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REGULAMENTAO
Por
LUCAS SCARPELLI DE CARVALHO ALACOQUE
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1 INTRODUO
2 DESENVOLVIMENTO
2.1 EVOLUO DA PROTEO SADE DO TRABALHADOR
de conhecimento geral que o Direito do Trabalho surgiu, inicialmente, para
retirar da situao de extrema penria a grande parte da classe do proletariado,
que surgiu no continente europeu a partir de meados do sculo XVIII. O
historiador Eric J. HOBSBAWM (2000, p. 420), relata, na obra Mundos do
Trabalho, que as leis protetoras das relaes trabalhistas surgiram mesmo
antes do advento da Revoluo Industrial:
Sem dvida, os trabalhadores comuns da maior parte da Europa pr-industrial
acreditam que tinham ou que podiam exigir certos direitos. E mais, mesmo
quando esses direitos no eram reconhecidos como legalmente vlidos perante
as cortes das autoridades governamentais, e eles podiam s-lo ou no,
algumas dessas prerrogativas eram moralmente aceitas at mesmo pelos
governos e pelas classes dominantes. Desta forma, o prembulo do Estatuto
dos Artfices do perodo Elisabetano, em 1563, nitidamente considerava como
sendo dever do Estado banir a indolncia, incentivar a lavoura e garantir aos
empregados salrios proporcionalmente convenientes, tanto nos tempos de
escassez como nos tempos de lavoura.
Paralelamente, se desenvolviam os primeiros estudos cientficos sobre
doenas ocupacionais, baseados em descobertas realizadas poca do
Imprio Romano. No ano 1700, a obra De Morbis Artificum Diatriba, do mdico
Italiano Bernardino Ramazzini, tornou-se a grande referncia de estudo sobre
sade do trabalhador, pois listava as doenas relacionadas a diversas
profisses (OLIVEIRA, 1998, p. 53).
Posteriormente, na Carta Encclica Rerum Novarum, a Igreja Catlica
Apostlica Romana demonstrou preocupao com tal assunto, conforme se
verifica no texto do documento:
Em todo o caso, estamos persuadidos, e todos concordam nisto, de que
necessrio, com medidas prontas e eficazes, vir em auxlio dos homens das
classes inferiores, atendendo a que eles esto, pela maior parte, numa
situao de infortnio e de misria imerecida.
[...]
Quanto aos ricos e aos patres, no devem tratar o operrio como escravo,
mas respeitar nele a dignidade do homem, realada ainda pela do Cristo
[...]
No que diz respeito aos bens naturais e exteriores, primeiro que tudo um
dever da autoridade pblica subtrair o pobre operrio desumanidade de
vidos especuladores, que abusam, sem nenhuma descrio, tanto das
pessoas como das coisas. No justo nem humano exigir do homem tanto
trabalho a ponto de fazer pelo excesso da fadiga embrutecer o esprito e
enfraquecer o corpo.
A actividade (sic) do homem, restrita como a sua natureza, tem limites que se
no podem ultrapassar. O exerccio e o uso aperfeioam-na, mas preciso que
de quando em quando se suspenda para dar lugar ao repouso. No deve,
portanto, o trabalho prolongar-se por mais tempo do que as foras permitem.
Assim, o nmero de horas de trabalho dirio no deve exceder a fora dos
trabalhadores, e a quantidade de repouso deve ser proporcionada qualidade
do trabalho, s circunstncias do tempo e do lugar, compleio e sade dos
operrios. O trabalho, por exemplo, de extrair pedra, ferro, chumbo e outros
materiais escondidos debaixo da terra, sendo mais pesado e nocivo sade,
deve ser compensado com uma durao mais curta. Deve-se tambm atender
s estaes, porque no poucas vezes um trabalho que facilmente se
suportaria numa estao, noutra de facto (sic) insuportvel ou somente se
vence com dificuldade.[1]
Outro marco relativo ao assunto foi a criao da Organizao Internacional do
Trabalho, entidade internacional criadora de diversas normas protetivas. Vejase, por exemplo, a Conveno de n 16, que trata da obrigatoriedade de exame
mdico para os trabalhadores menores de idade em embarcaes
martimas[2]; a Conveno de n 42, que trata da possibilidade de indenizao
por motivo de enfermidade profissional[3]; a Conveno de n 155, que
determina a adaptao dos instrumentos de trabalho ao obreiro visando
preservao de suas melhores condies fsicas e mentais[4], dentre outras
vrias.
Cabe ressaltar que os adicionais legais, em sua maioria, esto intimamente
ligados potencialidade de leses integridade fsica e psquica do
trabalhador, assunto que ser visto posteriormente.
2.2 DOS ADICIONAIS LEGAIS
Conceituam-se os adicionais como as parcelas contraprestativas
suplementares devidas ao empregado em virtude do exerccio do trabalho em
circunstncias tipificadas mais gravosas, conforme lio de Maurcio Godinho
DELGADO (2008, p. 737). Os adicionais so parcelas salariais, integrando a
remunerao do empregado para todos os fins, e esto previstos de forma
esparsa na legislao autnoma e heternoma trabalhista.
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Tal questo foi, no entanto, objeto de apreciao em nova ocasio pelo STF.
No julgamento do Mandado de Injuno n 712/PA, ocorrido no ano de 2007, o
Ministro Eros Grau proferiu voto no seguinte sentido:
Importa verificarmos se o Supremo Tribunal Federal emite decises
ineficazes; decises que se bastam em solicitar ao Poder Legislativo que
cumpra seu dever, inutilmente [...]. O argumento de que a Corte estaria ento a
legislar o que se afiguraria inconcebvel, por ferir a independncia e harmonia
entre os poderes e a separao dos poderes insubsistente. Pois certo
que este Tribunal exercer, ao formular supletivamente a norma
regulamentadora de que carece o art. 37, VII da Constituio, funo
normativa, porm no legislativa. [...] O Poder Judicirio, no mandado de
injuno, produz norma. Interpreta o direito, na sua totalidade, para produzir a
norma de deciso aplicvel omisso.[20]
Com a nova interpretao dada pela Corte Constitucional ao regramento do
writ em tela, fica afastado, assim, o antigo esvaziamento da funo precpua do
Mandado de Injuno, que assegurar, de forma imediata, o exerccio de
direito fundamental.
2.4.2 Possibilidade de Utilizao
A nova interpretao dada ao STF norma instituidora do Mandado de
Injuno fez com que o remdio constitucional adquirisse importncia
significativamente maior, pois apresenta agora real efetividade.
A doutrina chegou a abordar tal fenmeno jurisprudencial como o
renascimento do mandado de injuno:
O Mandado de Injuno, aps anos de vilipndio e flagrante ineficcia, teve
finalmente reconhecida a sua importncia pelo Supremo Tribunal Federal,
rgo que, h quase 20 anos, aniquilara o instituto mediante uma interpretao
que, pautada em uma pretensa defesa do princpio da separao dos poderes,
acabou por suprimir-lhe a utilidade como uma garantia constitucional.
[...]
Recentemente, o STF reviu a sua posio majoritria em relao ao Mandado
de Injuno, o que, finalmente, acabou por efetivar/ressuscitar a utilidade dessa
importante garantia constitucional, tendente a viabilizar o exerccio de direitos e
liberdades constitucionais, bem como de prerrogativas inerentes
nacionalidade, soberania e cidadania, tornado invivel pela ausncia de
norma regulamentadora.[21]
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A nova feio do writ reacende a dvida sobre sua possvel utilizao para a
busca da regulamentao do adicional de penosidade, e a resposta obtida
positiva. A doutrina e a jurisprudncia tm se posicionado da seguinte forma:
Perante os juzes do trabalho, tambm em sintonia com a linha de pensamento
aqui adotada, o mandado de injuno poder ser manejado para reivindicar o
exerccio de direito constitucional social-trabalhista ainda no regulamentado e,
por isso mesmo, impedido de ser usufrudo, a exemplo do aviso prvio
proporcional ao tempo de servio, do adicional de remunerao para as
atividades penosas e da proteo em face da automao, casos todos em que
o impetrante pedir ao juiz que, decidindo na ausncia da regulamentao,
preencha a lacuna do sistema jurdico, no caso concreto, e formule a norma
provisria que permita o efetivo gozo do bem da vida garantido
constitucionalmente.[22]
Verifica-se, assim, a maior eficcia do mandado de injuno que busque a
regulamentao do adicional de penosidade, visto que pode ser ajuizado por
qualquer indivduo que se considere lesado pela omisso legislativa.
3 CONCLUSO
A regulamentao legal de um instituto atividade delicada, que deve ser
realizada em um contexto de democracia e dilogo entre o povo e seus
legtimos representantes.
O adicional de penosidade reclama tal regulamentao h muitos anos. No
entanto, o Poder Legislativo esbarra na fluidez do conceito central do instituto:
necessrio reconhecer que no se sabe e talvez nunca se saber o que
uma atividade penosa de forma objetiva.
Neste nterim, a soluo para a presente celeuma que mais se aproxima do
ideal seria conceder, por meio de lei ou decreto, a objetividade que a
regulamentao reclama: a elaborao de rol numerus clausus que determine
quais atividades se enquadrariam no conceito em discusso e fariam jus,
assim, ao pagamento de adicional.
No entanto, no se sabe se o Poder Legislativo ou o Executivo cumpririam tal
misso de forma satisfatria. O primeiro, pelo fato de no atender aos anseios
da sociedade em razo da lentido e onerosidade que so conseqncias
naturais do processo democrtico. O segundo, por editar normas carecedoras
da legitimidade que apenas o sistema representativo do Parlamento capaz de
conceder.
Alm disso, verifica-se que a monetizao do risco, isto , o mero pagamento
de quantias suplementares decorrentes do trabalho em condio gravosa para
a sade fsica e mental do trabalhador, no a soluo ideal para a melhoria
das condies de prestao de servios.
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REFERNCIAS
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BRASIL.
Decreto-Lei
n
5452/43.
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[10]
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Lei
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<http://www010.dataprev.gov.br/sislex/paginas/42/1960/3807.htm> Acesso em
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[11]
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Acesso
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