Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
SUMARIO
I. REFUERZO DE LAS FACULTADES SANCIONADORAS DE LA ADMINISTRACIN.
II. LA LEY DE MOVILIZACIN NACIONAL DE 1969.III. ESTADO DE EXCEPCIN Y LEY A N T I T E R R O R I S T A . I V . LA REDEFINICIN DEL DELITO POLTICO
DURANTE LA TRANSICIN.V. CONTINUIDAD Y DISCONTINUIDAD DEL SISTEMA
LEGAL REPRESIVO.
(1) Las distinciones son aqu, como en otras cosas, borrosas: la oposicin prohibida por la ley, pero tolerada en la prctica, es legal o ilegal? (Luis GARCA SAN
MIGUEL: Teora de la transicin. Un anlisis del modelo espaol (1973-1978), Editora
Nacional, Madrid, 1981, pg. 49).
15
225
57.306
129.598
El incremento es, pues, del orden del 226 por 100 en nueve aos. Una
progresin de esa naturaleza no es explicable solamente por la crisis econmica y el subsiguiente aumento de la delincuencia comn. Responde principalmente a una accin represiva desproporcionada.
(2) Pocas veces el destino de un pas ha dependido de un modo tan claro de la
capacidad, imaginacin, trabajo y desinters de un grupo social, los polticos, que a
los efectos bsicos no creo que rebasen las 5.000 personas. Si logran ponerse de acuerdo
para crear un campo de juego razonable, que evite los extremismos; si estn dispuestos
a jugar ese juego de modo progresivo en los aos prximos, en vez de ir ahora a un
hartazgo general, y si consiguen presentar al resto del pas un nmero limitado y claro
de opciones alternativas, el pas futuro ser un pas habitable (M. FRAGA IRIBARNE:
Espaa en la encrucijada, Adra, Madrid, 1976, pg. 88).
(3)
pg.
30.
(4) Cfr. SERGIO VILAR: La naturaleza del franquismo, Pennsula, Barcelona, 1977,
pg. 156; tambin, JUAN DE MIGUEL ZARAGOZA: Elementos para la definicin internacional del terrorismo, en Boletn de Informacin del Ministerio de Justicia, nm. 1.152,
1978, pgs. 4-5.
(5) A. SERRANO GMEZ: Evolucin social, criminalidad y cambio poltico en
Espaa, en Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales, 1983, pgs. 282-283.
226
Los datos concuerdan con el fuerte incremento de la poblacin penitenciaria, que comienza a alcanzar cifras que slo se conocan en la posguerra (6):
1975
1982
8.440
21.942
Porcentualmente, el aumento es del 260 por 100, que tampoco cabe explicar por la multiplicacin de la delincuencia nicamente, ya que la mayor
parte de ellos eran presos preventivos. Lo mismo se puede decir si se examina
el problema desde el prisma del nmero de personas ingresadas en prisin,
que crece un 169 por 100 en slo siete aos (7):
1974
1976
1981
37.738
35.478
59.817
Todos estos datos prueban, con claridad manifiesta, que la transicin poltica tuvo un fortsimo coste represivo. A fin de mantener la iniciativa y
contrarrestar las exigencias populares, la burguesa no vacil a la hora de
emplear a la polica para imponer su reforma. Es importante consignar, al
respecto, el volumen de muertos por intervencin de los diversos aparatos represivos, que agruparemos por trienios (8):
1970-1973
1974-1976
1977-1979
1980-1982
1983-1985
11
72
107
137
122
En total, 458 personas han visto la muerte por intervencin de los cuerpos
represivos, generalmente a causa del empleo de armas de fuego. A la cifra
habra que sumar los muertos en las prisiones, que ascienden a una cantidad
no despreciable. Todo esto acompaado de la accin parapolicial de los grupos ultraderechistas, cuyo saldo mortal es el siguiente:
1976-1980
1981-1985
58
37
TOTAL
95
227
La mayor parte de estas muertes quedaron impunes; no pocas eran tambin resultado de actividades de la propia polica, actuando clandestinamente
en funciones de guerra sucia. Por ello no se investigaron nunca determinados asesinatos. Las que provoc la polica se despacharon con escuetas
notas de prensa, generalmente alusivas a que el fallecido tena antecedentes
o que huy tras drsele el alto. Pero ms de 500 vctimas mortales de la represin dan para pensar que la polica dispona de un respaldo total para
actuar, incluso empleando armas de fuego. La comparacin con la poca de
Franco, por otra parte, deja constancia de que las cifras de muertes son mucho ms numerosas en la nueva etapa constitucional, poniendo al descubierto
la falacia de una transicin pacfica que ha tenido tal coste sangriento.
Adems, las declaraciones de altos responsables de la segundad del Estado
han aplaudido abiertamente el empleo sistemtico de la violencia, incluso
aunque se produzca al margen de los cauces legales. En octubre de 1983, la
prensa se haca eco de que en medios militares se apoyaba cualquier mtodo
de accin policial frente a la escalada violenta de las organizaciones y grupos
armados (9). Un mes ms tarde, el director general de la Guardia Civil, Senz
de Santa Mara, manifestaba a la prensa que a los terroristas hay que detenerlos o eliminarlos (10). En agosto del ao siguiente, este mismo militar
defenda el empleo de todas las medidas que estn al alcance de la polica,
y algunas que incluso no lo estn, con tal de conseguir sus objetivos, aadiendo que existen medidas que no se pueden decir, y que caso de que trascendieran pblicamente habra que negarlas (11). Del alcance de este tipo
de concepciones da idea el siguiente despacho de la agencia Reuter: La
Administracin de Ronald Reagan est estudiando la opcin poltica de asesinar (sic) a los presuntos lderes de'movimientos terroristas, segn inform
ayer la cadena NBC de la televisin norteamericana. La Casa Blanca se neg
a comentar estas informaciones (12).
228
I.
Desde finales de los aos sesenta, el rgimen vivi en una continua tensin
entre dos tendencias de su propio seno, generalmente polarizadas en torno al
asociacionismo poltico: los aperturistas y los inmovilistas. Los primeros surgieron al calor del gigantesco proceso de acumulacin capitalista desatado en
la dcada de los sesenta en torno a los planes de desarrollo. Expresin de su
protagonismo fue la Ley Orgnica del Estado de 1967.
Frente a ellos, los inmovilistas trataron de plegar filas en torno a una serie
de principios manifiestamente en crisis a causa del progresivo aislamiento del
rgimen. Los primeros eran ms fuertes que estos ltimos, pero no pudieron
superar la grave crisis del rgimen y tuvieron que acudir en auxilio de la
oposicin. La clase obrera desbordaba cotidianamente todos los cauces legales
y reduca peligrosamente los mrgenes de beneficio para la burguesa. Sin embargo, no solamente la legalidad y las instituciones franquistas estaban aisladas y desacreditadas: tampoco la represin tena efecto alguno. Entre 1967 y
1971, el estado de excepcin se convierte en algo permanente y cotidiano.
Pero cada vez que se promulga suscita una reaccin intensa entre la poblacin antifranquista. Demuestra, por otro lado, la bancarrota del sistema: es
una prueba de debilidad y de descontrol que reaparece peridicamente.
El primer aviso grave se produce en 1969, verdadero punto de arranque
de la crisis del rgimen, que desata una fuerte represin para consolidarse.
No obstante, el movimiento de masas es cada vez ms fuerte, y pese a su desorientacin, es capaz de sobreponerse y desafiar a las fuerzas represivas, como
lo demuestran las luchas masivas contra el juicio de Burgos, en diciembre de
1970. Durante este ao se produjeron 1.547 huelgas: Muchos conflictos
degeneraron en graves enfrentamientos entre la polica y los huelguistas. Ocho
trabajadores resultaron muertos en ellos entre 1970 y 1973: tres en Granada,
en julio de 1970; uno en Madrid, en septiembre de 1971, en una huelga de
la construccin; otro ms en Barcelona, en noviembre, cuando la polica intent desalojar las plantas de la factora SEAT, ocupadas por unos 7.000 obreros en huelga; dos ms en El Ferrol, la ciudad natal de Franco, en marzo de
octubre de 1989), al tiempo que la CA peda luz verde para derrocar dictadores
(El Pas de 18 de octubre). Al respecto, cfr. C. M. DAZ BARRADO: La pretensin de
1972, y otro, finalmente, al ao siguiente, en una huelga en una central nuclear en construccin cerca de Barcelona (San Adrin del Besos) (13).
Es una crisis que abre nuevos cauces al movimiento de masas y da lugar
a nuevas respuestas legales, materializadas por las reformas de 1971, cuyo
propsito es evitar tener que recurrir continuamente a los estados de excepcin. Es por ello que, a pesar de la grave crisis, entre 1971 y 1975 no se
promulg ningn estado de excepcin. Cinco de los seis estados de excepcin decretados durante los ltimos aos afirma un informe de la poca
lo fueron entre 1967 y 1971. Tal frecuencia en la utilizacin de un recurso
tan impopular preocup al Gobierno y le llev a buscar nuevas frmulas, menos espectaulares, pero igualmente eficaces. As se procedi a introducir mediante equivalentes dentro de la jurisdiccin ordinaria, especialmente a travs
de la Ley de Orden Pblico, modificada en 1971. Con ello quedaba institucionalizada una situacin permanente de estado de excepcin, que, por otra
parte, ha sido la que de hecho ha prevalecido en Euskadi durante los ltimos
treinta y nueve aos (14). De ah la importancia de la reforma de julio de
1971, por la cual, como escribe Fernndez Segado, la Ley de Orden Pblico
adquiri en algunos de sus puntos una fisonoma muy distinta de la que
hasta entonces tena, resultando finalmente el texto ms polmico y el que
mayores crticas suscit de todos los promulgados por el rgimen nacido en
1936 (15).
Las modificaciones actuaron en dos aspectos bsicos: primero, el procedimiento penal especial, aplicable, bajo el estado de excepcin, por el Tribunal de Orden Pblico, y segundo, se desarrollan, sobre todo, los mecanismos preventivos e intimidatorios: Se trata, en realidad concluye Fernndez Segado, de evitar tener que recurrir a situaciones excepcionales, que
siempre van en desprestigio del Gobierno que a ellas acude. De ah, segn
nuestro punto de vista, que se refuercen las facultades de la autoridad gubernativa en situaciones de normalidad, lo que es en extremo criticable, pues
va en contra de los derechos y libertades fundamentales de la persona (16).
La reforma de la Ley de Orden Pblico consisti, sobre todo, en la potenciacin de las facultades sancionadoras de la Administracin: se multipli(13) JUAN PABLO FUSI: Franco: autoritarismo y poder personal, El Pas, Madrid,
1985, pgs. 195-196.
(14) Euskadi: el ltimo estado de excepcin de Franco, Ruedo Ibrico, Pars, 1975,
pg. 8; LUIGI BRU: ETA: historia poltica de una lucha armada, Txalaparta, Bilbao,
1987, pg. 227.
(15) F. FERNXNDEZ SEGADO: El estado de excepcin en el Derecho constitucional
espaol, EDERSA, Madrid, 1977, pg. 346.
(16) Ibidem, pg. 349.
230
carn las cuantas de las multas, tolerando la llamada responsabilidad personal subsidiaria por impago de multas y eliminando, como sancion la
jurisprudencia, los trmites de la Ley de Procedimiento Administrativo, incluso el de audiencia del interesado, as como el pliego de cargos (17); se
exigi el depsito previo para recurrir, etc. Las multas sustituyen al estado
de excepcin; tienen la ventaja de ser automticas y de eludir la intervencin
judicial para obtener el mismo resultado: encarcelar al militante, al activista,
al agitador por mera decisin gubernativa. La reclusin se converta en un
puro internamiento administrativo.
La facultad sancionadora de la Administracin juega en la represin franquista un claro papel de amortiguamiento: el nmero de presos condenados
por delitos polticos desciende, mientras el de recluidos por infracciones
administrativas aumenta. Se trata, por tanto, de un reclutamiento penitenciario que se mueve a contracorriente de los dems: crece cuando los dems
descienden y desciende cuando los dems aumentan.
En noviembre de 1971 se retocaron, adems, el Cdigo Penal y el de Justicia Militar en materia de terrorismo, que suponen un retorno a la etapa anterior, a la etapa de posguerra, es decir, a una represin caracterizada por el
empleo de leyes penales especiales. Esto, unido a las multas administrativas,
es lo que permite arrinconar temporalmente a los estados de excepcin en el
perodo crucial de 1971 a 1975. Esta reforma crea las figuras que el Tribunal Supremo calific de terrorismo menor (18), y que, si se examinan despacio, revelan que terrorismo era ya cualquier cosa, por cuanto se refera
a los que, actuando en grupo y con el fin de atentar contra la paz pblica,
alteren el orden, causando lesiones o vejacin en las personas, produciendo
desperfectos en las propiedades, obstaculizando las vas pblicas u ocupando
edificios.
Las reformas de 1971, por tanto, trataron de evitar las continuas declaraciones de estados de excepcin. Pretendieron transfomar al estado de excepcin en un recurso verdaderamente excepcional. Salvaron, en efecto, la situacin durante un breve perodo, para finalmente claudicar, en 1975, ante
nuevas exigencias del movimiento de masas, que segua creciendo y radicalizndose, aun a pesar de la dursima represin.
En abril de 1975 se promulga el ltimo estado de excepcin. Con tal motivo, el entonces gobernador civil de Guipzcoa, una de las provincias afec(17) L. MARTN-RETORTILLO: Las sanciones de orden pblico en el Derecho espaol, Madrid, 1973, pgs. 199 y sigs.
(18) Cfr. C. LAMARCA PREZ: Tratamiento jurdico del terrorismo, Ministerio de
Justicia, Madrid, 1985, pgs. 149. Se refiere la autora a la sentencia del Tribunal Supremo de 30 de enero de 1975, que se expresa en tales trminos.
231
ALBERDI
tadas, Rodrguez Romn, que luego sera director general de Seguridad, manifest a la prensa que el estado de excepcin decidido por el Gobierno para
Guipzcoa no es una respuesta a una alteracin masiva del orden pblico,
ya que sta no exista en el momento de ser decretado tal estado... El actual
estado de excepcin tiene por objeto poner coto a los actos de terror y subversin por parte de un mnimo de personas que tratan de subvertir la pacfica
vida ciudadana. Calific el estado de excepcin como un instrumento ms
gil y eficaz en manos de las Fuerzas de Orden Pblico y de las autoridades,
y acab deseando que la vida guipuzcoana discurra por cauces de la mxima
normalidad, como as viene sucediendo (19). No poda expresarse mayor
incongruencia, demostrativa, por otra parte, no ya del carcter preventivo de
tan drstica medida, sino tambin de su gratuidad frente a la poblacin. Segn Fusi, fueron detenidas 2.000 personas en los das inmediatos. Grupos
de incontrolados aade sembraron el terror en la poblacin civil. Familiares de supuestos miembros de ETA, personas conocidas por su vasquismo,
algn sacerdote, abogados de presos, fueron amenazados y agredidos y sus
propiedades atacadas (adems, un matrimonio result muerto el 14 de mayo
en Guernica, cuando la Guardia Civil abri fuego al intentar detener a un
activista de ETA, que tambin muri, as como un sargento del cuerpo;
luego, un joven morira en San Sebastin, en septiembre, en una manifestacin). El 12 de mayo, la derecha organiz un tumultuoso acto de afirmacin
patritica en Bilbao (20). Por su parte, Paul Preston ha escrito que el estado
de excepcin desencaden una operacin a gran escala de terror policial
contra las poblaciones de las dos provincias. Se asaltaban los domicilios y los
despachos de los sospechosos. Las detenciones alcanzaron tales proporciones,
que fue preciso habilitar, por corto tiempo, la plaza de toros de Bilbao como
centro de detenciones. Torturas y palizas estaban a la orden del da. Se utiliz
como rehenes a las esposas y novias de los hombres perseguidos, y se las
someti a vejaciones inhumanas. La intimidacin de la poblacin se intensific mediante la actuacin de los comandos terroristas de ultraderecha (21).
Despus de este ltimo estado de excepcin aparece, acto seguido, la primera Ley Antiterrorista, que, como decimos, tambin era un estado de excepcin. La transicin poltica se caracterizar precisamente por ese hbrido de
(19) Pueblo, 29 de abril de 1975; en Euskadi: el ltimo estado de excepcin, pgina 27, hay una cita parcial de esta entrevista con el entonces gobernador civil de
Guipzcoa.
(20) J. P. Fusi: op. cit., pg. 231.
(21) PAUL PRESTON: El triunfo de la democracia en Espaa (1969-1982), Plaza y
Janes, Barcelona, 1986, pg. 97.
232
suspensin de garantas y ley penal especial, finalmente consagrado en el artculo 55.2 de la Constitucin vigente.
Sin embargo, el cuadro legislativo de represin poltica quedara muy
incompleto si no tuviramos en cuenta una disposicin especfica dirigida contra la clase obrera, que vena a significar el estado de guerra en el interior
mismo de los centros de trabajo.
II.
1969
Julio de 1970
Marzo de 1972
Enero de 1976
Enero de 1976
Febrero de 1976
Febrero de 1976
Octubre de 1976
Diciembre de 1977
Octubre de 1978
Marzo de 1979
Marzo de 1979
(24)
Cfr. FEDERICO YSART: Quin hizo el cambio, Barcelona, 1984, pg. 22; PAUL
105.
(25) Ibidem.
(26) A. P. BAYLOS: La militarizacin de los servicios pblicos, en El Crabo,
nm. 2, septiembre-octubre de 1976.
(27) V. FISAS: El poder militar en Espaa, Laia, Barcelona, 1979, pg. 134.
(28) FUERTES: Consejo de guerra a seis trabajadores, en Gaceta de Derecho
Social, nm. 21, febrero de 1973, pg. 8.
(29)
(30)
139.
235
34.
236
237
165.
excepcin y sitio (art. 12.2), y adems estos estados tienen carcter acumulativo. El estado de alarma se concibe tanto para hacer frente a calamidades
y catstrofes naturales como ante conflictos laborales graves que den lugar a
desabastecimientos o privacin de los servicios pblicos esenciales. Bajo el
estado de excepcin se pueden adoptar todas las medidas de estado de alarma,
ms las suyas propias (art. 28), y en estado de sitio, todas las posibles en
estado de excepcin, ms otras que le son caractersticas (art. 32.3).
III.
238
parece distribuirse equitativamente la competencia de la jurisdiccin ordinaria especializada y la castrense escribe Fernndez Segado, un examen
ms detallado del texto del Decreto nos lleva a desechar la opinin precedente por la del predominio casi absoluto de la jurisdiccin militar, y ello en
virtud de que, con una interpretacin amplia, casi todas las conductas tipificadas en los artculos 6., 7. y 10 del Decreto-Ley constituirn una forma de
participacin en los delitos de terrorismo tipificados en el artculo 294 bis del
Cdigo de Justicia Militar. Es difcil, creemos, concebir una conducta de las
tipificadas por esos tres preceptos con entidad propia y sin relacin de ningn
tipo con delitos de terrorismo. Y.en cuanto exista relacin, con una interpretacin laxa, estaremos ante una forma de participacin y, en consecuencia,
ante un delito de competencia de la jurisdiccin castrense (38).
Lo peculiar de este Decreto-Ley es quiz las variaciones que introduce en
el procedimiento. Se mantiene el procedimiento sumarsimo en todo caso
cuando la causa se tramite ante consejo de guerra, y se especializa el de urgencia ante el Tribunal de Orden Pblico. Se contina as la escalada de
especializaciones a que se refiri Gonzlez Prez (39) como una de las notas
dominantes del proceso penal ante el Tribunal de Orden Pblico. Esta especializacin procesal constituye, realmente, una modalidad de suspensin de
garantas encubierta, que afectaba a los siguientes derechos del Fuero de los
Espaoles:
ampliacin del perodo de detencin (art. 13) y
registros domiciliarios sin mandato judicial (art. 14).
Como ha escrito Fernndez Segado, esto genera una situacin a caballo
entre la normalidad y el estado de excepcin, dejando en manos de la autoridad gubernativa y policial la restriccin de los derechos fundamentales (40).
Adems, estableca la prisin provisional con carcter general (art. 15),
en cuya situacin, y siempre que no estn incomunicados, slo podrn relacionarse por escrito con el mundo exterior (art. 16), excepto las visitas con
el abogado defensor. Contena tambin normas laborales (nuevas causas de
despido), inhabilitaciones de abogados que perturben el orden de los debates
o diligencias y otras medidas de lo ms heterogneas.
El estado de excepcin que estableca el Decreto-Ley tena una duracin
de dos aos. Pero otro de 18 de febrero del ao siguiente lo redujo en seis
(38)
403.
402.
239
meses tericos, que, en la prctica, fueron ms, como veremos. Este DecretoLey es muy importante porque introdujo una inflexin dentro del sistema de
distribucin de competencias que vena siendo tradicional, ya que estableca
la competencia de la jurisdiccin ordinaria (se refera, en realidad, al Tribunal de Orden Pblico) en materia de terrorismo, excepto cuando simultneamente se dieran dos circunstancias:
que los hechos los cometieran grupos armados, con organizacin militar o paramilitar, y
que afecten al orden institucional y produzcan alarma o grave alteracin del orden pblico.
Por tanto, si bien seguan siendo muy amplias las competencias de los
tribunales militares, se determinan formalmente, con carcter excepcional o
secundario, en cuestiones polticas; en realidad, y contra la opinin de Gimeno Sendra (41), no cambi nada sustancialmente en la distribucin de
competencias entre los tribunales militares y los fueros civiles. El paso final
en la materia lo dio el Real Decreto-Ley 1/77, que cre la Audiencia Nacional. Poco despus de ste, constituida ya la Audiencia Nacional, apareci otro
Real Decreto-Ley, el 4/77, de 29 de enero, que prorroga por un mes ms el
estado de excepcin, que vena desde el Decreto-Ley de prevencin del terrorismo de 1975, y otra prrroga ms la impone el Real Decreto-Ley 14/77,
de 25 de febrero (42).
Se trata, sin embargo, de un estado de excepcin sui generis, porque, como
deca el prembulo del Real Decreto-Ley 4/77, no es necesario ni conveniente acudir a la proclamacin de un estado de excepcin ni realizar una
suspensin generalizada de garantas. Podran verse afectados todos los ciudadanos afirma el Real Decreto-Ley cuando, en realidad, las actividades
terroristas son realizadas por grupos o sectores muy minoritarios, por lo
que las facultades excepcionales [...] se limitan exclusivamente a las personas sospechosas de realizar o preparar actos terroristas. Se pretende con
ello justificar lo que no es sino una suspensin de garantas que no puede
dejar de afectar a todos los ciudadanos, porque todos ellos pueden verse investigados. Existe aqu una restriccin falsa del radio de accin de la excepcionalidad, porque implica una calificacin de la conducta que slo se puede
obtener al final de un proceso, en tanto que el derecho se suspende con ca(41)
(42) Este ltimo estado de excepcin ha pasado inadvertido, tanto para M. BARBERO SANTOS (Poltica y Derecho penal en Espaa, Tcar, Madrid, 1977, pg. 86) como
para C. LAMARCA (op. cit., pg. 166). La situacin excepcional se prolong, por tanto,
hasta finales de marzo de 1977.
240
rcter preprocesal, sin intervencin judicial y por meras sospechas. El artculo 1 de este Real Decreto-Ley estableca la suspensin respecto de aquellas
personas sobre las que recaiga la sospecha fundada de colaborar a la realizacin o preparacin de actos terroristas. Era un estado de excepcin selectivo que sent un grave precedente, un punto intermedio entre la Ley de
Movilizacin de abril de 1969 y el propio texto constitucional de 1978 (43)
por el que se fusiona el ordenamiento jurdico ordinario con el derecho de
excepcin.
Se trata, adems, de medidas que, al mismo tiempo que implican un
estado de excepcin, condicionan el propio proceso penal desde sus inicios,
especializndolo an ms respecto del ordinario. Las alteraciones de los procedimientos comunes (sobre el procedimiento de urgencia, en realidad) fueron tantas y tan intensas, que acabaron haciendo irreconocible el original.
Carlos de Cabo ha calificado esta situacin de democracia en suspenso, ya
que el restablecimiento de los mecanismos del Estado de Derecho se deja
para un futuro en el que impere la normalidad, sin tener en cuenta que
esa normalidad no puede alcanzarse ya nunca. La crisis del capitalismo
monopolista de Estado ha conducido a una situacin de excepcionalidad permanente: La situacin de crisis da pie afirma Carlos de Cabo a la
adopcin de medidas restrictivas en el mbito de la democracia, crendose
estados de excepcin de jacto, no de iure (44). La normalidad es ya la excepcin, caracterizada por una suspensin permanente de garantas constitucionales introducida en el interior mismo del proceso penal y, por ello mismo, capaz de invertir la presuncin de inocencia. La actuacin represiva comienza, pues, a actuar por meras sospechas: tiene un alcance general capaz
de afectar a todos los ciudadanos..
IV.
CARLOS DE CABO MARTN: La crisis del Estado social, PPU, Barcelona, 1986,
pg. 60.
241
242
51.
243
245
delirio y similares son muy frecuentes), abundando en la postura de psiquiatrizar aquello que se desconoce o que se pretende hacer desconocer a los
dems. Para fusilar al condenado se le colocaba una capucha en la cabeza,
a fin de preservar el anonimato en el nimo del pelotn de ejecucin; as
puede ofrecerse la impresin de que quien muere no es un ser humano como
el que dispara. Todos los Ejrcitos modernos estn imbuidos de esta concepcin del enemigo annimo, que se traslada ahora a la represin interior.
Finalmente, esa falta de transparencia se proyecta sobre el propio agente
de la represin, amparado en un sinfn de secretos: fondos reservados, identificacin numrica, documentacin falsa, etc. (56). A finales de 1987 se conoci que tambin la polica autonmica vasca haba organizado un grupo de
operaciones encubiertas, que emplearon armas sin licencia, participaron en
labores de espionaje poltico y manejaron fondos pblicos sin control (57).
Como ha afirmado Frdric Maurice, el silencio promueve la violencia y es
ajurdico: es la negacin del Derecho (58).
El secreto termina por alcanzar a las dos partes implicadas: en las reuniones del grupo Trevi de marzo y mayo de 1989, Corcuera propona garantizar
el anonimato de los testigos en los procesos contra organizaciones y grupos
armados (59), extendiendo una prctica ilegal (contraria al art. 436 de la Ley
de Enjuiciamiento Criminal), iniciada por el Tribunal de Orden Pblico (60),
cuando los testigos son policas. En octubre de 1989, la portavoz del Gobierno negaba su propia condicin, al exponer que el ejecutivo no quera
volver a hablar de su actividad antiterrorista, entre otras razones porque no
quera facilitar el trabajo de los terroristas, aludiendo a un proceso de
intoxicacin que poda confundir a los ciudadanos sobre la poltica del Gobierno en esta rea (61).
El secreto tiene una segunda vertiente, alentada por la idea de que las
(56) Cfr. J. BERMEJO VERA: El secreto en las Administraciones Pblicas. Principios
bsicos y regulaciones especficas del ordenamiento jurdico espaol, en Revista Espaola de Derecho Administrativo, nm. 57, enero-marzo de 1988; y en cuanto al
mbito exterior, W. KARL GECK: Tratados internacionales secretos y Derecho constitucional, en Revista Espaola de Derecho Internacional, nms. 3-4, Madrid, 1971, pginas 339 y sigs.
(57) El Pas, 5 de noviembre de 1987.
(58) F. MAURICE: La loi, mdiation de la violence, en Dviance et socit,
vol. IV, nm. 2, 1980, pgs. 162-163.
(59) El Pas, 10 de julio de 1987.
(60) La cuestin fue objeto de una proposicin no de ley de J. M.a BANDRES: Diario
de Sesiones del Congreso. Comisiones, 8 de junio de 1983, II Legislatura, nm. 41,
pgs. 1666 y sigs.
(61) Egin, 8 de octubre de 1989.
246
247
titucin espaola de 1978, Civitas, Madrid, 1981, pg. 726; ahora bien: se refiere Mosquera a los jueces en general, cuando el conflicto de los liberales se diriga hacia una
parte del aparato del Estado copado por los partidarios del Antiguo Rgimen. Haba
aqu un pulso que pona de manifiesto la falacia de la independencia de los jueces,
que todos trataban de inclinar a su favor.
(68) El fenmeno catalizador de una diferenciacin y potenciacin funcional de
la Presidencia slo se producir en toda su intensidad con y tras la Primera Guerra
Mundial, que obligar, ya sin precauciones doctrinales, a estructurar mejor el funcionamiento de los rganos superiores de la Administracin y el Estado. Solamente entonces desaparece el recelo ante la concentracin de poderes en la Presidencia; las exigencias reales se imponen, surge una poderosa organizacin estatal a la que es neceario
dotar de la conveniente unidad a travs de una Presidencia del Consejo fuerte y con
todos los atributos materiales de un verdadero departamento ministerial [P. GONZX-
248
mar a Engels que las instituciones estatales en las que se organiza la dominacin de la burguesa ofrecen nuevas posibilidades a la clase obrera para
luchar contra estas mismas instituciones... Se dio el caso de que la burguesa
y el Gobierno llegasen a temer mucho ms la actuacin legal que la actuacin
ilegal del partido obrero, ms los xitos electorales que los xitos insurreccionales. Los revolucionarios y subversivos, afirmaba Engels irnicamente,
prosperamos mucho ms con los medios legales que con los medios ilegales
y la subversin. Los partidos del orden, como ellos se llaman, se van a pique
con la legalidad creada por ellos mismos. Su pronstico se cumpli al cabo
de los aos: La subversin socialdemcrata, que por el momento vive de
respetar las leyes, slo podrn contenerla mediante la subversin de los partidos del orden, que no puede prosperar sin violar las leyes. Y conclua:
A la postre, no tendrn ms camino que romper ellos mismos esta legalidad
tan fatal para ellos. Entonces era posible el empleo revolucionario de los
medios legales de la burguesa contra la misma burguesa all donde la representacin popular concreta en sus manos todo el poder, donde se puede
hacer por va constitucional todo lo que se quiera, siempre que uno cuente
con la mayora del pueblo (69). Eso es precisamente lo que la reestructuracin poltica pretende evitar, vaciando de significado al parlamentarismo (70)
en beneficio del ejecutivo y el judicial. Su prototipo legal es la Constitucin
de Weimar (71), y el jurista ms destacado, Maurice Hauriou, para quien
la alteracin de la jerarqua de poderes, el primero de los cuales era el ejecuLEZ MARINAS: Gnesis y evolucin de la Presidencia del Consejo de Ministros en Espaa (1800-1875), Instituto de Estudios Administrativos, Madrid, 1974, pg. 227].
(69) F. ENGELS: Introduccin a Las luchas de clases en Francia, de Carlos Marx,
Ayuso, Madrid, 1975, pgs. 28, 39 y 40. La exposicin de Engels ha sido corrientemente
malinterpretada (v. gr., M. ATIENZA: Marx y los derechos humanos, Mezquita, Madrid,
1983, pg. 8) en relacin con la posibilidad de una va pacfica al socialismo. En
realidad, Engels hablaba slo de formas y mtodos de lucha, prioritando en aquel entonces la lucha legal, siempre que la representacin popular concentrara en sus manos
todo el poder (Crtica del programa de Erfurt) y siempre que la burguesa respetara
las reglas del juego (Introduccin). Si la burguesa rompe el contrato, la otra parte
queda tambin desvinculada y puede hacer y dejar de hacer lo que quiera. Y ste
era precisamente el pronstico de Engels: la burguesa iba a romper su propia legalidad
porque era fatal para sus intereses.
(70) La prdida de sentido de la funcin del Parlamento, sntoma con frecuencia
observado, no hace sino reflejar el decisivo despojamiento de las funciones del pueblo,
al que la letra de la ley todava llama soberano (J. HABERMAS: Concepto de participacin poltica, Capital monopolista y sociedad autoritaria, Fontanella, Barcelona, 1973,
pg. 54).
(71) Cfr. C. KLEIN: De los espartaquistas al nazismo: la Repblica de Weimar,
Pennsula, Barcelona, 1970, pgs. 33 y sigs.
249
250
LOEWENSTEIN: op. cit., pg. 325; en contra, P. LUCAS VERD: Curso de Dere-
251
deres, que hace problemtica la separacin de poderes prevista por la Constitucin. No slo el Parlamento, incluso el Gobierno y la administracin y,
en parte, tambin la justicia, se doblegan a la obediencia de los partidos gracias al sistema, por otra parte legal, del 'patronato' de los cargos. En la medida en que los partidos, y mediante ellos tambin los grandes grupos de presin, dominan el sistema de equilibrio de poderes, aun las mismas instancias
superiores del poder pierden su contenido (77).
V.
CONTINUIDAD Y DISCONTINUIDAD
DEL SISTEMA LEGAL REPRESIVO
(78) F. J. BOBILLO: Constitucin y legislacin antiterrorista, en Revista de Estudios Polticos, nm. 48, nov.-dic. de 1985, pg. 49.
(79) C. GARCA VALDS: La legislacin antiterrorista: Derecho vigente y proyectos
continuistas, en Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales, 1984, pg. 299.
(80)
nal, en El poder judicial, t. III, Instituto de Estudios Fiscales, Madrid, 1983, pg. 1987.
252
tradicin espaola (81), sin caer en la cuenta que esa tradicin no es otra
que la del franquismo, que se trata, por tanto, de un modelo jurisdiccional
muy poco recomendable. El mismo Mendizbal Allende reconoce que el
antecedente ms prximo del tribunal que presida era el Tribunal Central (82). Tambin Ruiz-Jarabo haba sostenido que la Ley de Bases de 1974
estaba enraizada en las ms puras esencias de nuestras tradiciones y de
nuestra historia (83), como si existiera una organizacin judicial inmutable
y atemporal.
Cada sistema poltico demanda unas instituciones propias y singulares que
no son ubicuas, que no pueden responder idnticamente en todas las circunstancias, sino que estn funcionalmente adscritas a un determinado rgimen.
No es posible decir que todo lo dems cambia porque el sistema poltico
ha cambiado; si se advierte la continuidad de muchas cosas algunas de
ellas, como la estructura econmica, decisivas ser ms justo ponderar mejor que es precisamente el sistema poltico lo que se adapta dentro de un
contexto continuista. En materia antiterrorista, el propio artculo 55.2 de la
Constitucin es una secuela de las ltimas disposiciones represivas del franquismo (84). Eso mismo es lo que se advierte en cuanto a la Audiencia Nacional y, en general, en todo lo relativo a la legislacin penal y procesal sobre
organizaciones y grupos armados. El propio Bobillo dice de la Ley Orgnica
Antiterrorista 9/84 que es claramente contradictoria con diversos aspectos
constitucionales y, desde luego, con los principios bsicos que deben inspirar
al legislador, enlazando, por el contrario, con tradiciones legislativas anteriores al Estado democrtico (85). Esto mismo se puede predicar de todas las
leyes antiterroristas posteriores a la Constitucin: todas ellas contradicen el
texto fundamental, afirmacin que puede hacerse extensiva a la legislacin
complementaria: penitenciaria, procesal, electoral, etc.
Nada en la Audiencia Nacional es nuevo, sino una reedicin de los viejos
tribunales especiales franquistas. Incluso el polmico Tribunal Central de lo
Penal se llamaba, en uno de los anteproyectos, precisamente Audiencia Nacional (86).
(81) Ibidem, pg. 1990.
(82) Ibidem, pg. 1989.
(83) F. RUIZ-JARABO BAQUERO: Discurso de presentacin ante las Cortes de la Ley
de Bases Orgnica de la Justicia, Ministerio de Justicia, Madrid, 1974, pg. 10.
(84) El artculo 55.2 de la Constitucin no es el resultado de una verdadera iniciativa novedosa del constituyente, sino ms bien una convalidacin mecnica por el
texto supremo de lo que ya estaba en la legislacin ordinaria desde haca aos (LPEZ
GARRIDO: op. cit.,
pg.
164).
(85)
(86)
47.
20.
253
28.
55.
254
rios, de manera que la polica dispone de los derechos cvicos con criterios
discrecionales. El estado del bienestar, de los gastos sociales y de la redistribucin deja su sitio a la crisis, al dficit y a los recortes de las dotaciones
pblicas con fines sociales, lo que plantea un problema de legitimacin del
sistema. La imagen de una sociedad armnica es insostenible ante la presencia cotidiana del conflicto. La monopolizacin se extiende a lo poltico, dando
lugar a los pactos y al consenso, desarrollando una nueva concepcin de la
razn de Estado, clausurando el debate sobre unos trminos cada vez ms
estrechos que marginaliza y criminaliza todo lo restante. Desde los Pactos de
la Moncloa de octubre de 1977, donde no faltaban alusiones a la lucha antiterrorista, hasta el bloque constitucional de febrero de 1990 (92), pasando
por el pacto antiterrorista de noviembre de 1987, transcurre toda la transicin y la etapa posconstitucional, y lejos de abrirse perspectivas globales, se
han.ido cerrando progresivamente en torno a unos cauces cada vez ms estrechos: Aparece un caracterstico despliegue de la 'normativa de excepcin'
afirma Carlos de Cabo, que alcanza prcticamente a todo el mbito de
los derechos y libertades, tanto pblicos (expresin, reunin, asociacin) como
privados (domicilio, libertad de circulacin, secreto de las comunicaciones,
etctera), con la aparicin de un Derecho penal autoritario en el que cambian
supuestos bsicos (pierde importancia el supuesto objetivo del Derecho penal
clsico, como era el delito cometido, y aumenta la del supuesto subjetivo del
delincuente potencial); desaparece la seguridad en la tipificacin; aparece la
analoga, la discrecionalidad, las jurisdicciones especiales, y se suprimen en
gran parte las garantas procesales. La normativa de excepcin se formula
as en unos trminos que la hacen aplicable potencialmente a cualquier supuesto que se estime necesario reprimir (93).
En efecto, la individualizacin exigida por el artculo 5.2 de la Constitucin resulta una falacia completa tanto en el desarrollo legislativo como en
la prctica policial: En nuestro pas sostiene Prez Marino es necesario
aclarar que la legislacin antiterrorista, y, en consecuencia, la Audiencia Nacional, no son slo instrumentos para perseguir y juzgar a los llamados terroristas, argumento, por otra parte, machaconamente esgrimido por el Gobierno
y los partidos de Gobierno, sino que supone una excelente tcnica de reprimir
todo aquello que al poder le resulta molesto (94). Las propias cifras expuestas por los distintos ministros del Interior ante las Cmaras han reflejado esta
(92) Vase Declaraciones del secretario de organizacin del PSOE, Jos Mara Benegas, en El Mundo, 14 de febrero de 1990.
(93)
74.
Total
1.560
310
593
815
670
2.653
3.205
3.429
3.738
Promedio
mensual
91
62
143
163
134
143
119
110
104
256
cin antiterrorista sobre detenidos de Derecho comn. En columnas separadas reflejamos las que proporcion la Jefatura Superior de Polica de
Madrid (y para esta regin policial), y en la segunda, las cifras para todo el
Estado, aportadas por la Unidad Especial de Polica Judicial, conocida tambin por Tepol (97):
1980
1981
1982
1983
11
195
109
128
145
96
59
257
...
515
>
1.092
2410
1.300
1 261
1.157
1.184
1 181
990
11
1.377
1.116
998
111
554 (32 % )
307 (43 % )
460 (31 % )
180 (32 % )
242 (18%)
343 (41 % )
Los recuentos privados de la primera columna no son sensiblemente diferentes de los aportados oficialmente por los ministros del Interior. Aunque
se refieren slo a Euskadi, hay que tener en cuenta que all tienen su origen
un 90 por 100 o quiz ms de los detenidos en aplicacin de esta legislacin.
(100) Ibidem, septiembre de 1987.
(101) Democracia y leyes antiterroristas en Europa, op. cit., pg. 8.
(102) La primera columna se basa en cifras de M. CASTELL (Radiografa de un
modelo represivo, Ediciones Vascas, San Sebastin, 1982, pgs. 99 y sigs.) y de las
Gestoras Pro-Amnista. La segunda recoge cifras de SERRANO GMEZ en su artculo ya
citado. Y la tercera se basa en datos de las memorias de la Fiscala General del Estado
y de la Polica Judicial radicada en la Audiencia Nacional. Los datos oficiales, sin embargo, siguen resultando incongruentes: a preguntas del CDS, el Gobierno afirm en
junio de 1988 que el ao anterior se haba aplicado la Ley Antiterrorista a 573 personas
(Diario 16, 18 de junio de 1988), cifra que supera ampliamente las de la Fiscala.
258
P E R f O D O
12-80/ 3-81
12-80/ 5-81
18-80/ 6-82
2-80/ 2-82
12-80/ 6-83
12-84/ 8-87
11-82/ 8-87
12-84/12-87
Registros
domiciliarios
Escuchas
telefnicas
373
446
1.294
2.032
1.775
2.471
4.327
4.801
?
1.264
1.896
1.936
1.868
3.620
3.947
Observaciones
postales
10
11
14
55
50
122
123
259
cualitativo. Es ilustrativo del carcter de la legislacin antiterrorista (hoy introducido como art. 553 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, tras la reforma de
mayo de 1988) el que los domicilios susceptibles de ser registrados no sean los
de los terroristas, sino cualquiera que fuese el lugar o domicilio donde se
ocultasen o refugiasen. Del abuso con que se practica esta facultad policial
da idea el que en un 71 por 100 los registros efectuados bajo mandato socialista den resultado negativo. Es seguro que entre los registros oficialmente contabilizados por el ministro del Interior ante el Senado (que ascienden a 3.620)
no se contabilizan los miles llevados a cabo n un barrio de Madrid poco despus de tomar posesin de su cargo, peinados que fueron alabados en repetidas ocasiones ante ambas Cmaras como eficaz prctica policial.
La aplicacin masiva e indiscriminada de esta legislacin se verifica tambin en Gran Bretaa, donde en el primer ao de vigencia de la Ley Antiterrorista se practicaron 1.174 detenciones, de las que slo un 5 por 100 fueron
formalmente acusadas de algn delito (105). En el primer trimestre de 1988
fueron detenidas 411 personas al amparo de la legislacin britnica de excepcin, de las que slo un 21 por 100 fueron posteriormente acusadas de modo
formal (106). Entre 1970 y 1973 resultaron detenidas ms de 10.000 personas
en virtud de la ley que autoriz el internamiento administrativo (107), luego
declarado contrario al Convenio de Roma (108). Un total de 31 denuncias se
han formulado contra Gran Bretaa por infracciones del Convenio, de las que
21 denuncias han sido condenatorias de aquel pas por diversas violaciones de
los derechos humanos (109).
Ms espectaculares an son las cifras de muertos por disparos u otras acciones policiales. En Italia, diez aos despus de aprobarse la Ley Reale haban muerto 150 personas ajenas completamente a cualquier organizacin
armada (110). En Alemania Federal se conocen casos de 70 vctimas de la
polica que se encontraban desarmadas: en al menos 20 casos, quienes criti(105) J. M. ALVARO: El Estado polica y la democracia, Lur, Donostia, 1981, pgina 35.
(106) Egin, 30 de noviembre de 1988; para ms cifras en relacin con el Ulster,
AIERBE: op. cit., pgs. 93 y sigs.
(107) El Pas, 12 de marzo de 1984.
(108) La sentencia se dict poco despus de que el 25 de mayo de 1988 se incluyera en la Ley de Enjuiciamiento Criminal lo sustancial de la legislacin antiterrorista.
Afirmaba que el perodo de detencin policial no poda prolongarse ms all de los
cuatro das. Sobre el internamiento administrativo britnico y el principio de igualdad
ante la ley, vase JUAN DE MIGUEL ZARAGOZA: op. cit., pg. 15.
260
76.
(113) En un mitin celebrado en Granada en apoyo al s en el referndum constitucional, deca Santiago Carrillo que ETA era el enemigo pblico nmero uno. En
agosto de 1987 afirmaba lo mismo el presidente del Gobierno Felipe Gonzlez (Huelva
Informacin, 24 de agosto de 1987).
En contra de esta corriente, FERRAJOLI opina que, lejos de desestabilizar, la violencia poltica contribuye a asentar y reforzar a un Estado capitalista en crisis (op. cit.,
pg. 57).
(114) CONSEJO DE EUROPA: Informe sobre el terrorismo en Europa, Ministerio
del Interior, Madrid, 1979, pgs. 12 y 32; tambin, V. ABELLXN HONRUBIA: El terrorismo internacional, en Revista Espaola de Derecho Internacional, nms. 1-3, 1975,
pgs. 33 y sigs.
(115) Ibidem, pgs. 45-46.
261
262