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Caballero Bustamante

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La sentencia que ordena el pago de Remuneraciones

Devengadas puede desconocer la aplicacin de las
Retenciones de Quinta Categora?
Expediente N 01538-2010-PA/TC
Fecha de Publicacin : 24.01.2011

I. Criterio adoptado por el Tribunal

Constitucional
El mximo intrprete de la Constitucin
establece el siguiente criterio:
() el pedido de deduccin de la recurrente sobre las remuneraciones ordenadas a pagar
en la sentencia constituye un acto procesal que
tiene como finalidad frustrar el cumplimiento
cabal y total de lo ordenado en la sentencia ()
de tal modo que la desestimatoria del pedido
bajo ningn concepto conlleva a la vulneracin
de derechos constitucionales alegados por la
recurrente, mxime si lo ordenado en la sentencia no establece hiptesis alguna de excepcin para su cumplimento total. Y es que las
sentencias judiciales se ejecutan en sus propios
trminos y no dejan margen de accin para
que su cumplimiento sea pensado, merituado
y/o evaluado por la parte encargada de ejecutarla (el subrayado nos corresponde).

II. Planteamiento del Problema

La sentencia que reconoce el pago de remuneraciones devengadas tiene como
presupuesto la aplicacin de las retenciones de quinta categora a dichos ingresos?
El hecho de aplicar las retenciones de
quinta categora al importe de remuneraciones devengadas reconocidas en una
sentencia judicial vulnera la institucin
procesal de la cosa juzgada?

III. Argumentos esbozados del Tribunal Constitucional

El Tribunal Constitucional delimita la pretensin del Proceso Constitucional de Amparo
promovido por Telefnica S.A.A, en adelante
la empresa, a travs del cual solicita se dejen
sin efecto, las siguientes resoluciones:
a. La Resolucin de fecha 08.04.2007 que
desestim el pedido de deduccin de leyes sociales e impuestos sobre las remuneraciones ordenadas pagar.

b. La Resolucin de fecha 16.07.2007 que

confirm la desestimacin del pedido.
c. La Resolucin de fecha 21.08.2002, que
ordena cumplir lo ejecutoriado.
El Tribunal Constitucional seala que la
gnesis de la demanda de amparo se encuentra en el cumplimiento de la sentencia judicial,
que ordena a la empresa pagar remuneraciones devengadas, las mismas que ascienden a
la suma de S/. 36,149.91, monto dinerario que
la empresa refiere que cumpli con pagar en
su totalidad. Para tal efecto, la empresa deposit la suma de S/. 27,070.99, disminuyendo
S/. 9,088.92 por concepto de descuento por
leyes sociales e impuesto; esto lo realiz en el
entendido que todo empleador est obligado
a descontar, retener y depositar los porcentajes por prestaciones de salud, ONP o AFP (1) y
los pagos del Impuesto a la Renta de sus trabajadores. Sin embargo, para el Poder Judicial,
el monto ordenado por la sentencia no admite
deduccin, en razn a que se estara violando
la institucin de la cosa juzgada, apoyndose
para ello en el artculo 4 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial.
Sobre el particular, el Tribunal Constitucional
establece que la inmutabilidad de la cosa juzgada es el derecho de todo justiciable, en primer
lugar, a que las resoluciones que hayan puesto
fin al proceso judicial no puedan ser recurridas
mediante medios impugnatorios, ya sea porque
stos han sido agotados o porque ha trancurrido
el plazo para impugnarla; y, en segundo lugar, no
puede ser dejado sin efecto ni modificado, sea
por actos de otros poderes pblicos, de terceros
o incluso, los mismos rganos jurisdiccionales
que resuelven el caso en el que se dicto (STC
N 4587-2004-AA/TC). A su vez precisa respecto
de la cosa juzgada que: (...) impide que lo resuelto pueda desconocerse por medio de una
resolucin posterior, aunque quienes la hubieren
dictado entendieran que la decisin inicial no se
ajustaba a la legalidad aplicable, sino tampoco
por cualquier otra autoridad judicial, aunque
sta fuere de una instancia superior, precisamente, porque habiendo adquirido el carcter firme,
cualquier clase de alteracin importara una afectacin del ncleo esencial del derecho (STC N
0818-2000-AA/TC).
En este sentido, la sentencia que reconoci el derecho a la demandante estableci que se le cancele S/.36,149.91 (que com-

prenda S/.26,969.34 por remuneraciones y

S/. 9,180.57 por reintegro de utilidades), en la
que no se aprecia algn reconocimiento de la
deduccin, por tanto aquella debe cumplirse en
sus propios trminos. Por ello, razona el Tribunal,
el pedido de la empresa se encuentra orientado a frustrar el cumplimiento cabal y total de lo
ordenado en la sentencia, no existiendo motivos
razonables para amparar la demanda toda vez
que el pedido de deduccin del pago por conceptos de prestaciones de salud, ONP o AFP, y
las retenciones del Impuesto a la Renta, constituye un asunto cuya dilucidacin est ntimamente
vinculado con el fondo de la cuestin controvertida en el proceso judicial y que no corresponde
en la etapa de ejecucin de sentencia.
En este orden de ideas, el Tribunal Constitucional declara infundada la demanda de
amparo; sin embargo, esta sentencia tiene
dos votos singulares, a saber:
El voto singular del Magistrado Vergara
Gotelli, que seala que el cuestionamiento de
una resolucin emitida en un proceso laboral
en el que se le requiere pagar un monto considerado errado, busca en puridad burlar
el cumplimiento cabal de una resolucin
judicial que afecta a sus intereses econmicos, lo que definitivamente es una pretensin inadmisible.
El voto singular del Magistrado lvarez Miranda, razona en el sentido que, ambas instancias del proceso ordinario subyacente no han
merituado que, parte de dicha deduccin es una
renta de quinta categora, y por consiguiente,
objeto de retenciones en la fuente de acuerdo
con el criterio de lo percibido conforme a lo establecido en los literales ay c del artculo 71
y el 57 del Texto nico Ordenado de la Ley del
Impuesto a la Renta, y que lo dispuesto en tales normas es imperativo, y por consiguiente,
de obligatorio cumplimiento tanto para empleadores como ciudadanos/contribuyentes.

IV. Nuestros Comentarios

1. Inmutabilidad de la Cosa Juzgada
Sobre este tema el propio Tribunal Constitucional expresa que: (...) mediante el derecho a que se respete una resolucin que
ha adquirido la autoridad de cosa juzgada
se garantiza el derecho de todo justiciable, en primer lugar, a que las resoluciones

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que hayan puesto fin al proceso judicial no

puedan ser recurridas mediante medios impugnatorios, ya sea porque stos han sido
agotados o porque ha trancurrido el plazo
para impugnarla; y, en segundo lugar, no
pueda ser dejado sin efecto ni modificado,
sea por actos de otros poderes pblicos, de
terceros o incluso, los mismos rganos jurisdiccionales que resolvieron el caso en el
que se dict. (STC N 4587-2004-AA/TC).
A su vez precisa respecto de la cosa juzgada que: (...) impide que lo resuelto pueda
desconocerse por medio de una resolucin
posterior, aunque quienes la hubieran dictado entendieran que la decisin inicial no
se ajustaba a la legalidad aplicable, sino
tampoco por cualquier otra autoridad judicial, aunque sta fuere de una instancia
superior, precisamente, porque habiendo
adquirido el carcter firme, cualquier clase
de alteracin importara una afectacin del
ncleo esencial del derecho (STC N 08182000-AA/TC); siendo ello as, queda claro
que la cosa juzgada pone fin al proceso y su
inmutabilidad (imposibilidad de modificar
una sentencia firme) es la garanta que se
cumpla lo establecido en ella.
En nuestro ordenamiento jurdico dicha
institucin se encuentra regulada en el artculo 123 del Cdigo Procesal Civil, puntualizndose su naturaleza inmutable en el
artculo 4 del Texto nico Ordenado de la
Ley Orgnica del Poder Judicial (2).

2. Tribunal Constitucional y el Proceso

Constitucional de Amparo
El Tribunal Constitucional es el rgano de
control de la constitucionalidad, autnomo e independiente, que tiene como funcin proteger los derechos que gozan de
rango constitucional, como es el derecho a
la vida, a la propiedad, el debido proceso,
entre otros. Es decir, es la institucin que
protege a las personas de eventuales excesos que vulneren sus derechos reconocidos en la Constitucin. Dentro de los procesos o mecanismos de tutela de derechos
distintos al derecho a la libertad individual,
encontramos el Proceso de Amparo.
2.1. Finalidad del Proceso Constitucional
de Amparo

De conformidad con el artculo 1 de la Ley
N 28237, norma que aprueba el Cdigo
Procesal Constitucional-CPC, la finalidad
del Proceso de Amparo es proteger los
derechos constitucionales distintos a la libertad individual; reponiendo las cosas al
estado anterior a la violacin o amenaza
de violacin de un derecho constitucional.
Es decir, este proceso protege derechos
con rango constitucional y busca reponer
las cosas al estado anterior a la afectacin
del derecho. Dentro de stos derechos
encontramos el debido proceso, confor-

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me lo establece el artculo 139, numeral

3 de la Constitucin Poltica del Per.
2.2. Alcances de la sentencia del Tribunal
Constitucional

De acuerdo con el artculo VII del CPC referido al precedente, se expresa que las
sentencias del Tribunal Constitucional que
adquieren la autoridad de cosa juzgada
constituyen precedente vinculante cuando
as lo exprese la sentencia, precisando el
extremo de su efecto normativo. Cuando
el Tribunal Constitucional resuelva apartndose del precedente, debe expresar los
fundamentos de hecho y de derecho que
sustentan la sentencia y las razones por las
cuales se aparta del precedente.

Al respecto, el propio Tribunal ha sealado sobre las dems resoluciones que no
tienen carcter de precedente vinculante,
en la sentencia recada en el Expediente
N 3741-2004-AA/TC, lo siguiente: Las
sentencias del Tribunal Constitucional,
dado que constituyen la interpretacin
de la Constitucin del mximo tribunal
jurisdiccional del pas, se estatuyen como
fuente de derecho y vinculan a todos los
poderes del Estado. Asimismo, conforme lo establece el artculo VI del Cdigo Procesal Constitucional y la Primera
Disposicin General de la Ley Orgnica
del Tribunal Constitucional, N 28301, los
jueces y tribunales interpretan las leyes y
reglamentos conforme a las disposiciones de la Constitucin y a la interpretacin que de ellas realice el Tribunal Constitucional a travs de su jurisprudencia en
todo tipo de procesos.

Siendo ello as, y a pesar de que una
sentencia emitida por el Tribunal Constitucional no haya sido declarada como
precedente vinculante, son fuente del
Derecho que debe ser tomada en cuenta
por todos los poderes del Estado en razn a que es el supremo intrprete de la
Constitucin.
3. Respecto de la Materia Tributaria
3.1. Normas de Orden Pblico

Las normas de orden pblico son aquellas
normas jurdicas cuyo contenido no puede
ser alterado por la voluntad de las partes.
Desde el punto de vista positivo, tenemos
una referencia a dichas normas en el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil
que dispone que es nulo el acto jurdico
contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres. En
otros trminos, podemos decir que no se
puede desconocer o contravenir este tipo
de normas, compartiendo las normas tributarias esta naturaleza, dado que su cumplimiento es imperativo y no facultativo o
dispositivo.

3.2. Renta de Quinta Categora

La Ley del Impuesto a la Renta grava
entre otros los ingresos provenientes
del trabajo, esto es, de un contrato cuyos servicios son prestados en relacin
de dependencia, u otros regulados en el
artculo 34 de la LIR.
3.3. Agente de retencin

En el mbito del Derecho Tributario existe la
figura del agente de retencin el mismo que
es el responsable de pagar al ente recaudador un impuesto que corresponde a terceros. Esta figura tiene su razn de ser en la
facilidad del agente para retener el impuesto. En nuestra legislacin se encuentra regulada esta figura en el artculo 10 del Cdigo
Tributario. Al tener la calidad de agente de
retencin, dicho status obliga al cumplimiento del respectivo deber, no pudiendo el agente eximirse del cumplimiento
de dicha obligacin, en tanto emana de
una norma de orden pblico (3).
3.4. Retencin del Impuesto a la Renta de
quinta categora

Sobre el tema del acpite, tal como hemos sealado, los ingresos que se obtienen en virtud de una relacin laboral
adems de otros regulados en el artculo
34 de la LIR, constituyen renta de quinta
categora. Y el empleador en razn de su
posicin en la relacin contractual se ve
obligado a realizar la retencin, ello conforme a lo dispuesto en el artculo 75 de
la Ley del Impuesto a la Renta-LIR.
4. Anlisis del caso concreto
4.1. Retenciones del Impuesto a la Renta

El empleador de acuerdo al citado artculo
75 de la LIR, est obligado a retener el Impuesto a la Renta por rentas de quinta categora de los sujetos con los que mantiene
una relacin de subordinacin, as como de
aquellos a que alude el artculo 34 de la LIR.
Ello en razn a que, de acuerdo a su posicin en la relacin jurdica, es ms fcil que
el empleador determine el impuesto de los
trabajadores y lo pague directamente a la
Administracin Tributaria. No debe perderse de vista que, las retenciones equivalen al
importe del tributo cuyo contribuyente es
el sujeto que brinda el servicio, en este caso
el trabajador. Como hemos sealado, esta
obligacin es imperativa (4), es decir no es
posible dejar de efectuar el pago; caso contrario, el empleador se hace acreedor a una
multa y es responsable solidario del monto
dejado de pagar.
4.2. Finalidad del Proceso Constitucional
de Amparo

Conforme se ha sealado, el Proceso de
Amparo busca reponer las cosas al estado

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anterior a la violacin o amenaza de violacin de un derecho constitucional, conforme lo alegado por la empresa demandante.
Por ello, la materia de controversia est en
determinar si la sentencia que reconoce las
remuneraciones devengadas debe considerar las retenciones de quinta categora.
Somos de la opinin que la sentencia que
reconoce las remuneraciones devengadas debe considerar las retenciones de
ley, ello por las siguientes razones:
(i) El pago de la remuneracin devengada producto de una sentencia califica
como renta de quinta categora, la
cual se encuentra sujeta a la retencin
de quinta categora. Por ello, concordamos con el criterio esbozado en el
punto 5 del Voto Singular del Magistrado lvarez Miranda, que seala que
el hecho que ambas instancias judiciales del proceso subyacente hayan
obviado toda mencin respecto a los
descuentos, no enerva la obligatoriedad del cumplimento de tales deberes.
Es decir, existe la obligacin imperativa de pagar el impuesto por parte
de la trabajadora, al corresponder a
una renta de trabajo; y la de retenerlo por parte de la empresa.
(ii) Debe tenerse presente que, en el caso
que, la trabajadora hubiera recibido el ingreso en su oportunidad,
necesariamente dichos ingresos de
la trabajadora habran estado gravados con el impuesto, para lo cual
hubiera correspondido al empleador
realizar las respectivas retenciones.
(iii) El mandato del pago de remuneraciones devengadas producto de una
sentencia judicial, no altera la naturaleza de renta de quinta categora que corresponde a la remuneracin, la cual se encuentra afecta al
Impuesto a la Renta.
Por tanto, si la finalidad del Proceso de
Amparo es reponer las cosas al estado
anterior a la violacin del derecho, el reconocimiento de las remuneraciones devengadas, debe efectuarse con las retenciones de ley, dado que ello corresponde
siempre por los ingresos provengan de la
renta de trabajo (5). El hecho que se realice el pago en virtud de un mandato judicial, no desnaturaliza en modo alguno
este tipo de ingreso.

4.3. Vulneracin a la inmutabilidad de la

cosa juzgada

En el supuesto negado que se reconozca
que no corresponde incluir las retenciones de ley en la sentencia que reconoce el
pago de remuneraciones devengadas, se
estara aumentando el importe de la sentencia dictada en sede judicial, y ello s vulnerara el artculo 4 del Texto nico Orde-

nado de la Ley Orgnica del Poder Judicial,

al incrementar el monto que corresponde
pagar en atencin a lo previsto no solo en
el ordenamiento laboral sino de acuerdo
con lo prescrito por las normas tributarias,
las cuales como se ha visto, no admiten
excepciones, debiendo ser cumplidas por
todas las personas incluidos los jueces. A
nivel doctrinario, estaramos ante una sentencia pluspetita en la medida que se est
reconociendo ms de lo que legalmente le
corresponde al trabajador.
4.4. Consecuencias tributarias de la Sentencia

La sentencia materia del presente comentario puede generar las siguientes
consecuencias:
a. En el caso de no reconocerse que el
pago de las remuneraciones devengadas implica necesariamente la aplicacin de las retenciones de ley, los
importes no retenidos no significarn
un mayor ingreso para el trabajador;
de otro lado, si la empresa pagase con
sus propios recursos el monto de la
retencin, no podr deducir dicho importe como gasto, ello en atencin a lo
previsto en el artculo 47 de la LIR (6).
b. La empresa sujeta al pago de remuneraciones devengadas en virtud a
la sentencia, se encuentra impedida
de realizar la retencin de la renta de
quinta, ello en razn a lo resuelto por
el Tribunal Constitucional. En este supuesto se le presentar una encrucijada
a la empresa, ya que si no cumple con
la sentencia, ser pasible de apercibimientos o denuncia penal por parte del
Tribunal Constitucional; mientras que
en el caso que cumpla con la sentencia
y no aplique la retencin, estara sujeta al pago de una multa por parte de
la Administracin Tributaria, as como
a responder en forma solidaria por el
pago del tributo, de conformidad con
lo previsto en el artculo 18 del Cdigo

Tributario. En tal sentido, y conforme al

Principio de Razonabilidad consagrado
en el subumeral 1.4 del numeral 1 del
artculo IV del Ttulo Preliminar de la
Ley N 27444, corresponder que se
haga de conocimiento de la Administracin Tributaria la imposibilidad de
cumplir sus obligaciones, a efecto que
proceda a realizar el cobro al trabajador, ms an, cuando la propia Administracin ha participado del proceso
constitucional.

V. Conclusiones
Compartimos el razonamiento contenido
en el Voto Singular del Magistrado lvarez
Miranda al establecer que la sentencia que
reconoce el pago de remuneraciones devengadas no enerva la obligacin de pagar Impuesto a la Renta por las remuneraciones del
trabajador como tampoco exime de la obligacin de retener a cargo del empleador.
En tal sentido, el criterio adoptado por el
Tribunal Constitucional al desconocer la aplicacin de las instituciones tributarias, vulnera la
cosa juzgada, al determinar mayores pagos que
aquellos que legalmente corresponden al trabajador, constituyendo un grave atentado contra
el patrimonio de la empresa, reconociendo de
manera tcita, que los jueces pueden transgredir
el ordenamiento jurdico, lo que no puede ser
admisible so pretexto del respeto de la cosa juzgada, ya que ello implicara una clara violacin
de las reglas mnimas que rigen en todo Estado
Social y Democrtico de Derecho.
Finalmente, consideramos que el Tribunal Constitucional debe modificar el sentido
de sus fallos, reconociendo la aplicacin de
las deducciones y retenciones de ley, ya que
en caso contrario, se van a seguir generando
situaciones dramticas para las empresas que
se van a ver en el problema de tener que honrar obligaciones de pago de multas o tributos
de terceros cuando han tenido un accionar en
cumplimiento de un mandato judicial.

NOTAS
(1) El presente trabajo aborda esencialmente la retencin de quinta categora.
(2) El artculo 4 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial a la letra establece
que: Toda persona y autoridad est obligada a acatar y dar cumplimiento a las decisiones judiciales o de ndole administrativa, emanadas de autoridad judicial competente, en sus propios trminos, sin poder calificar su contenido o sus fundamentos, restringir sus efectos o interpretar sus
alcances, bajo la responsabilidad civil, penal o administrativa que la ley seala. Ninguna autoridad,
cualquiera sea su rango o denominacin, fuera de la organizacin jerrquica del Poder Judicial,
puede avocarse al conocimiento de causas pendientes ante el rgano jurisdiccional. No se puede
dejar sin efecto resoluciones judiciales con autoridad de cosa juzgada, ni modificar su contenido,
ni retardar su ejecucin, ni cortar procedimientos en trmite, bajo la responsabilidad poltica,
administrativa, civil y penal que la ley determine en cada caso (el subrayado nos corresponde).
(3) Incluso por no efectuar la retencin incurre en la infraccin tipificada en el artculo 177, numeral
13, del Cdigo Tributario.
(4) Resulta claro que si supera el importe para efectuar la retencin deber declararla y pagarla, de acuerdo al procedimiento establecido en el artculo 40 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta.
(5) Existir pago de las retenciones siempre y cuando el clculo del impuesto lo determine. Este clculo est desarrollado en el procedimiento 40 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta.
(6) Cabe precisar que en virtud al razonamiento del Tribunal Constitucional se est generando que el
trabajador perciba ingresos sin causa. n