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PROPRIEDADE INTELECTUAL

Giancarlo Rossini
Delegado de Polcia Coordenador da Central de Polcia de Blumenau
Ps-graduando em Direito Penal e Processual Penal
pela Faculdade AVANTIS

1. INTRODUO
A Propriedade Intelectual pode ser considerada como um gnero, que se subdivide
em duas espcies: a propriedade industrial e o direito autoral.
A definio de Propriedade Intelectual, tal como disposta no artigo 2, inciso VIII,
da Conveno de Estocolmo de 1967, que instituiu a Organizao Mundial da Propriedade
Intelectual - OMPI, abrange a soma dos direitos relativos s obras literrias, artsticas e
cientficas, s interpretaes dos artistas intrpretes e s execues dos artistas executantes,
aos fonogramas e s emisses de radiodifuso, s invenes de todos os domnios da
atividade humana, s descobertas cientficas, aos desenhos e modelos industriais, s marcas
industriais, comerciais e de servio, bem como s firmas comerciais e denominaes
comerciais, proteo contra a concorrncia desleal e todos os outros direitos inerentes
atividade intelectual nos domnios industrial, cientfico, literrio e artstico.
O Direito de Propriedade Industrial est voltado para a utilidade das criaes no
mbito empresarial ou comercial. Compreende o Registro de Marcas, Registro de Desenhos,
Indicaes Geogrficas, Transferncia de Tecnologias e Concesso de Patentes.
O Direito Autoral protege a expresso de idias nos trabalhos publicados e no
publicados nas reas da literatura, teatro, msica e coreografias de dana, filmes, fotografias,
pinturas, esculturas e outros trabalhos visuais de arte como programas de computador
(softwares), reservando para seus autores o direito exclusivo de reproduzir seus trabalhos.
Ambas as reas possuem legislao especfica sobre o assunto.
Para a proteo da Propriedade Industrial a Lei n 9.279/96 dispe em seu art. 1:
Art. 1 Esta Lei regula direitos e obrigaes relativos propriedade
industrial.
Com relao aos Direitos Autorais h a Lei n 9.610/98, que veio atualizar e
consolidar a legislao sobre direitos autorais:
Art. 1 Esta Lei regula os direitos autorais, entendendo-se sob esta
denominao os direitos de autor e os que lhes so conexos.

Tambm temos a Lei n 9.609/98 que dispe sobre a proteo da propriedade


intelectual de programa de computador:
Art. 2 O regime de proteo propriedade intelectual de programa
de computador o conferido s obras literrias pela legislao de
direitos autorais e conexos vigentes no Pas, observado o disposto
nesta Lei.
O Direito Autoral se subdivide entre os Direitos do Autor propriamente dito, e os
Direitos Conexos aos do autor, que dizem respeito aos artistas, intrpretes, executores e
produtores fonogrficos.
Os Direitos de Autor compreendem os direitos morais que correspondem
relao entre o autor e sua prpria obra e os direitos patrimoniais relativos explorao
econmica do produto intelectual protegido pelas leis de direitos autorais.

2. VIOLAO DE DIREITO AUTORAL


2.1. Conceito e objetividade jurdica
O crime de violao de direito autoral definido no art. 184, caput (forma
simples) e 1 a 3 (formas qualificadas) do Cdigo Penal.
Dispe o art. 184, caput, do Cdigo Penal:
Art. 184. Violar direitos de autor e os que lhe so conexos: Pena
deteno de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa.
A lei define que comete crime quem viola direito de autor e os que lhe so
conexos.
Trata-se de uma norma penal em branco, visto que outros diplomas legais, em
especial a Lei n 9.610/98, que definiro quais so tais direitos autorais.
Nos termos do art. 22 da Lei n 9.610/98, os direitos do autor podem ser:
1) morais e
2) patrimoniais.
Os direitos morais do autor esto definidos nos arts. 24 a 27 da Lei n 9.610/98.
Os direitos patrimoniais, nos arts. 28 a 45 da mesma lei e, via de regra, perduram por setenta
anos, contados de 1 de janeiro do ano subseqente ao do falecimento de seu titular, dentro da
ordem sucessria da lei civil.
Diversas condutas no constituem ofensas aos direitos autorais, conforme
previso do art. 46, dentre as quais podem ser elencadas: a) a citao de passagens de
qualquer obra, para fins de estudo, crtica ou polmica, com a indicao do nome do autor e
da origem da obra e b) a utilizao de obras protegidas com o fito de produo de prova
judiciria ou administrativa.

Tambm o 4 do art. 184 do Cdigo Penal dispe que a cpia de obra intelectual
ou fonograma, em um s exemplar, para uso privado do copista, sem intuito de lucro direto ou
indireto, constitui conduta atpica:
4 O disposto nos 1, 2 e 3 no se aplica quando se tratar de
exceo ou limitao ao direito de autor ou os que lhe so conexos,
em conformidade com o previsto na Lei n. 9.610, de 19 de fevereiro
de 1998, nem a cpia de obra intelectual ou fonograma, em um s
exemplar para uso privado do copista, sem intuito de lucro direto ou
indireto.
Alm dos direitos autorais, a Lei n 10.695/2003 acrescentou a proteo aos
direitos conexos queles.
Com relao aos direitos conexos dispe a Lei n 9.610/98:
Art. 89. As normas relativas aos direitos de autor aplicam-se, no que
couber, aos direitos dos artistas intrpretes ou executantes, dos
produtores fonogrficos e das empresas de radiodifuso.
Neste diploma legal se estabelece os direitos dos artistas intrpretes ou
executantes (arts. 90 a 92), os direitos dos produtores fonogrficos (arts. 93 a 94) e os direitos
das empresas de radiodifuso (art. 95), bem como a durao dos direitos conexos:
Art. 96. de setenta anos o prazo de proteo aos direitos conexos,
contados a partir de 1 de janeiro do ano subseqente fixao, para
os fonogramas; transmisso, para as emisses das empresas de
radiodifuso; e execuo e representao pblica, para os demais
casos.
2.2. Objeto jurdico
Objeto jurdico o direito autoral.
2.3. Sujeitos do delito
O sujeito ativo do delito pode ser qualquer pessoa que venha a violar direito
autoral de outrem. Logo, trata-se de crime comum, visto que no se exige qualquer qualidade
especial do sujeito ativo.
possvel a co-autoria ou participao, comum quando a violao realizada por
meio de pessoa jurdica, podendo responder pelo crime diretores, editores, empresrios etc,
mas nunca a pessoa jurdica, bem como a responsabilizao no ser objetiva, ou seja, os
scios no sero responsabilizados pelo simples fato de serem scios.

O sujeito passivo o autor ou outro titular do direito autoral: herdeiros ou


sucessores, detentores dos direitos conexos propriedade intelectual, pessoa jurdica de
direito pblico ou privado para qual o autor tenha cedido os seus direitos.
2.4. Elementos objetivos do tipo
O ncleo do tipo o verbo violar, que significa transgredir, infringir, ofender o
direito de autor de obra literria, cientfica ou artstica.
Segundo Fernando Capez: Para a doutrina, os direitos autorais abrangem as
seguintes obras: a) obras literrias so os livros e outros escritos, como discursos,
conferncias, artigos de jornal ou revista etc.; b) obras cientficas, que, segundo Hungria, so:
livros ou escritos contendo a exposio, elucidao ou crtica dos resultados real ou
pretendidamente obtidos pela cincia, em todos os seus ramos, inclusive as obras didticas e
as lies de professores (proferidas em aulas e apanhadas por escrito); e c) obras artsticas,
as quais, ainda no ensinamento de Hungria, so: trabalhos de pintura, escultura e arquitetura,
desenhos, obras dramticas, musicais, cinematogrficas, coreogrficas ou pantommicas,
obras de arte grfica ou figurativa, bem como trabalhos de televiso etc. De acordo com a Lei
n 9.610/98, abrange igualmente os direitos conexos (v. arts. 89 a 96).1
2.5. Formas
2.5.1. Simples
Dispe o art. 184, caput, do Cdigo Penal:
Art. 184. Violar direitos de autor e os que lhe so conexos: Pena
deteno de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa.
O dolo do delito a vontade de violar o direito autoral. A conduta culposa no
expressamente prevista, sendo, portanto, atpica.
O erro do agente, supondo, por exemplo, que a obra j tivesse cado no domnio
pblico, exclui o dolo por erro de tipo.
Conforme entendimento em diversos julgamentos baseados na Smula n 63 do
Superior Tribunal de Justia, a existncia de aparelhos de rdio e televiso em quartos de
hotis e motis, bem como a sonorizao em bar, restaurante, academia de ginstica e festas
pblicas geram direitos autorais:
Direito autoral. Aparelhos de rdio e de televiso nos quartos de
motel. Comprovao da filiao. Legitimidade do ECAD. Smula n
63 da Corte. Lei n 9.610, de 19/2/98. 1. A Corte j assentou no ser
necessria a comprovao da filiao dos autores para que o ECAD
faa a cobrana dos direitos autorais. 2. A Lei n 9.610/98 no
autoriza que a disponibilidade de aparelhos de rdio ou de televiso
nos quartos de motis e hotis, lugares de freqncia coletiva, escape
1

CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal, volume 2. 5 Ed. So Paulo: Saraiva, 2005. pg. 578

da incidncia da Smula n 63 da Corte. 3. Recurso especial


conhecido e provido. (STJ - REsp 556340 MG 2 S. Rel. Min.
Carlos Alberto Menezes Direito. DJ 11.10.2004)
CIVIL. DIREITO AUTORAL. COBRANA. ECAD. LEGITIMIDADE.
PREQUESTIONAMENTO. AUSNCIA. CAPTAO DE MSICA
COM AMBIENTAO POR MEIO DE SONORIZAO MECNICA.
BAR/RESTAURANTE E ACADEMIA DE GINSTICA. LUCRO
INDIRETO. SMULA N. 63-STJ. LEI N. 5.988/73. I. O ECAD tem
legitimidade ativa para, como substituto processual, cobrar direitos
autorais em nome dos titulares das composies ltero-musicais,
inexigvel a prova de filiao e autorizao respectivas. II. A
captao de msica em rdio e a sua divulgao atravs de
sonorizao ambiental em estabelecimentos comerciais que dela se
utilizam como elemento coadjuvante na atrao de clientela, constitui
hiptese de incidncia de direitos autorais, nos termos do art. 73 da
Lei n. 5.988/73. III. "So devidos direitos autorais pela retransmisso
radiofnica de msicas em estabelecimentos comerciais" - Smula n.
63-STJ. IV. Recurso especial conhecido e provido em parte. (STJ REsp 111105 PR 4 T. Rel. Min. Aldir Passarinho Junior. DJ
10.02.2003)
CIVIL. DIREITOS AUTORAIS. BAILE DE CARNAVAL EM CLUBE.
ECAD. REGULARIDADE DA REPRESENTAO. LEGITIMIDADE
PARA A CAUSA. VALORES. TABELA PRPRIA. VALIDADE.
LUCROS DIRETO E INDIRETO CONFIGURADOS. LEI N. 5.988/73.
PREQUESTIONAMENTO. AUSNCIA. SMULAS N. 282 E 356STF. I. A ausncia de prequestionamento impede a apreciao do STJ
sobre os temas no debatidos no acrdo estadual. II. O ECAD tem
legitimidade ativa para, como substituto processual, cobrar direitos
autorais em nome dos titulares das composies ltero-musicais,
inexigvel a prova de filiao e autorizao respectivas. III.
Caracterizao de ocorrncia de lucro direto e indireto no caso de
promoo, por clube social, de bailes de carnaval. IV. Os valores
cobrados so aqueles fixados pela prpria instituio, em face da
natureza privada dos direitos reclamados, no sujeitos a tabela
imposta por lei ou regulamentos administrativos. V. Precedentes do
STJ. VI. Recurso especial do autor conhecido e provido. Recurso
adesivo da r no conhecido. (STJ - REsp 73465 PR 4 T. Rel.
Min. Aldir Passarinho Junior. DJ 21.06.2005)
Smula 63 STJ:
So devidos direitos autorais pela retransmisso radiofnica de
msicas em estabelecimentos comerciais.
Desta forma a execuo pblica sem o recolhimento dos valores devidos aos
direitos autorais incorreria na prtica, em tese, do delito previsto no art. 184, caput, do Cdigo
Penal.

Prev a Lei n 9.610/98:


Art. 68. Sem prvia e expressa autorizao do autor ou titular, no
podero ser utilizadas obras teatrais, composies musicais ou lteromusicais e fonogramas, em representaes e execues pblicas.
(...)
2 Considera-se execuo pblica a utilizao de composies
musicais ou ltero-musicais, mediante a participao de artistas,
remunerados ou no, ou a utilizao de fonogramas e obras
audiovisuais, em locais de freqncia coletiva, por quaisquer
processos, inclusive a radiodifuso ou transmisso por qualquer
modalidade, e a exibio cinematogrfica.
3 Consideram-se locais de freqncia coletiva os teatros, cinemas,
sales de baile ou concertos, boates, bares, clubes ou associaes de
qualquer natureza, lojas, estabelecimentos comerciais e industriais,
estdios, circos, feiras, restaurantes, hotis, motis, clnicas,
hospitais, rgos pblicos da administrao direta ou indireta,
fundacionais e estatais, meios de transporte de passageiros terrestre,
martimo, fluvial ou areo, ou onde quer que se representem,
executem ou transmitam obras literrias, artsticas ou cientficas.
4 Previamente realizao da execuo pblica, o empresrio
dever apresentar ao escritrio central, previsto no art. 99, a
comprovao dos recolhimentos relativos aos direitos autorais.
A conduta prevista no caput geralmente resolvida no mbito civil, pois na
maioria das vezes, o autor lesado deseja uma compensao pelos prejuzos materiais e morais
sofridos, deixando de recorrer esfera criminal uma vez que a ao penal, nesses casos,
privada, devendo ser movida pelo prprio interessado.
2.5.2. Qualificadas
Quanto s condutas previstas nos 1, 2 e 3 do art. 184 do CP, alm da vontade
de praticar a conduta prevista na lei, exige-se, em todos os casos, outro elemento subjetivo do
tipo, contido na expresso com intuito de lucro direto ou indireto, ou seja, o fim de comrcio.
Na forma qualificada a reproduo no autorizada s constituir crime quando o agente tiver
o intuito de lucro, direto ou indireto. necessrio que o sujeito ativo realize a conduta para
fins de comrcio.
Segundo o 1 do art. 184:
1 Se a violao consistir em reproduo total ou parcial, com
intuito de lucro direto ou indireto, por qualquer meio ou processo, de
obra intelectual, interpretao, execuo ou fonograma, sem
autorizao expressa do autor, do artista intrprete ou executante, do
produtor, conforme o caso, ou de quem os represente: Pena
recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.

Pune-se a reproduo total ou parcial de:


a) obra intelectual
b) interpretao
c) execuo ou
d) fonograma.
Desde que no haja autorizao de:
a) autor
b) intrprete
c) executante ou
d) produtor.
Conforme nos ensina Damsio E. de Jesus: Obra intelectual qualquer criao
do esprito, de qualquer modo exteriorizada. Fonograma o suporte material de sons, tais
como discos, cassetes etc. Videofonograma o suporte material de imagens e sons, como os
filmes cinematogrficos.2
Devemos nos reportar Lei n 9.610/98 para obtermos algumas definies
necessrias interpretao deste dispositivo legal:
Art. 5 Para os efeitos desta Lei, considera-se:
(...)
VI - reproduo - a cpia de um ou vrios exemplares de uma obra
literria, artstica ou cientfica ou de um fonograma, de qualquer
forma tangvel, incluindo qualquer armazenamento permanente ou
temporrio por meios eletrnicos ou qualquer outro meio de fixao
que venha a ser desenvolvido;
(...)
VIII - obra:
i) audiovisual - a que resulta da fixao de imagens com ou sem som,
que tenha a finalidade de criar, por meio de sua reproduo, a
impresso de movimento, independentemente dos processos de sua
captao, do suporte usado inicial ou posteriormente para fix-lo,
bem como dos meios utilizados para sua veiculao;
(...)
IX - fonograma - toda fixao de sons de uma execuo ou
interpretao ou de outros sons, ou de uma representao de sons que
no seja uma fixao includa em uma obra audiovisual;
(...)
XI - produtor - a pessoa fsica ou jurdica que toma a iniciativa e tem
a responsabilidade econmica da primeira fixao do fonograma ou
da obra audiovisual, qualquer que seja a natureza do suporte
utilizado;
(...)
XIII - artistas intrpretes ou executantes - todos os atores, cantores,
msicos, bailarinos ou outras pessoas que representem um papel,
cantem, recitem, declamem, interpretem ou executem em qualquer
forma obras literrias ou artsticas ou expresses do folclore.

JESUS, Damsio E. de. Direito Penal, volume 3. 12 Ed. So Paulo: Saraiva, 1998. pg. 9

Com a redao dada pela Lei n 10.695/2003, os 1 e 2 no fazem referncia


videofonograma, no entanto podemos concluir que esteja includo no conceito de obra
audiovisual.
A conduta descrita no 2 posterior a reproduo de obra intelectual ou
fonograma reproduzido com violao do direito do autor, de artista intrprete ou executante
ou do produtor de fonograma.
De acordo com 2 do art. 184:
2 Na mesma pena do 1 incorre quem, com o intuito de lucro
direto ou indireto, distribui, vende, expe venda, aluga, introduz no
Pas, adquire, oculta, tem em depsito, original ou cpia de obra
intelectual ou fonograma reproduzido com violao do direito do
autor, do direito de artista intrprete ou executante ou do direito do
produtor de fonograma, ou, ainda, aluga original ou cpia de obra
intelectual ou fonograma, sem a expressa autorizao dos titulares
dos direitos ou de quem os represente.
Segundo preleciona Damsio E. de Jesus: Quaisquer das condutas consignadas
no 2 devem ter por objeto material original ou cpia de obra intelectual, fonograma ou
videofonograma, produzidos com violao de direito autoral. Esta violao pode decorrer da
reproduo desautorizada da obra intelectual, fonograma ou videofonograma, ou de qualquer
outra forma.3
O tipo descreve diversas formas alternativas: distribuir, vender, expor venda,
alugar, introduzir no Pas, adquirir, ocultar e ter em depsito.
Segundo o Princpio da Alternatividade o agende responder por um nico crime
realizando uma ou mais aes.
As condutas de expor venda, ocultar e ter em depsito configuram crime
permanente porque o momento consumativo protrai-se no tempo.
Sobre a conduta descrita no 2 do art. 184, nossos tribunais tm entendido:
VIOLAO DE DIREITO AUTORAL Venda de CDs piratas.
Intuito de lucro. Crime do art. 184, 2, do CP. Configurao. Bem
jurdico tutelado relevante. Princpios da insignificncia e da
interveno mnima do Estado. Inaplicabilidade. Condenao. Aquele
que vende CDs piratas comete o crime do 2 do art. 184 do CP,
sendo inadmissvel a aplicao do princpio da insignificncia para
excluir a tipicidade, ao fundamento de que o dano de pouca monta,
pois isso somente iria incentivar a prtica de um delito to comum e,
ao mesmo tempo, to combatido em nossos dias. A venda de CD
pirateado lesa no s o artista, mas tambm a indstria fonogrfica,
causando desemprego, alm de representar reduo de tributos,
resultando em prejuzo a toda comunidade. Outrossim, se
insignificante fosse o bem jurdico tutelado (o direito autoral), no
estaria inserido na Constituio Federal (art. 5, XXVII) no rol dos
direitos e garantias fundamentais. No configurada a insignificncia,
3

Idem, ibidem

o Estado no pode abster-se da aplicao da lei, em virtude do


princpio da interveno mnima do Estado. Sendo tpico o fato, deve
haver a autuao estatal, no sentido de punir seus autores. (TJMG
ACr 1.0024.00.034645-2/001 1 C.Crim. Rel. Des. Edelberto
Santiago DJMG 03.02.2005)
Tambm prevista a forma qualificada de oferecer, por qualquer forma, obra
intelectual ao pblico. A transmisso pode ser a travs de cabo, fibra tica, satlite, ondas ou
qualquer outro sistema. Esse dispositivo tipifica a conduta de oferecer ao pblico a obra no
autorizada atravs de meios eletrnicos.
Dispe o 3 do art. 184:
3 Se a violao constituir no oferecimento ao pblico, mediante
cabo, fibra tica, satlite, ondas ou qualquer outro sistema que
permita ao usurio realizar a seleo da obra ou produo para
receb-la em um tempo e lugar previamente determinados por quem
formula a demanda, com intuito de lucro, direto ou indireto, sem a
autorizao expressa, conforme o caso, do autor, do artista intrprete
ou executante, do produtor de fonograma, ou de quem os represente:
Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.
No conceito de reproduo dado pela Lei n 9.610/98 em seu art. 5, inciso VI,
est includo qualquer armazenamento permanente ou temporrio por meios eletrnicos,
abrangendo desta forma a disponibilizao para download de filmes e msicas copiados com
violao dos direitos autorais. Assim podemos coibir principalmente a pirataria virtual,
comum no mbito da rede mundial de computadores (internet).
2.6. Ao penal
Conforme dispe o art. 186 do CP, a ao penal ser:
a) privada - no caso do caput do art. 184 do CP;
b) pblica incondicionada - no caso dos 1 e 2; e
c) pblica condicionada representao - quando se tratar do crime previsto no
3.
Porm, conforme previsto no inciso III do art. 186 do CP, nos crimes cometidos
em desfavor de entidades de direito pblico, autarquia, empresa pblica, sociedade de
economia mista ou fundao instituda pelo Poder Pblico a ao penal ser pblica
incondicionada.
2.7. Busca e apreenso
O Cdigo de Processo Penal prev em seu art. 530-A que aos crimes em que se
proceda mediante queixa se aplica o disposto nos arts. 524 a 530, que estabelecem o processo
e julgamento dos crimes contra a propriedade imaterial, bem como providncias prvias
relativas constituio do corpo de delito e ao oferecimento da queixa-crime.

Desta forma, quando se tratar de ao penal privada (na hiptese do caput do art.
184 do CP em que no se enquadre na previso do inciso III do art. 186 do CP) a diligncia de
busca e apreenso ser realizada por dois peritos nomeados pelo juiz, que verificaro a
existncia de fundamento para a apreenso segundo o art. 527 do CPP.
Quando se tratar de ao penal pblica sero aplicadas as regras dos arts. 530-B a
530-H do CPP, ou seja, em se tratando dos crimes previstos nos 1, 2 e 3 do art. 184 do
CP, ou quando forem cometidos em desfavor de entidades de direito pblico, autarquia,
empresa pblica, sociedade de economia mista ou fundao instituda pelo Poder Pblico:
a) a Autoridade Policial proceder apreenso dos bens ilicitamente produzidos
ou reproduzidos, em sua totalidade, juntamente com os equipamentos, suportes e materiais
que possibilitaram a sua existncia, desde que estes se destinem precipuamente prtica do
ilcito (art. 530-B);
b) na ocasio da apreenso ser lavrado termo, assinado por duas ou mais
testemunhas, com a descrio de todos os bens apreendidos e informaes sobre suas origens,
o qual dever integrar o inqurito policial ou o processo (art. 530-C); e
c) subseqente apreenso, ser realizada, por perito oficial, ou, na falta deste,
por pessoa tecnicamente habilitada, percia sobre todos os bens apreendidos e elaborado o
laudo que dever integrar o inqurito policial ou o processo (art. 530-D).
A Autoridade Policial dever proceder busca e apreenso conforme o disposto
no art. 240 e seguintes do CPP, como normalmente procede na apurao dos demais crimes
conforme tem entendido nossos tribunais:
CRIME CONTRA A PROPRIEDADE INTELECTUAL Busca e
apreenso. Regra geral. Aplicabilidade. Crimes punveis mediante
ao penal pblica. Afastamento da regra especfica. Nos crimes
contra a propriedade intelectual, de ao penal pblica, a autoridade
policial pode instaurar o inqurito e proceder busca e apreenso de
acordo com a regra geral descrita no art. 240, 1, do CPP,
afastando-se a aplicao do art. 527 do CPP. (STJ REsp 543.037
RJ 5 T. Rel. Min. Gilson Dipp DJU 16.11.2004)
HABEAS CORPUS Crime contra a propriedade intelectual, art.
184, 2, do Cdigo Penal. Busca e apreenso. Ao penal pblica
incondicionada. Cdigo Penal, art. 186 (redao dada pela Lei n
6.895/89). Aplicao do art. 240 do Cdigo de Processo Penal. Os
crimes contra a propriedade imaterial previstos nos 1 e 2 do art.
184 do Cdigo Penal processam-se mediante ao penal pblica
incondicionada, sendo, portanto, aplicvel a regra geral do art. 240,
1, do Cdigo de Processo Penal, e no o rito processual prprio do
art. 524 e seguintes do mesmo diploma. (STF HC 85.177-1 RJ 2
T. Rel. Min. Carlos Velloso DJU 01.07.2005)

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Efetuada a apreenso, aps os exames periciais necessrios, a Autoridade Policial


poder nomear fiis depositrios de todos os bens apreendidos os titulares de direito de autor e
os que lhe so conexos conforme dispes o art. 530-E do CPP:
Art. 530-E. Os titulares de direito de autor e os que lhe so conexos
sero os fiis depositrios de todos os bens apreendidos, devendo
coloc-los disposio do juiz quando do ajuizamento da ao.
Em consonncia com o art. 530-H do CPP e art. 97 e seguintes da Lei n 9.610/98
as associaes tambm podero ser nomeadas depositrias de todos os bens apreendidos:
Art. 530-H. As associaes de titulares de direitos de autor e os que
lhes so conexos podero, em seu prprio nome, funcionar como
assistente da acusao nos crimes previstos no art. 184 do Cdigo
Penal, quando praticado em detrimento de qualquer de seus
associados.
Art. 97. Para o exerccio e defesa de seus direitos, podem os autores e
os titulares de direitos conexos associar-se sem intuito de lucro.
(...)
3 As associaes com sede no exterior far-se-o representar, no
Pas, por associaes nacionais constitudas na forma prevista nesta
Lei.
Art. 98. Com o ato de filiao, as associaes tornam-se mandatrias
de seus associados para a prtica de todos os atos necessrios
defesa judicial ou extrajudicial de seus direitos autorais, bem como
para sua cobrana.
(...)
Art. 99. As associaes mantero um nico escritrio central para a
arrecadao e distribuio, em comum, dos direitos relativos
execuo pblica das obras musicais e ltero-musicais e de
fonogramas, inclusive por meio da radiodifuso e transmisso por
qualquer modalidade, e da exibio de obras audiovisuais.
(...)
2 O escritrio central e as associaes a que se refere este Ttulo
atuaro em juzo e fora dele em seus prprios nomes como substitutos
processuais dos titulares a eles vinculados.
Dispe ainda o Cdigo de Processo Penal que o juiz poder determinar a
requerimento da vtima, ressalvada a possibilidade de se preservar o corpo de delito, a
destruio da produo ou reproduo apreendida quando no houver impugnao quanto
sua ilicitude ou quando a ao penal no puder ser iniciada por falta de determinao de quem
seja o autor do ilcito (art. 530-F).

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2.8. Efeito da condenao


Em caso de condenao por crime de violao de direito autoral, nos termos do
art. 530-G do CPP, introduzido pela Lei n 10.695/2003, o juiz poder determinar a destruio
dos bens ilicitamente produzidos ou reproduzidos e o perdimento dos equipamentos
apreendidos:
Art. 530-G. O juiz, ao prolatar a sentena condenatria, poder
determinar a destruio dos bens ilicitamente produzidos ou
reproduzidos e o perdimento dos equipamentos apreendidos, desde
que precipuamente destinados produo e reproduo dos bens, em
favor da Fazenda Nacional, que dever destru-los ou do-los aos
Estados, Municpios e Distrito Federal, a instituies pblicas de
ensino e pesquisa ou de assistncia social, bem como incorpor-los,
por economia ou interesse pblico, ao patrimnio da Unio, que no
podero retorn-los aos canais de comrcio.

3. PROGRAMA DE COMPUTADOR
(VIOLAO DE DIREITO DE AUTORAL)
3.1. Conceito e objetividade jurdica
O crime de violao de direito autoral de programa de computador definido no
art. 12, caput (forma simples) e 1 e 2 (formas qualificadas) da Lei n 9.609/98.
Dispe o art. 12, caput, da Lei n 9.609/98:
Art. 12. Violar direitos de autor de programa de computador:
Pena - Deteno de seis meses a dois anos ou multa.
A proteo da propriedade intelectual de programa de computador regulada pela
Lei n 9.609/98 que define programa de computador em seu art. 1:
Art. 1 Programa de computador a expresso de um conjunto
organizado de instrues em linguagem natural ou codificada, contida
em suporte fsico de qualquer natureza, de emprego necessrio em
mquinas automticas de tratamento da informao, dispositivos,
instrumentos ou equipamentos perifricos, baseados em tcnica digital
ou anloga, para faz-los funcionar de modo e para fins determinados.
O conceito de programa de computador no abrange apenas o software utilizado
por micro-computadores. Todos os aparelhos eletrnicos necessitam de um programa para
entrar em funcionamento, por mais simples que sejam, tais como: calculadoras, telefones
celulares, secretrias eletrnicas, fornos microondas etc.

12

PROGRAMA DE COMPUTADOR. Expresso de um conjunto


organizado de instrues em linguagem natural ou codificada, contida
em suporte fsico de qualquer natureza, de emprego necessrio em
mquinas automticas de tratamento da informao, dispositivos,
instrumentos ou equipamentos perifricos, baseados em tcnica digital
para faz-los funcionar de modo e para fins determinados.4
Os direitos do autor esto definidos nos arts. 2 a 6 da Lei n 9.609/98.
O art. 22 da Lei n 9.610/98 prev que pertencem ao autor de obra literria,
cientfica ou artstica os direitos morais e patrimoniais. De forma diferente estabelece a Lei n
9.609/98 no que tange aos direitos de autor de programa de computador ao reconhecer apenas
o direito patrimonial, pois os direitos morais limitam-se a paternidade e integridade da obra:
Art. 2 O regime de proteo propriedade intelectual de programa de
computador o conferido s obras literrias pela legislao de direitos
autorais e conexos vigentes no Pas, observado o disposto nesta Lei.
1 No se aplicam ao programa de computador as disposies
relativas aos direitos morais, ressalvado, a qualquer tempo, o direito do
autor de reivindicar a paternidade do programa de computador e o
direito do autor de opor-se a alteraes no-autorizadas, quando estas
impliquem deformao, mutilao ou outra modificao do programa de
computador, que prejudiquem a sua honra ou a sua reputao.
O art. 2 em seu 2 estabelece a durao dos direitos:
2 Fica assegurada a tutela dos direitos relativos a programa de
computador pelo prazo de cinqenta anos, contados a partir de 1 de
janeiro do ano subseqente ao da sua publicao ou, na ausncia desta,
da sua criao.
Diversas condutas no constituem ofensas aos direitos autorais de programa de
computador, conforme previso do art. 6:
Art. 6 No constituem ofensa aos direitos do titular de programa de
computador:
I - a reproduo, em um s exemplar, de cpia legitimamente adquirida,
desde que se destine cpia de salvaguarda ou armazenamento
eletrnico, hiptese em que o exemplar original servir de salvaguarda;
II - a citao parcial do programa, para fins didticos, desde que
identificados o programa e o titular dos direitos respectivos;
III - a ocorrncia de semelhana de programa a outro, preexistente,
quando se der por fora das caractersticas funcionais de sua aplicao,
da observncia de preceitos normativos e tcnicos, ou de limitao de
forma alternativa para a sua expresso;
IV - a integrao de um programa, mantendo-se suas caractersticas
essenciais, a um sistema aplicativo ou operacional, tecnicamente
4

SILVA, De Plcido e. Vocabulrio Jurdico. 23 Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004. pg. 1109

13

indispensvel s necessidades do usurio, desde que para o uso


exclusivo de quem a promoveu.
3.2. Objeto jurdico
Objeto jurdico o direito autoral de programa de computador.
3.3. Sujeitos do delito
O sujeito ativo do delito pode ser qualquer pessoa que venha a violar direito
autoral de outrem.
O sujeito passivo o autor ou outro titular do direito autoral.
3.4. Elementos objetivos do tipo
O ncleo do tipo o verbo violar, que significa transgredir, infringir, ofender
o direito de autor de programa de computador.
3.5. Formas
3.5.1. Simples
Dispe o art. 12, caput, da Lei n 9.609/98:
Art. 12. Violar direitos de autor de programa de computador:
Pena - Deteno de seis meses a dois anos ou multa.
O dolo do delito a vontade de violar o direito autoral de programa de
computador. Da mesma forma que o delito previsto no art. 184, caput, do Cdigo Penal, a
conduta culposa no expressamente prevista, sendo, portanto, atpica.
3.5.2. Qualificadas
Quanto s condutas previstas nos 1 e 2 do art. 12 da Lei n 9.609/98, alm da
vontade de praticar a conduta prevista na lei, exige-se, em todos os casos, outro elemento
subjetivo do tipo, contido na expresso para fins de comrcio.
Segundo o 1:
1 Se a violao consistir na reproduo, por qualquer meio, de
programa de computador, no todo ou em parte, para fins de comrcio,
sem autorizao expressa do autor ou de quem o represente:
Pena - Recluso de um a quatro anos e multa.
A conduta descrita no 2 posterior a reproduo:

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2 Na mesma pena do pargrafo anterior incorre quem vende, expe


venda, introduz no Pas, adquire, oculta ou tem em depsito, para fins de
comrcio, original ou cpia de programa de computador, produzido com
violao de direito autoral.
O tipo descreve diversas formas alternativas: vender, expor venda, introduzir no
pas, adquirir, ocultar e ter em depsito. Como j mencionamos ao comentar o art. 184, 2 do
Cdigo Penal, o agende responder por um nico crime realizando uma ou mais aes
(Princpio da Alternatividade) e as condutas de expor venda, ocultar e ter em depsito
configuram crime permanente.
3.6. Ao penal
Conforme dispe o 3 do art. 12 da Lei n 9.609/98, a ao penal ser em regra
privada.
A instaurao de inqurito policial para apurar o crime ser solicitada
Autoridade Policial mediante requerimento da parte detentora dos direitos autorais dos
programas cujo direito for violado.
Porm, conforme previsto nos incisos I e II do 3 do art. 12 da Lei n 9.609/98,
nos crimes cometidos em desfavor de entidade de direito pblico, autarquia, empresa pblica,
sociedade de economia mista ou fundao instituda pelo poder pblico, ou ainda se resultar
sonegao fiscal, perda de arrecadao tributria ou prtica de quaisquer dos crimes contra a
ordem tributria ou contra as relaes de consumo a ao penal ser pblica incondicionada.
3.7. Busca e apreenso
O art. 13 prev a exigncia de que a ao penal e as diligncias preliminares de
busca e apreenso, nos casos de violao de direito de autor de programa de computador,
devem ser precedidas de vistoria:
Art. 13. A ao penal e as diligncias preliminares de busca e apreenso,
nos casos de violao de direito de autor de programa de computador,
sero precedidas de vistoria, podendo o juiz ordenar a apreenso das
cpias produzidas ou comercializadas com violao de direito de autor,
suas verses e derivaes, em poder do infrator ou de quem as esteja
expondo, mantendo em depsito, reproduzindo ou comercializando.
Aps a vistoria a autoridade judiciria poder ordenar a apreenso das cpias
produzidas ou comercializadas com violao de direito de autor.
A ttulo de ilustrao temos o exemplo divulgado pela imprensa de que
as Empresas Audesk, Lotus, Microsoft, Novell e Wordperfec, receberam
denncia de irregularidade nos produtos comercializados pela empresa
paulista All Soft. Em diligncias preliminares foi verificada a
inexistncia de registro desta empresa na Junta Comercial. Em seguida,
mediante ao penal prpria, foi autorizado judicialmente que policiais
e tcnicos da 4 Delegacia do DEIC, realizassem o flagrante e

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procedessem a apreenso dos programas piratas, que sero objeto de


anlise dos peritos da Criminalstica da Polcia Civil. Caracterizou-se,
mais ainda a revenda ilegal pelo fato que foram apreendidos centenas de
disquetes e cerca de 1.000 folhetos de propaganda. Alm disso, foram
recolhidos 3 computadores e 1 impressora que no possuam nota fiscal
de compra.
Assim, no caso supra mencionado os 3 computadores e a impressora
somente foram apreendidos por suspeita de contrabando de hardware, e
no por fora da medida judicial que visava proteger os direitos autorais
de software.5

4. CONSIDERAES FINAIS
O Brasil vem desenvolvendo uma srie de aes para combater a pirataria.
Foi criado o Conselho Nacional de Combate Pirataria e Delitos contra a
Propriedade Intelectual, rgo colegiado consultivo, integrante da estrutura bsica do
Ministrio da Justia, que tem por finalidade elaborar as diretrizes para a formulao e
proposio de plano nacional para o combate pirataria, sonegao fiscal dela decorrente e
aos delitos contra a propriedade intelectual. Para este conselho considera-se pirataria a
violao aos direitos autorais de que tratam as Leis ns 9.609/98 e 9.610/98.
O Conselho Nacional de Combate Pirataria e Delitos contra a Propriedade
Intelectual elaborou o Plano Nacional de Combate Pirataria com 99 aes, dentre elas:
incluir o tema da pirataria no Sistema nico de Segurana Pblica; recomendar aos Estados,
no mbito do Sistema nico de Segurana Pblica, a instalao de Delegacias Especializadas
no combate Pirataria e violaes dos direitos de Propriedade Industrial; recomendar as
autoridades policiais e administrativas que solicitem autorizao para a destruio dos
produtos piratas em depsitos pblicos e privados; propor aos chefes de polcia e Ministrio
Pblico a edio de normas administrativas internas, padronizando procedimentos referentes
ao combate pirataria; promover seminrios, cursos e outras atividades envolvendo os setores
pblico e privado e as associaes de classe, desenhadas para pblicos-alvo especficos
(juizes, promotores, peritos, policiais, agentes aduaneiros, autores, artistas etc.) com o
objetivo de disseminar o conhecimento sobre a legislao e sua observncia; desenvolver
mecanismos para compartilhamento de dados operacionais sobre o tema entre os rgos
policiais, administrativos, fiscalizadores e poder judicirio.
No 3 Relatrio de Atividades do CNCP, mencionada a importncia do combate
pirataria:
Configura-se num crime transnacional com repercusso mundial, de
grande complexidade, gerenciado por mfias internacionais ligadas ao
crime organizado e, por isso, fortemente relacionado com outros delitos
- como a lavagem de dinheiro, o narcotrfico e o trfico de armas e
munies - e cujo combate no pode prescindir da forte atuao do
Estado.
5

WACHOWICZ, Marcos. O programa de computador e sua proteo no Brasil. Jus Navigandi, Teresina, ano 6,
n. 53, jan. 2002. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2530. Acesso em: 20 ago. 2007.

16

(...)
Alm do combate ao crime organizado, h ainda outros motivos para
que a pirataria seja reprimida de maneira implacvel. Dentre os
principais motivos podemos destacar os riscos que implica imagem do
Pas, economia e sade e segurana dos consumidores.
(...)
Em outras palavras, a luta contra a pirataria deve ser uma luta de todos,
envolvendo o Poder Pblico - nas esferas municipal, estadual e federal e a Sociedade, para a implementao tanto de aes voltadas
conteno da oferta de produtos piratas (aes repressivas), quanto de
aes destinadas a conter a demanda (aes educativas e econmicas).6
Recentemente a Polcia Civil do Estado de Santa Catarina deu um passo
importante no combate pirataria ministrando atravs da Academia da Polcia Civil
ACADEPOL o Curso de Investigao por Meio Eletrnico com o objetivo de capacitar
policiais civis na investigao utilizando ferramentas disponveis por meio eletrnico a fim de
combater fraudes bancrias e pirataria.
Para o aperfeioamento dos policiais e peritos que atuam no combate pirataria
torna-se necessrio o desenvolvimento de cursos, como este, a fim de proporcionar uma maior
qualidade aos trabalhos de represso.
Em Santa Catarina, at o momento no h nenhuma delegacia especializada nesta
rea de atuao, a despeito de outros estados como o Rio de Janeiro que possui a Delegacia de
Represso aos Crimes Contra a Propriedade Imaterial.
No entanto o primeiro passo foi dado com o treinamento dos policiais para
posterior implantao de uma delegacia especializada.

III - Relatrio de Atividades do CONSELHO NACIONAL DE COMBATE PIRATARIA - Dezembro de


2006.
Disponvel
em:
http://www.mj.gov.br/combatepirataria/servicos/documentos/3o_relatorio/
III_Relatorio_de_Atividades_CNCP2006.pdf. Acesso em: 05 ago. 2007.

17

5. LEGISLAO
5.1. Legislao brasileira
Lei n 7.232/1984 Estabelece a Poltica Nacional de Informtica
Lei n 8.248/1991 Dispes sobre a capacitao e competitividade do setor de
informtica e automao CONIN
Dec. n 1.355/1994 Dispe sobre as Negociaes Comerciais do GATT
Acordo sobre aspectos dos Direitos de Propriedade Intelectual relacionados ao Comrcio
Lei n 9.279/1996 - Regula direitos e obrigaes relativos propriedade industrial
Lei n 9.609/1998 - Dispe sobre a proteo da propriedade intelectual de
programa de computador, sua comercializao no Pas, e d outras providncias
Dec. n 2.556/1998 - Regulamenta o art. 3 da Lei n 9.609/1998
Lei n 9.610/1998 - Altera, atualiza e consolida a legislao sobre direitos autorais
e d outras providncias
Lei n 10.695/2003 - Altera e acresce pargrafo ao art. 184 e d nova redao ao
art. 186 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, alterado pelas
Leis ns 6.895, de 17 de dezembro de 1980, e 8.635, de 16 de maro de 1993, revoga o art.
185 do Decreto-Lei n 2.848, de 1940, e acrescenta dispositivos ao Decreto-Lei n 3.689, de 3
de outubro de 1941 - Cdigo de Processo Penal
Dec. n 5.244/2004 - Dispe sobre a composio e funcionamento do Conselho
Nacional de Combate Pirataria e Delitos contra a Propriedade Intelectual, e d outras
providncias
Constituio da Repblica Federativa do Brasil
5.2. Acordos internacionais
Acordo TRIPS - Acordo sobre Aspectos dos Direitos de Propriedade Intelectual
relacionados ao Comrcio.
Conveno Universal sobre o Direito de Autor - Conveno Universal Sobre o
Direito de Autor, revista em Paris a 24 de Julho de 1971. (Decreto n 76.905, de 24 de
dezembro de 1975).
Conveno de Genebra - Conveno para a proteo de produtores de fonogramas
contra a reproduo no autorizada de seus fonogramas.
Conveno de Berna - Conveno de Berna para a proteo das obras literrias e
artsticas.

18

Conveno de Roma - Conveno Internacional para proteo aos artistas


intrpretes ou executantes, aos produtores de fonogramas e aos organismos de radiodifuso.
Declarao Universal dos Direitos Humanos - Adotada e proclamada pela
Resoluo n 217 A (III) da Assemblia Geral das Naes Unidas em 10 de dezembro de
1948.

19

BIBLIOGRAFIA
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Procedimentos, nulidades e recursos. Volume 15. Sinopses Jurdicas. 7 ed. So Paulo:
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21