramis Nassif e Mrcio Andr Keppler Fraga consideram que a
pronncia nunca poder estar baseada em prova exclusivamente
inquisitorial. Assim, no se pode imaginar que o princpio in dubio
pro societate, tantas vezes lembrado pela doutrina como norteador
do exame da autoria nesta etapa procedimental, seja absoluto e
capaz de ser aplicado de modo indistinto. 69 Desse modo, a prova
exclusiva
do
inqurito,
como,
por
exemplo,
as
declaraes
embasar
uma
deciso
de
pronncia,
quando
existirem
pronncia
poderia
se
dar
com
base
em
prova
uma
valorao
probatria
acerca
dos
ou
no
do
juzo
de
culpabilidade
ANTONINI, Jos Roberto. Pronncia in dubio pro societate. Boletim IBCCrim 177 agosto /
2007.
69
BOSCHI, Marcus Vinicius (org.). Op cit., p. 342.
70
NUCCI, Guilherme de Souza (org.). Op cit., p. 36 e 37. No mesmo sentido, ver BONFIM,
Edilson Mougenot. Op cit., p. 100.
23
constitucional dos jurados para afirmarem esse
juzo
de
culpabilidade.
No
se
trata
de
de
valorao
da
prova
nos
limites
da
ao
fato
de,
no
momento
de
sua
motivao,
desses
limitadores,
com
imparcialidade
71
24
3 CONSIDERAES FINAIS
Este estudo buscou desmistificar o dogma de que , havendo
dvida na deciso de pronncia, deve o ru ser submetido a
julgamento pelo Tribunal do Jri.
Assim, tem-se que a pronncia marca a passagem da primeira
para a segunda fase de julgamento, e no h consenso doutrinrio
sobre qual sua natureza. No momento da deciso de pronncia, o
juiz poder se deparar com dvida sobre a materialidade do crime,
sobre a sua autoria, ou sobre a presena de causas excludentes
da ilicitude ou da culpabilidade.
Nesse caso, no h consenso doutrinrio sobre qual a corre ta
atitude que o magistrado deve tomar. Igualmente no existe
consenso sobre a utilizao do in dubio pro societate nesse
momento processual.
Assim, a doutrina dividida sobre o tema. Sem a pretenso de
esgotar os autores existentes na doutrina brasileir a, apresentar -seo
os
diferentes
posicionamentos
existentes
sobre
tema,
defendem
que,
existindo
dvida
sobre
autoria
e/ou
74
25
Ainda, autores como Aury Lopes Jnior 78, Evandro Lins e
Silva 79, Guilherme de Souza Nucci 80, Srgio Marcos de Moraes
Pitombo 81, Mrcio Brtoli 82 e Jos Roberto Antonini 83 entendem que
no se poderia nun ca desconsiderar os princpios da presuno de
inocncia e do in dubio pro reo, devendo-se impronunciar o ru.
Em ltima anlise, entende -se que no se deve aplicar o
aforisma do in dubio pro societate para todo e qualquer caso na
deciso de pronncia. Ne sse momento, o julgador deve considerar
todo o conjunto probatrio para tomada da deciso. Caso ele
verifique, pelos elementos trazidos ao processo, que existe apenas
uma possibilidade remota de autoria e/ou materialidade delitiva,
no poder remeter o ru a julgamento pelo Tribunal do Jri. A
deciso de pronncia, contudo, deve sempre observar os seus
limites, sob pena de se adentrar em matria de competncia
exclusiva do Conselho de Sentena.
Com isso, tem -se que a pronncia, alm de realizar um juzo
de admissibilidade da acusao, deve ser entendida como uma
garantia do acusado, funcionando como um filtro limitador dos
casos remetidos a julgamento pelo Tribunal do Jri, tendo em vista
ser o jri um Direito Fundamental, previsto no artigo 5, XXXVIII,
da Constituio Federal. Se no procedimento comum, havendo
qualquer dvida, o ru deve ser absolvido, no jri no poderia ser
diferente. Dessa forma, os jurados somente passaro a exercer
sua competncia para julgamento dos crimes dolosos contra a vida
no
momento
em
que
juiz
togado,
fazendo
juzo
de
78
26
Assim, deve -se buscar conciliar os princpios constitucionais
da presuno de inocncia e da soberania dos veredictos, na
medida em que do jri a competncia para julgar os crimes
dolosos contra a vida, estabelecendo -se uma espcie de harmonia
entre eles, pois a aplicao de um, em determinado caso, no
exclui a aplica o do outro, em situao diversa. Dessa forma,
aps analisar todo o conjunto de provas do processo, poder se
determinar qual dos princpios deve prevalecer no caso concreto.
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