Ensayo donde se exponen los principales retos de la justicia constitucional en Mxico y cmo deben ser

atendidos.

Determinar los retos de la justicia constitucional, adquiere sentido cuando se valora al

sistema como el arquetipo de la funcionalidad de todas las instituciones polticas.
Desde esta vertiente, podemos plantear las siguientes interrogantes: Qu debe hacer
el tribunal constitucional para la proteccin de los derechos econmicos,
sociales y culturales?, Se protege de manera integra a la Constitucin frente a
los actos u omisiones de los poderes polticos?
As, nuestra percepcin sobre los desafos de la justicia constitucional puede presentar
un variado tratamiento acorde a los fenmenos jurdicos que se observan en la realidad;
en este trabajo se centra el diagnstico de problemas que son prioritarios:
a) La justiciabilidad de los derechos econmicos, sociales y culturales.
Los problemas jurdicos son multifactoriales; en las estructuras de la sociedad es
notable la desigualdad producto de la inequitativa distribucin de la riqueza, la
pretensin bsica es tutelar los derechos de los grupos vulnerables, haciendo posible la
aspiracin de la Constitucin Poltica, para permitir y proteger el ms amplio desarrollo
de los factores de la produccin y de las diversas fuerzas de la sociedad, a efecto de
procurar un desarrollo sostenible.1
Si partimos de esta lgica, podremos advertir, con sumo cuidado, que la consecuencia
natural es que existen retos en materia de derechos humanos que debemos cumplir;
entonces, desde el mbito de sus competencias, corresponde a la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin, darle efectividad a las garantas que han sido suficientemente
diseadas por el rgano reformador de la Constitucin; pues no hay libertad ante la falta
de opciones, frente al pleno desarrollo de la personalidad una deficiente oferta
educativa, frente al desempleo la precarizacin de los salarios, frente a la familia como
clula fundamental de la sociedad la crisis de familia, frente a la discriminacin la
feminizacin de la pobreza.
La realidad no se puede eludir, en el informe del Consejo Nacional de Evaluacin de la
Poltica de Desarrollo Social, al medir el ndice de la pobreza en Mxico (2012), de un
total de 117.3 millones de habitantes, slo el 19.8% del total de la poblacin, no se
encuentra dentro de la condicin de pobre o vulnerable.2
Esto conduce a la ineludible interrogante de: Cul es la funcin de la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin para enfrentar estos retos? Esta pregunta se responde, en
primer trmino, porque la Constitucin es la expresin abstracta de una aspiracin
colectiva que debe materializarse para una sociedad justa y democrtica;3 bajo ese
concepto, el papel de la Constitucin, ha tenido desde sus orgenes no solo la tutela de

Cfr. Courtis, Christian, El mundo prometido. Escrito sobre derechos sociales y derechos humanos, Mxico, Fontamara, 2009, pp.
19 y 20.
2
Disponible en: http://www.coneval.gob.mx/Medicion/Paginas/Medici%C3%B3n/Pobreza%202012/Resumen_ejecutivo.aspx
3
Cfr. Palombella, Gianluigi, La autoridad de los derechos. Los derechos entre instituciones y normas, Madrid, Trotta, 2006, p. 72.

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derechos individuales, sino la proteccin de derechos sociales de una clase dbil,4 pues
en este campo Mxico fue pionera en el constitucionalismo moderno.
Este papel se robusteci a raz de la reforma constitucional en materia de derechos
humanos de dos mil once, en donde se incorporaron las obligaciones de promover,
respetar, proteger y garantizar los derechos humanos, de conformidad con los
principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad; de tal
manera que se atienda a su promocin eficaz.5
A partir de ello y del diagnstico de la realidad social en trminos del informe de
CONEVAL apuntado, resulta necesaria la participacin del Estado a travs de la
instrumentacin tanto de normas generales,6 como de las polticas pblicas que tengan
como referente la satisfaccin de los derechos econmicos, sociales y culturales, que
por su naturaleza tienden a buscar un sano equilibrio en la situacin econmica de los
grupos vulnerables, sin descuidar a otros sectores de la sociedad; medidas que se
encaminan a lograr un nivel de vida adecuado para la poblacin en general.
De este modo, el papel de un juez constitucional, debe ser la de un promotor de la
efectividad de esos derechos, a travs de sus sentencias en cada caso particular,
orientado a su progresividad,7 con la mirada puesta en la seguridad jurdica y
estabilidad econmica y financiera del Estado.
b) El control judicial de la constitucionalidad de la omisin legislativa.
Representa uno de retos de la justicia constitucional la omisin del legislador, tema que
poco se ha explorado y los argumentos que se han dado en sede judicial, pueden,
nuevamente, someterse a debate; la tensin se coloca en el pndulo de lo judicial a la
posicin del Tribunal Constitucional como legislador positivo.8
La omisin surge cuando el rgano legislativo desatiende un mandato
constitucionalmente expreso para proveer sobre una norma general; existe uniformidad
doctrinal y jurisprudencial, en el sentido de que los rganos legislativos cuentan con una
competencia de ejercicio potestativo y de ejercicio obligatorio, de ah que puedan darse
dos tipos de omisiones: la absoluta, cuando no se ejerce la competencia y la relativa,
cuando el desarrollo de la competencia es parcial o deficiente; de su conjugacin deriva
la tipologa de las omisiones legislativas: a) absolutas en competencias de ejercicio
obligatorio, b) relativas en competencias de ejercicio obligatorio, c) absolutas en
competencias de ejercicio potestativo y, d) relativas en competencias de ejercicio
potestativo.

Cfr. Prieto Sanchs, Luis, El constitucionalismo de los derechos. Ensayos de filosofa jurdica, Madrid, Trotta, 2013, pp. 225 y 226.
Cfr. Carbonell, Miguel y Ferrer Mac-Gregor, Eduardo, Los derechos sociales y su justiciabilidad directa, Mxico, UNAM-Flores,
2014, p. 13.
6
Cfr. Pisarello, Gerardo, Los derechos sociales y sus garantas. Elementos para una reconstruccin, Madrid, Trotta, 2007, p. 117.
7
Cfr. Cervantes, Alcayde, Magdalena, et. al., Hay justicia para los derechos econmicos, sociales y culturales? Debate abierto a
propsito de la reforma constitucional en materia de derechos humanos, Mxico, SCJN-UNAM, 2014, p. 205.
8
Cfr. Ferrer, Mac-Gregor, Eduardo, Panormica del derecho procesal constitucional, Mxico, Marcial Pons-UNAM, 2014, p. 567.
5

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As, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha sealado que las controversias

constitucionales son una va para impugnar la omisin absoluta o relativa en
competencia de ejercicio obligatorio; en tanto que las acciones de inconstitucionalidad
ha sido criterio definido que solo la omisin relativa en competencia de ejercicio
obligatorio es susceptible de impugnarse a travs de este mecanismo de control.
En cambio, los diversos pronunciamientos de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, han llevado a establecer que el juicio de amparo, no resulta idneo para tutelar
al gobernado sobre este tema jurdico.
Sobre el particular debe formularse la interrogante de: Si el juicio de amparo es idneo
o no frente a la omisin legislativa? Si existe algn mecanismo para exigir el
cumplimiento de la emisin de normas que se derivan de un compromiso internacional?
El tema de la omisin legislativa an presenta puntos de inflexin en la interpretacin
constitucional; los casos futuros, marcarn los parmetros del razonamiento judicial que
permitan ampliar la posibilidad del gobernado para ejercer la accin de amparo a fin de
que se pueda abordar el control de constitucionalidad correspondiernte, porque los
mecanismos hasta ahora diseados, no constituyen un efectivo acceso a la justicia.
Este reto, se puede despejar mediante una interpretacin expansiva del derecho
humano a un recurso judicial idneo y efectivo previsto en el artculo 25 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, para lograr un equilibrio entre bienes
y derechos en juego.9
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin, tendr en sus manos la posibilidad de
integrar una lnea jurisprudencial, que genere apertura al control de la omisin
legislativa mediante el juicio de amparo, tomando en cuenta que la sentencia
respectiva, tiene un efecto concreto, que es el de vincular a la autoridad a realizar el
acto legislativo, en el caso de las omisiones de ejercicio obligatorio, exclusivamente
cuando est de por medio un derecho humano.
c) La justicia constitucional en las entidades federativas.
La reforma constitucional en materia de derechos humanos, introdujo innovaciones
estructurales en la imparticin de justicia; primero, la interpretacin conforme y la
aplicacin del principio pro persona, como criterios hermenuticos para la defensa de
estos derechos.
Asimismo, la obligacin de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos
humanos de conformidad con los principios de universalidad, independencia,
indivisibilidad y progresividad.

Cfr. Espinoza de los Monteros, Javier y Narvez Hernndez, Jos Ramn, Interpretacin jurdica: modelos histricos y realidades,
Mxico, UNAM, 2011, p. 391.

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Sobre esta base, emerge el control difuso de convencionalidad, cuyo ejercicio oficioso
corresponde a todos los rganos jurisdiccionales del pas, en el mbito de sus
competencias procesales.
La prctica del control de convencionalidad es uno de los aspectos torales para llevar a
su mxima proteccin en sede judicial a los derechos humanos; sin embargo, ello
requiere de la construccin de interpretaciones jurdicas que conduzcan a un grado de
uniformidad en la solucin de las controversias en que se planteen cuestiones de
convencionalidad.
Lo anterior, obedece a la necesidad de dotar de certeza y seguridad jurdica a los
justiciables, de tal manera que el entendimiento de los derechos humanos, encuentre
una solidez interpretativa producida por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
como ltima instancia del orden jurdico nacional y partiendo de la premisa de que la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, constituye una jurisdiccin subsidiaria.
Para ello, es necesario que las Entidades Federativas, mediante sus Tribunales o Salas
Constitucionales, conozcan, a travs de un recurso ad hoc sobre el ejercicio del control
de convencionalidad aplicado por los jueces de instancia; esto se justifica porque desde
los espacios de los poderes judiciales locales, sus jueces, materializan la obligacin de
tutela y proteccin de los derechos humanos.
De este modo, los tribunales de alzada pueden unificar la aplicacin del control difuso
de convencionalidad, delineando las interpretaciones sobre los derechos humanos, a
partir de las decisiones de los rganos jurisdiccionales de amparo, de tal manera que se
genere un dilogo jurisprudencial permanente para cumplir con el mandato
convencional de la proteccin de los derechos humanos.
Conforme a nuestro sistema, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, posee el grado
de intensidad mximo de control de convencionalidad,10 al estar autorizada para
declarar la invalidez de las normas con efectos erga omnes; en razn de ello, habr de
fijar, en el caso a caso, las directrices a seguir en el rumbo del control difuso a las
dems autoridades jurisdiccionales, con el objetivo principal de generar certeza a los
actores involucrados.
d) La reforma a nivel legislativo en materia de transparencia
Es el tema crucial que se encuentra en el inters de la sociedad.
Las recientes reformas constitucionales en materia de transparencia, permiten la
relacin entre Federacin y Estados, a efecto de procurar la tutela efectiva, por tanto, se
destaca la creacin de rganos garantes.

10

Vase, Voto Razonado del Juez ad hoc Eduardo Ferrer Mac Gregor Poisot, en la sentencia de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, en el caso Cabrera Garca y Montiel Flores vs. Mxico, de 26 de noviembre de 2010, prrafo 36.

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Ahora, la regulacin secundaria que se discute en el Congreso de la Unin, se advierte

que el proyecto de la Ley General de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica ,
el Poder Judicial de la Federacin, se encuentra vinculado en dos vertientes: 1) como
sujeto obligado y, 2) el control de la constitucionalidad de las resoluciones de los
rganos garantes.
El proyecto, deja en posibilidad del gobernado para que mediante el juicio de amparo se
le proteja el derecho humano de acceso a la informacin, privilegiando el principio de
mxima publicidad.
El tema que sin duda ser un detonante del acceso a la informacin pblica, se localiza
en la atribucin que se le confiere a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, para
conocer del recurso de revisin interponga el Consejero Jurdico del Gobierno Federal,
en materia de seguridad nacional, pues se estar, seguramente, ante casos difciles o
trgicos, en los cuales tendr que ponderar, a partir de las ideas del legislador, entre los
principios de mxima publicidad y peligro de la seguridad nacional.
A manera de conclusin
La justicia constitucional en Mxico, presenta un doble papel en las sociedades
democrticas: por una parte, la proteccin orgnica de la Constitucin y, en otra, su
proyeccin a la tutela de los derechos humanos.
La reforma de 1994 transform al Poder Judicial de la Federacin, al haber incorporado
en el texto de la Constitucin recursos de control de la constitucionalidad, adicionales al
juicio de amparo.
Sin embargo, es un tema pendiente la utilidad del juicio de amparo a efecto de tutelar
los derechos econmicos, sociales y culturales; asimismo, sobre el control de la omisin
legislativa, lo que sin duda abrir nuevos horizontes en la discusin de este problema
jurdico.
La propuesta de las Salas o Tribunales Constitucionales, para que puedan conocer de
aquellos asuntos en que se hubiere realizado el control difuso de convencionalidad,
permitir unificar los criterios judiciales; pues, las sentencias que pronuncien los
tribunales del alzada, sern susceptibles de analizarse mediante el juicio de amparo, lo
cual otorgar certeza y seguridad jurdica en la proteccin de los derechos humanos.
Finalmente, el desarrollo de los avances tecnolgicos, inciden en el campo de la
intimidad de las personas y como consecuencia, propicia la intervencin del rgano
garante de proteccin de los datos personales, cuyas resoluciones podrn ser
impugnadas a travs del juicio de amparo y en su caso, mediante el recurso de revisin
ante la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.

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