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Captulo IVIntroduccin al Recurso de Casacin.I. Historia: fuentes

mediatas e inmediatas. II. Generalidades sobreel recurso: Importancia de los
derechos fundamentales para lasustentacin de la casacin penal: la
presuncin de inocencia yotros derechos fundamentales. Infraccin de
preceptoconstitucional como motivo del recurso de casacin. La
doctrinaconstitucional y su respeto al sistema casacional. Casacin en
elderecho espaol (naturaleza). Otros sistemas. Casacin enAmrica Latina.
Fundamentos y objetivos de la casacin.Concepto. Legitimacin.
Interposicin. Importancia de los hechosy el derecho en el recurso.
Resoluciones recurribles en casacin.Causas de inadmisin. Aspectos
prcticos del planteamiento ytrmite.I. Historia.a) Fuentes mediatas.
Si se considera, a la manera del profesor Serra Domnguez queel instituto de la
casacin en la actualidad es un instrumentoindispensable para garantizar la
interpretacin uniforme de cualquierley,
1
bien puede pensarse que ha tenido antecedentes histricosremotos en
instituciones que han servido para realizar la tarea que hadesempeado a lo largo
del tiempo. Puede decirse entonces que seencuentra un antecedente en los
antiguos tribunales de contenidoreligioso como el de los Heliastas y el arepago
de la antigua Grecia yel Sanedrn del pueblo hebreo.
2
Ya en poca posterior, el derecho
1
Serra Domnguez Manuel, prlogo en: El hecho y el derecho en la casacin civil.
Guasch Fernndez, Sergi.Pg.11.
2
Guasch Fernndez, S. ob. cit. Pg. 19.

94
romano tuvo elementos que si bien se dirigan al recurso de casacinno
constituan este recurso, no pudindose hablar de l ni en elperodo preclsico,
clsico o republicano, en donde fuerondesconocidas las figuras que tuvieran una
connotacin de los recursostal como en la actualidad se les concibe. En las
pocas post clsica y justinianea aparecen la apellatio y los recursos
extraordinarios derestitutio in integrum y supplicatio. En cuanto el primero, se le
haconsiderado, como se dijo, como un recurso extraordinario; exiga ungravamen,
se haca depender de justas causas, que aunque numerusapertus, podran
asimilarse a los actuales motivos de casacin.
3
Seseala por los autores, una diversificacin de la finalidad de larestitutio.
4

Para Buigues su nica finalidad es casatoria mientras quepara Doval de Mateo es

un precedente del recurso de revisin, sin quepueda diferencirseles claramente
como antecedente de talesinstituciones, aun y cuando se ha insistido en sealar
a la restitutiocomo un medio eficaz para la defensa de la legalidad.En cuanto a la
appellatio su funcin principal era la de corregir lainjusticia y la ignorancia de los
juzgadores. Una de las posibilidades dela apelacin era contra leges et
constituciones, en la que sediferencian elementos del objeto del recurso: como los
romanos nohacan contraposicin expresa entre el error iuris y el error facti,
comoseala Orestano, esta distincin se da en la contraposicin contra
iusconstitutiones o contra ius litigatoris, no necesitando la primeraapelacin sino
solo la segunda, reconocindose as el fundamento delderecho subjetivo al
recurso.
5
3
Idem, pg. 27.
4
Buigues Oliver en un sentido y Doval de Mateo en otro, ambos citados por Guasch
F. S, ibid. Pg. 27.
5
Cit. Por Guasch F. S, ibid, pg. 28.

95
En el derecho comn de la edad media se asigna a la Escuelade Bolonia la
separacin entre los errores in procedendo y los erroresin iudicando
6
y adems se distingui doctrinalmente la querela nullitatisy la querela iniquitatis,
dirigida la primera contra la sentencia que tenaun vicio anulable por errores in
procedendo y la segunda contrasentencias viciadas por errores de derecho
que pudieron corregirse enla apelacin. En el derecho cannico, todo error in
iudicando, de hechoo de derecho daba lugar a la querela cuando el mismo fuese
notorius,manfestus o expresus, siendo estos ltimos aquellos que se oponan ala
letra expresa de la ley.
7
b) Fuentes inmediatas.
Se admite por la doctrina que el origen del recurso de casacinse encuentra en el
derecho francs.
8
En el derecho feudal, previo alproceso revolucionario hubo una divisin de los
rganos jurisdiccionales en Parlamentos para restar vigor al poder del rey, queno
renunciaba a intervenir en los asuntos judiciales; resea Guasch,(acudiendo a la
acuciosa y siempre vigente informacin que en su daaportara Calamandrei
9

) que por Ordenanza de 1302 se estableci lainapelabilidad de las sentencias de

los jueces (Parlements),admitiendo un procedimiento ante el rey en los fallos de
las Cortessoberanas contra los que no caba apelacin, estableciendo un
rganoque se encargaba de recoger las quejas para ser presentadas alsoberano.
El rey responda como Juez corrigiendo los errores iniudicando y ordenando al
parlamento que lo dict su reforma. Para
6
Como seala Ribeiro Mendes, cit. Por Guasch F. S, id. Pag. 31 en donde seala
que el origen de tal divisinse atribuye al abad Palermitano.
7
Guasch F., S. Ob. cit. Pg. 32.
8
As en: Bonet N., Cit. P. 21;Guasch F., S, Ob. Cit. p. 32; Nieva F., J, Ob. Cit, p. 24,
en Espaa.
9
Cit. Por Guasch F., S. Ob. Cit. Pg. 33.

hacer frente a los parlements se escindi el antiguo Consejo delSoberano

crendose el Consejo de Estado, uno para asuntos polticosy el Conseil des
Parties para conocer de recursos sobre cuestionesprivadas que iniciaban los
particulares en materia judicialconstituyendo as el germen del Tribunal de
Casacin.El rey por medio del Conceil restaba poder a las decisiones delos jueces
(parlements).
10
En la Ordenanza de 1667, Luis XIV instaurael sistema de impugnacin de las
sentencias parlamentarias;lentamente se fue configurando lo que hoy es el
recurso de casacin afavor de los particulares, pues a la disolucin del Conceil por
eladvenimiento de la revolucin francesa, le sigue su transformacinpor decreto
del 1 de diciembre de 1790 en el Tribunal decasacin,(Tribunal de Cassation),
utilizando los revolucionarios paradefinir la funcin del nuevo rgano la misma idea
del antiguo rgimen:garde du corps de lois con lo que se renova la
concepcin como unrgano contralor constitucional para vigilar la actividad de los
juecesas como la funcin nomofilctica. Por eso puede decirse que en susinicios
el tribunal de casacin tuvo una funcin eminentementefiscalizadora pero poco a
poco fue afirmndose su funcin jurisdiccional al indicarse las formas de casarse
las
sentencias:
nosolamente por violacin al texto de la ley, sino por la violacin de su
10

El Conseil des parties tena la misin de controlar las rebeliones de los jueces
regionales (parlements) queencubiertos bajo el manto formal de sus sentencias,
haban alcanzado ya en el siglo XVIII un enorme poderpoltico opuesto al
monarca. Se trataba de que dichos jueces no impidieran la aplicacin de la ley
regia en susterritorios jurisdiccionales respectivos, constituyendo de este modo
una suerte de poder autnomo. Por tanto,la funcin declarada del Conseil des
parties era la garde du corps de lois. Nieva F. Jorge. Ob. Cit

96
hacer frente a los parlements se escindi el antiguo Consejo delSoberano
crendose el Consejo de Estado, uno para asuntos polticosy el Conseil des
Parties para conocer de recursos sobre cuestionesprivadas que iniciaban los
particulares en materia judicialconstituyendo as el germen del Tribunal de
Casacin.El rey por medio del Conceil restaba poder a las decisiones delos jueces
(parlements).
10
En la Ordenanza de 1667, Luis XIV instaurael sistema de impugnacin de las
sentencias parlamentarias;lentamente se fue configurando lo que hoy es el
recurso de casacin afavor de los particulares, pues a la disolucin del Conceil por
eladvenimiento de la revolucin francesa, le sigue su transformacinpor decreto
del 1 de diciembre de 1790 en el Tribunal decasacin,(Tribunal de Cassation),
utilizando los revolucionarios paradefinir la funcin del nuevo rgano la misma idea
del antiguo rgimen:garde du corps de lois con lo que se renova la
concepcin como unrgano contralor constitucional para vigilar la actividad de los
juecesas como la funcin nomofilctica. Por eso puede decirse que en susinicios
el tribunal de casacin tuvo una funcin eminentementefiscalizadora pero poco a
poco fue afirmndose su funcin jurisdiccional al indicarse las formas de casarse
las
sentencias:
nosolamente por violacin al texto de la ley, sino por la violacin de su
10
El Conseil des parties tena la misin de controlar las rebeliones de los jueces
regionales (parlements) queencubiertos bajo el manto formal de sus sentencias,
haban alcanzado ya en el siglo XVIII un enorme poderpoltico opuesto al
monarca. Se trataba de que dichos jueces no impidieran la aplicacin de la ley
regia en susterritorios jurisdiccionales respectivos, constituyendo de este modo
una suerte de poder autnomo. Por tanto,la funcin declarada del Conseil des
parties era la garde du corps de lois. Nieva F. Jorge. Ob. Cit

97
espritu.
11
La diferencia entre la casacin del antiguo rgimen y la delperodo revolucionario
puede encontrarse en la diferentetrascendencia de sus funciones. Por ello es de
importancia, nosolamente histrica, sino para la doctrina contempornea,
elconocimiento de lo que se considera la primera regulacin del recursode
casacin el Decreto de 27-11-1790 de la Asamblea ConstituyenteFrancesa, que en
su artculo primero expresa: Habr un tribunal decasacin establecido junto al
cuerpo legislativo y el artculo tercero,que delimita la funcin y alcance del
recurso: Anular todos losprocedimientos en que hayan sido olvidadas las
solemnidades legalesy toda sentencia que contenga una contravencin adversa al texto
dela ley.
12
Con ello se establecieron para la posteridad los motivos deforma y de fondo que
son marco de la casacin penal aun en nuestrosdas.De tal suerte que puede
admitirse que realmente la casacinnaci en el contexto histrico de la revolucin
francesa, siendo losmotivos de su instauracin por la Asamblea Constituyente de
1790 laproteccin de los principios de igualdad ante la ley y el de separacinde
poderes. En sus inicios, la Corte de casacin tena una funcin
11
Fernndez Soler Valeria y comps., siguiendo a De la Ra, indican: Una vez
derogado el Cdigo deNapolen se admiti ampliamente la casacin por
interpretacin viciosa de la ley, lo que oblig al tribunal aindagar el espritu de la
norma, eliminndose as la prohibicin de motivar la sentencia. Se regul el
reenvoadquiriendo as una funcin positiva. El tribunal tom el nombre de Cour de
Cassation a partir delsenadoconsulto de 28 Floreal ao XII (18 de mayo de 1803)
adquiriendo as su naturaleza jurisdiccionaldefinitivamente, incorporndose al
poder judicial del Estado. Monografas.com. Recurso de casacin penal,pgina 2.
12
Urbano Castrillo, Eduardo de. La nueva casacin penal, pg. 15

98
nomofilctica.
13
Pero la diferencia fue que mientras el Conseil protegapersonalmente al Rey, el
Tribunal protegi la conservacin de la ley,objetivamente considerada. Adems, el
conseil habiendo sido creadopor el Rey, protegera a ste de la infraccin de las

ordenanzas reales,asegurando el absolutismo, no siendo un rgano jurisdiccional,

comoel Tribunal de casacin, del que no se sabe a ciencia cierta si fue unrgano
legislativo o jurisdiccional, aunque no se duda de su funcinnomofilctica y de
tutela de la divisin de poderes.
14
Por ello tambindebe agregarse otra diferencia: el concepto del
legisladorrevolucionario en cuanto a que el principio de legalidad emanado de
lavoluntad popular, era la clave del nuevo sistema poltico quepropugnaba
pudiendo afirmarse que con la casacin el legisladorquiso asegurar el predominio
de la ley sobre cualquier voluntadindividual. La separacin de poderes supuso un
elemento esencialpara la Revolucin, por ende, dentro de tal esquema era muy
difcil
laconfiguracin
de
un
Tribunal
de
Casacin
estrictamente
jurisdiccionalcontrapuesto a los otros poderes, especialmente al Legislativo, por
loque no es tampoco difcil colegir la subordinacin de la casacin a steltimo,
como un rgano auxiliar que controlaba toda contravencin dela ley y destacando
de una vez la funcin nomofilctica que ya se ha
13
Agrega Bonet Navarro que De ese modo su funcin mas que juzgar sobre el ius
litigationis, es decir,sobre las demandas de las partes, se trataba de defender el
ius constitutionis o, lo que es lo mismo, lavigencia de la ley en las resoluciones
judiciales. Para ello haba que basarse en el error in procedendo, conel fin de
anular el procedimiento, o en el error in iudicando para anular la sentencia. Este
error iniudicando, basado en un primer momento en que el Tribunal consideraba
existente una ley derogada, oinexistente una vigente, fue amplindose a la
interpretacin errnea, a la aplicacin indebida de la ley, hastaadmitir
cualquier error de derecho. Bonet Navarro, Jos. Casacin e infraccin de
principio constitucional.Pg. 22.
14
Finalmente como es sabido, se concibi como un rgano, aupres du corps
legislatif, no siendo sino hasta laley de 27 de ventoso del ao VIII (18 de marzo de
1800) cuando el Tribunal de cassation consigui suindependencia del Poder
legislativo, segn el relato de PICCA-COBERT, La Cour Nieva Fenoll, ob.
cit.Pg. 27.

48
hacer mrito de los hechos ni de la prueba, como lo indica el primerprrafo del
artculo 430 del Cdigo Procesal Penal: la sentencia nopodr en ningn caso
hacer mrito de la prueba o de los hechos quese declaren probados, es un tema
no suficientemente clarificado pornuestra jurisprudencia de apelacin, pues se
estima que por elloexiste la segunda fraccin de dicho artculo: nicamente
podrreferirse
a ellos para
la aplicacin
de la
ley sustantiva o,
cuandoexista manifiesta contradiccin en la sentencia recurrida. Elproblema es la
frase que indica: -en ningn caso-, que se estimaparticularmente por el autor,
referida al planteamiento de recursos pormotivos de forma, pues el efecto de
declarar la inobservancia deformas procesales es ordenar su correccin y por
tanto esinnecesaria una estimacin fctica. Sin embargo esta frase
-enningn caso- parece ha sido tomada en las resoluciones de lostribunales
competentes como norma general. Parece mas adecuadoal examen tcnico de
este recurso, que es como se dijo realmenteuna casacin, que se haga mrito y
no nicamente referencia a ellospara la aplicacin de la ley sustantiva. Es sabido
que el efecto delreclamo por vicios de fondo declarado procedente es la resolucin
delcaso de acuerdo con la ley sustantiva. Este tipo de casos se resuelvepartiendo
de los hechos establecidos en la sentencia de primergrado, es decir, de los hechos
probados, por lo que el tribunal deberesolver de acuerdo con la ley sustantiva
aplicable, haciendo unaestimativa tambin sobre la propiedad con que fueron
analizados yoportunamente declarados como probados. Adems, no podranunca
realizar un anlisis adecuado al referirse a manifiestacontradiccin de la sentencia
si no analiza convenientemente los
49
supuestos de hecho que eventualmente va a declarar contradictorios.Ello no
quiere decir, en manera alguna, que se pretenda un nuevoanlisis de la prueba

por el tribunal de apelacin, pero s un examende los presupuestos fcticos que se

declararon probados, y dar laposibilidad al casacionista de alegar errores en la
apreciacin de laprueba deducibles de la propia sentencia.4. Reafirma nuestra
tesis en cuanto a que la intangibilidad de la pruebay de los hechos, es referida
solamente al caso de los vicios inprocedendo, el que el trmite de la apelacin
especial, admita pruebacuando el recurso se base en un defecto de
procedimiento, pero detodas maneras, an en el caso de que el planteamiento del
recursosea por motivos de forma, el tribunal debe realizar un verdaderoexamen
fctico para comprobar si los actos del proceso fueronllevados a cabo de
conformidad con las normas establecidas en elcdigo de procedimiento.
Algunos aspectos prcticos del recurso de apelacin especial.
l. Planteamiento.Ya se dieron anteriormente algunos criterios en cuanto
alplanteamiento desde el punto de vista de la expresin legal. Exploramosen este
apartado
una
sntesis
del
contenido
de
un
escrito
de
apelacinespecial.A. aspectos introductorios.
50
a) Autoridad a quien se dirige. En esta parte, el solicitante debeanotar inicialmente
la identificacin del proceso y el Tribunal alque se dirige. Este deber ser el
Tribunal de Sentencia que hadictado la resolucin que va a impugnarse. (Artculo
418
delCdigo
Procesal
Penal Guatemalteco).b) Impugnabilidad objetiva. Para destacar
que la resolucinimpugnada es objetivamente impugnable ha de mencionarsecual
es la sentencia o resolucin apelada. (Artculo 415 delCdigo Procesal
Penal Guatemalteco).c) Cumplimiento del plazo. A efecto de que el tribunal
establezcaque el recurso fue interpuesto en tiempo debe sealar, la fechade la
notificacin al interponente y de la ltima en el proceso.d) Expresin de los puntos
que se impugnan. Como el tribunal, deacuerdo con el 421 del Cdigo Procesal
Penal Guatemaltecoconocer solamente de los puntos de la sentencia
impugnadaen el recurso, se debe expresar concretamente tal extremo,e)
Referencia de protesta. Cuando el recurso es por motivos deforma, debe sealar
la forma y fecha de la protesta o de losreclamos de subsanacin en su caso. Este
requisito no esnecesario en caso de que se reclame por motivos absolutos
deanulacin formal.
51
Cuerpo
de
la
apelacin:I. Expresin de los motivos por los que se introduce el recurso enforma
separada, sealando concretamente el vicio que sedenuncia. Los motivos de
la apelacin especial, son los de fondo ylos de forma. Los de fondo a que se
refiere el Cdigo ProcesalPenal Guatemalteco son: inobservancia, interpretacin
indebida oerrnea aplicacin de la ley. En otras palabras ha de referirse
elpostulante en este aspecto a infraccin, por parte del tribunal desentencia, de la
ley sustantiva. Los de forma han de relacionarsecon inobservancia o errnea
aplicacin de la ley que constituya undefecto de procedimiento. (artculo 419 del

Cdigo
Procesal
PenalGuatemalteco).II. Fundamentacin: relacin expresa de los razonamientos y
argumentaciones relacionadas con cada una de las infraccioneslegales
denunciadas, citando concretamente los preceptos legaleserrneamente aplicados
o inobservados y sealando la aplicacinque pretende. En cuanto a esto ltimo es
importante sealar queun recurso no queda debidamente fundamentado si no se
expresaen que forma y con qu alcances debi el tribunal recurridointerpretar la
ley que se seala como infringida. (Artculo 418prrafo 2 del Cdigo Procesal
Penal Guatemalteco).III. Fundamento de derecho y leyes en que se funda la apela
cinCierre del escrito:
52
I. La peticin en trminos precisos, en relacin con los motivosalegados.II. Fecha y
firmas respectivas.
97
espritu.
11
La diferencia entre la casacin del antiguo rgimen y la delperodo revolucionario
puede encontrarse en la diferentetrascendencia de sus funciones. Por ello es de
importancia, nosolamente histrica, sino para la doctrina contempornea,
elconocimiento de lo que se considera la primera regulacin del recursode
casacin el Decreto de 27-11-1790 de la Asamblea ConstituyenteFrancesa, que en
su artculo primero expresa: Habr un tribunal decasacin establecido junto al
cuerpo legislativo y el artculo tercero,que delimita la funcin y alcance del
recurso: Anular todos losprocedimientos en que hayan sido olvidadas las
solemnidades legalesy toda sentencia que contenga una contravencin adversa al texto
dela ley.
12
Con ello se establecieron para la posteridad los motivos deforma y de fondo que
son marco de la casacin penal aun en nuestrosdas.De tal suerte que puede
admitirse que realmente la casacinnaci en el contexto histrico de la revolucin
francesa, siendo losmotivos de su instauracin por la Asamblea Constituyente de
1790 laproteccin de los principios de igualdad ante la ley y el de separacinde
poderes. En sus inicios, la Corte de casacin tena una funcin
11
Fernndez Soler Valeria y comps., siguiendo a De la Ra, indican: Una vez
derogado el Cdigo deNapolen se admiti ampliamente la casacin por
interpretacin viciosa de la ley, lo que oblig al tribunal aindagar el espritu de la
norma, eliminndose as la prohibicin de motivar la sentencia. Se regul el
reenvoadquiriendo as una funcin positiva. El tribunal tom el nombre de Cour de
Cassation a partir delsenadoconsulto de 28 Floreal ao XII (18 de mayo de 1803)
adquiriendo as su naturaleza jurisdiccionaldefinitivamente, incorporndose al
poder judicial del Estado. Monografas.com. Recurso de casacin penal,pgina 2.
12

Urbano Castrillo, Eduardo de. La nueva casacin penal, pg. 15.

98
nomofilctica.
13
Pero la diferencia fue que mientras el Conseil protegapersonalmente al Rey, el
Tribunal protegi la conservacin de la ley,objetivamente considerada. Adems, el
conseil habiendo sido creadopor el Rey, protegera a ste de la infraccin de las
ordenanzas reales,asegurando el absolutismo, no siendo un rgano jurisdiccional,
comoel Tribunal de casacin, del que no se sabe a ciencia cierta si fue unrgano
legislativo o jurisdiccional, aunque no se duda de su funcinnomofilctica y de
tutela de la divisin de poderes.
14
Por ello tambindebe agregarse otra diferencia: el concepto del
legisladorrevolucionario en cuanto a que el principio de legalidad emanado de
lavoluntad popular, era la clave del nuevo sistema poltico quepropugnaba
pudiendo afirmarse que con la casacin el legisladorquiso asegurar el predominio
de la ley sobre cualquier voluntadindividual. La separacin de poderes supuso un
elemento esencialpara la Revolucin, por ende, dentro de tal esquema era muy
difcil
laconfiguracin
de
un
Tribunal
de
Casacin
estrictamente
jurisdiccionalcontrapuesto a los otros poderes, especialmente al Legislativo, por
loque no es tampoco difcil colegir la subordinacin de la casacin a steltimo,
como un rgano auxiliar que controlaba toda contravencin dela ley y destacando
de una vez la funcin nomofilctica que ya se ha
13
Agrega Bonet Navarro que De ese modo su funcin mas que juzgar sobre el ius
litigationis, es decir,sobre las demandas de las partes, se trataba de defender el
ius constitutionis o, lo que es lo mismo, lavigencia de la ley en las resoluciones
judiciales. Para ello haba que basarse en el error in procedendo, conel fin de
anular el procedimiento, o en el error in iudicando para anular la sentencia. Este
error iniudicando, basado en un primer momento en que el Tribunal consideraba
existente una ley derogada, oinexistente una vigente, fue amplindose a la
interpretacin errnea, a la aplicacin indebida de la ley, hastaadmitir
cualquier error de derecho. Bonet Navarro, Jos. Casacin e infraccin de
principio constitucional.Pg. 22.
14
Finalmente como es sabido, se concibi como un rgano, aupres du corps
legislatif, no siendo sino hasta laley de 27 de ventoso del ao VIII (18 de marzo de
1800) cuando el Tribunal de cassation consigui suindependencia del Poder
legislativo, segn el relato de PICCA-COBERT, La Cour Nieva Fenoll, ob.
cit.Pg. 27.

99

sealado, aun cuando se duda de su posibilidad de asegurar la unidadde la

jurisprudencia que en la actualidad tiene, dados los conceptos dela poca sobre la
misma.
15
El Tribunal de Cassation se estableci porDecreto de noviembre 27 de 1790, ao en que
tambin se
16
establecique la apelacin era la institucin que fundamentaba y daba contenidoal
principio de doble grado de jurisdiccin en materia civil. De talmanera deba
limitarse al control de si el Tribunal haba aplicado o nola ley y si lo haba hecho
correctamente, quedando fuera de su controltodo lo relativo a la cuestin fctica y
a la interpretacin de la ley. Suactividad dependa de que el juicio contuviera une
contraventionexprese au texte de la loi. Aun su actividad no era jurisdiccional y
lamisma se aproximaba al poder legislativo que ostentaba la soberanasobre la
interpretacin de la ley. De ello deriva que originalmente seconciba la casacin en
forma dicotmica: para unos su funcin era jurisdiccional, para otros es una
funcin poltica y subordinada al poderlegislativo. Al convertirse el Tribunal en Cour
de Cassation, seampliaron sus poderes a los casos de errnea interpretacin y
falsaaplicacin de la ley, con lo que deban entrar en el caso concreto y ensu
resolucin dejar pautas de las que los jueces no podan apartarsepara no ver
revocadas sus decisiones. Como lo refierenrespectivamente Calamandrei y De La
Plaza a partir de la ley de 1 deabril de 1837 en que al existir una segunda casacin
de sentencia yacasada por el mismo motivo, la autoridad judicial de reenvo
debaconformarse con la decisin dictada por la Corte, es cuando adquierela
casacin su aspecto jurisdiccional. En cuanto a la casacin penal,los
comentaristas asumen que este tribunal desde su inicio se ocup
15
Al respecto Guasch F., cita las palabras de Robespierre: jurisprudencia? Que
detestable palabra ya nohay mas jurisprudencia que la ley. La ley es vuestra
jurisprudencia. Es tambin la mas firme y slida garantade vuestros derechos y
de vuestras libertades. Ob. cit. Pg. 36.
16
Guasch. F., S. id. Pg. 37.

100

fundamentalmente de asuntos de inters privado, pero ello no significaque se

ocuparan solo de tales asuntos, como los de naturaleza penal.Ello puede
explicarse en algunas razones: por ejemplo, desde elConseil des parties, las
partes poda tener intereses particulares en losasuntos de carcter penal, ya que
exista cierto nmero de recursospara las partes en el proceso penal anterior a la
revolucin. El propioCalamandrei,
17
fundamentado en doctrina francesa indicaba que unaseccin especfica del
Conseil conoca de los asuntos de ordenpblico entre los podan contarse los del
orden penal. Como laestructura formal del Tribunal de Cassation fue heredada del
conseil,no es difcil la recepcin de la seccin que se ocupaba de los asuntospenales.
18
La tendencia revolucionaria de querer sustituir lo querepresentara el antiguo
rgimen no tuvo un camino fcil; ante ello, esposible percatarse que siendo el
modelo penal anterior, de carcternetamente inquisitivo, difcilmente las partes
penales podan plantearrecursos; al darse una mayor apertura en la fase
revolucionaria, losrecursos penales fueron aumentando aunque el nmero de
recursosciviles fue siempre mas voluminoso, no debindose olvidar tambinque el
proceso penal y el derecho atinente fueron considerados en unapoca como
apndice del Derecho penal.
19
La casacin penal tuvo una evolucin ms rpida que lacasacin civil, como lo
reconocen los estudios al respecto,especialmente el de Nieva Fenoll, quien refiere
que por la ley de 16de septiembre de 1791 se abrieron dos nuevos motivos para
ella,como eran: la falsa aplicacin de la ley y la violacin o la omisin de
17
Cit. Por Nieva Fenol, J. ob. cit. Pg. 28.
18
Por ello, de nuevo, todo lo expuesto con respecto al Tribunal de Cassation cabe
extenderlo tambin a la casacin penal. Manifestacinde lo que decimos es un
decreto de 14 de abril de 1791, que transfera todos los asuntos pendientes ante el
Conseil de parties,directamente al tribunal de cassation. Ms definitiva an es
la ley de 29 de septiembre de 1793 (2 de Brumario del ao IV) que se refierea la
ya existente seccin criminal del Tribunal de cassation Nieva F. J. idem, pg.
29.
19
V. Carnelluti, F. Cuestiones sobre el proceso penal. Pg. 15

101
las formas esenciales de la instruccin procesal.
20
El reconocimientode la falsa aplicacin de la ley como motivo de la casacin
penal, fuemas que todo para asegurar el cumplimiento del code penal de

1791,pero esa posibilidad de analizar la falsa aplicacin de la ley le otorgacarcter

jurisdiccional al recurso, al menos en lo relativo al mbitopenal, aun y cuando no
poda ofrecer la solucin del asunto, para locual se instituye el reenvo.
21
En un siguiente perodo el Tribunal deCassation pasa a ser Cour de Cassation, la
que traslad el motivo defalsa aplicacin de ley al campo civil. A partir de ello la
Cour conocidel fondo de los asuntos, pese a que la ley que le haba instauradoprohiba
dicho conocimiento, pero a partir de las crticas que sehicieron a la ley de 1 de
abril de 1837 que autorizaba tal prctica, laCour vio limitada su competencia a las
cuestiones de derecho lo quese ha reflejado en muchas legislaciones de la poca
actual, incluso lade Guatemala.
II. Generalidades sobre el recurso.Importancia
de
los
derechos
fundamentales para lasustentacin de la Casacin penal.
Desde el punto de vista del derecho espaol, a decir de BonetNavarro
22
los derechos fundamentales y en particular el articulo 24 dela Constitucin
espaola, son los que tienen verdadera relevancia a lahora de fundar un recurso
de casacin penal.Se reconoce la importancia de deslindar la jurisdiccin
ordinariade la constitucional, ante todo porque las relaciones entre ambas noson
fciles de deslindar en la prctica. Sin embargo hay posiciones
20
Ob. cit. Pg. 33
21
Nieva F. J. idem, pg. 34
22
Bonet Navarro, Jos, Ob. Cit. Pg. 179

102
completamente opuestas a este deslinde, como la de Alvarez Conde
23
quien manifiesta que el deslinde es imposible pues la supremaca dela
Constitucin no tolera la distincin entre la cuestin de legalidadordinaria y
constitucional, pero esta expresin que no supera mas allde lo terico, no evita
que en la prctica sucedan fricciones,especialmente entre el Tribunal
Constitucional y el Tribunal Supremo,fricciones que no suelen ser particulares del
Estado espaol comoveremos.Por tanto es importante, al menos delimitar con
bases legales losaspectos que deban o no deban tratarse o conocerse por unos y
otros,y se reconoce, verbigracia en cuanto al amparo, su carctersubsidiario en
relacin con la administracin jurisdiccional comn, queda como consecuencia la
permisin de su utilizacin cuando sehubieren agotado los recursos utilizables en
la justicia ordinaria,reconocindose tambin, que ese carcter subsidiario no le
concedeuna connotacin de una instancia jurisdiccional ms, y enconsecuencia
el Tribunal Constitucional no puede examinar, valorar, nisustituir la interpretacin y

aplicacin de las normas jurdicas, sinoexclusivamente en cuanto suponga una

infraccin de los preceptosconstitucionales,
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como se evidencia de lo expuesto por el propioTribunal Constitucional en
sentencia 62-1982, en que indica alreferirse a la aplicacin del articulo 44.1 b) de
la Ley Orgnica delTribunal constitucional que la violacin del derecho o libertad
seaimputable de modo inmediato y directo a una accin u omisin delrgano
judicial, con independencia de los hechos que dieron lugar al
23
Cit. Por Bonet N., J., Ob. Cit. Pg. 183.
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Bonet N. J., Ob. Cit. Pg. 181