Apelao Cvel n. 2014.

078524-2, de Laguna
Relatora: Desa. Maria do Rocio Luz Santa Ritta

AO ORDINRIA DE FISCALIZAO DA APLICAO DE

PENSO ALIMENTCIA C/C PEDIDO DE PRECEITO
COMINATRIO. EXTINO DO PROCESSO, EM PRIMEIRO
GRAU, POR AUSNCIA DE INTERESSE PROCESSUAL.
INSURGNCIA. DEMANDA AJUIZADA PELO ALIMENTANTE
CONTRA O ADMINISTRADOR DA VERBA ALIMENTAR.
INTERESSE DE AGIR EVIDENCIADO. INTELIGNCIA DO ART.
1.589 DO CC E ART. 5, XXXV, DA CF/88. RECURSO
PROVIDO. SENTENA ANULADA. PROSSEGUIMENTO DO
FEITO.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n.

2014.078524-2, da comarca de Laguna (1 Vara Cvel), em que apelante M. T. F., e
apelada D. S. M. de O.:

A Terceira Cmara de Direito Civil decidiu, por unanimidade, dar

provimento ao recurso, anulando-se a sentena, com retorno dos autos origem para
prosseguimento do feito. Custas legais.
O julgamento, realizado nesta data, foi presidido pelo Exmo. Sr. Des.
Fernando Carioni, com voto, e dele participou o Exmo. Sr. Des. Marcus Tulio
Sartorato.
Florianpolis, 3 de fevereiro de 2015.
Maria do Rocio Luz Santa Ritta
RELATORA

RELATRIO

Trata-se de apelao interposta por M. T. F. em face da sentena

proferida pela MMa. Juza Substituta da 1 Vara Cvel da comarca de Laguna que, na
ao ordinria de fiscalizao da aplicao da penso alimentcia com pedido de
tutela antecipada n 0501794-79.2013.8.24.0040, que moveu contra D. S. M. de O.,
extinguiu o processo sem resoluo do mrito, com base no art. 267, VI, do Cdigo
de Processo Civil, uma vez que, recebendo a inicial como se ao de prestao de
contas fosse, entendeu pela ausncia de interesse processual (fls. 46-48).
O apelante busca a reforma da sentena, em suma, sob o argumento de
que a ao proposta se trata de ao ordinria, em conformidade com o art. 282 e
seguintes do CPC, e no ao de prestao de contas, como fez fundamentar a
sentena. Subsidiariamente, sustenta que, mesmo na hiptese de interpretao da
inicial como ao de prestao de contas, esta deveria ser recebida com as cautelas
de estilo e ter o seu mrito julgado, vez que o interesse processual do autor estaria
demonstrado em ambas as hipteses (fls. 51-61).
Devidamente intimada, a apelada no ofereceu contrarrazes (fl. 66).
Houve manifestao do Ministrio Pblico, cujo parecer, da lavra do Dr.
Mrio Luiz de Melo, foi no sentido do conhecimento e provimento do recurso (fls.
72-80).
Conclusos, ascenderam os autos.
VOTO
Trata-se, na origem, de ao de fiscalizao da aplicao de penso
alimentcia c/c pedido de tutela antecipada e multa cominatria, movida por M. T. F.
contra S. M. de O., ambos genitores da menor M. E. O. T., cuja destinao dos
alimentos que percebe configura o objeto da fiscalizao almejada.
A sentena extinguiu o processo sem julgamento do mrito, com base
no art. 267, VI, do CPC, sob afirmativa de falta de interesse processual. A ausncia
de uma das condies da ao veio amparada no argumento de que a fiscalizao do
destino da verba alimentar que o apelante paga criana, filha deste e da apelada,
no se coaduna com a ao de prestao de contas - vez que esta objetiva a
declarao de existncia de um dbito ou crdito para posterior execuo o que
no se permite aos alimentos, dada a sua irrepetibilidade.
O apelante sustenta que a ao proposta no foi a do procedimento
especial; mas, sim, ao ordinria, cujo objeto se trata da obrigao de fazer da
apelada, da qual se demandava a apresentao mensal do destino da verba
alimentar destinada infante, filha do ex-casal. Desse modo, alegando presentes os
pressupostos e condies da ao, pugnou pelo provimento do recurso, a fim de que
seja recebida a incial nos moldes como proposta ou, subsidiariamente, como ao de
prestao de contas, em consonncia com decises do Tribunal de Justia de Santa
Catarina.
O art. 227 da Constituio Federal resguarda, em sentido amplo, a
proteo e amparo s crianas, adolescentes e jovens, estabelecendo, o Cdigo Civil,
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regras para assegurar a efetividade da norma constitucional.

Precipuamente, a educao, sustento, entre outros cuidados com a
criao dos filhos menores esto garantidos por meio do poder familiar. Este nada
mais do que um munus pblico, imposto pelo Estado aos pais, a fim de que zelem
pelo futuro de seus filhos (art. 1630, CC).
Independentemente do vnculo entre os pais, via de regra, o poder
familiar exercido por ambos. A separao judicial, o divrcio e a dissoluo da unio
estvel no alteram o poder familiar, com exceo da guarda, que representa uma
pequena parcela desse poder, e que fica com um deles. Nesse caso, h uma espcie
de repartio entre os pais, havendo um enfraquecimento dos poderes por parte do
genitor privado da guarda, j que o outro os exercer em geral individualmente. Cabe
ao que no detm a guarda, portanto, alm do direito de visita, deveres de
fiscalizao da manuteno e educao (GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil
brasileiro, v. 6. So Paulo, Saraiva, 2012, p. 416).
Na hiptese de guarda unilateral, assim dispe o Cdigo Civil:
Art. 1.583. A guarda ser unilateral ou compartilhada.
[...]
3 A guarda unilateral obriga o pai ou a me que no a detenha a
supervisionar os interesses dos filhos.

E ainda:
Art. 1.589. O pai ou a me, em cuja guarda no estejam os filhos, poder
visit-los e t-los em sua companhia, segundo o que acordar com o outro cnjuge,
ou for fixado pelo juiz, bem como fiscalizar sua manuteno e educao.

Logo, destitudo da guarda do menor, ao genitor "ausente" outorgado o

direito-dever de zelar pela correta manuteno do infante, com a prerrogativa de
fiscalizao do direcionamento da sua educao e subsistncia.
No outra a leitura quando se v a figura expressa do art. 15 da Lei
6.515/77, a qual dispe que "os pais, em cuja guarda no estejam os filhos, podero
visit-los e t-los em sua companhia, segundo fixar o juiz, bem como fiscalizar sua
manuteno e educao".
Destarte, no direito de fiscalizao da guarda, criao, sustento e
educao atribuda ao outro cnjuge, ou a terceiro, que se estabelece a faculdade de
reclamar em juzo a prestao de contas daquele que exerce a guarda dos filhos, no
tocante ao numerrio despendido pelo alimentante (CAHALI, Yussef Said. Dos
alimentos. So Paulo: RT, 2002. p. 572).
Alm disso, firma o conceituado doutrinador que, ao passo que
induvidoso o direito do filho reclamar as contas de quem as administra, tambm
possui legitimidade e interesse o alimentante-genitor. Basta, para isso, que o
beneficirio dos alimentos seja exclusivamente o filho posto sob guarda e que a
prestao de contas no tenha por finalidade a apurao de crdito ou dbito, com
vistas a eventual restituio ou execuo forada (CAHALI, 2002, p. 573).
Tal entendimento que permite ao alimentante ver prestadas as
contas dos alimentos que paga ao filho menor vem fundado na co-titularidade do
poder familiar, uma vez que este no se extingue na dissoluo da sociedade
conjugal, tampouco inexiste no caso de convivncia distante dos genitores. A
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deteno da verba alimentar por parte daquele que individualmente exerce a guarda
(a quem incumbe a responsabilidade direta de criao do filho e gerncia do
numerrio a este destinado) ampara, por sua vez, a fiscalizao por parte do
alimentante, o qual presta alimentos mas no tem a possibilidade de convivncia
diria com o beneficirio da verba.
Atualmente, pela via procedimental especial da ao de prestao de
contas que uma srie de alimentantes vem perfectibilizando tal pretenso, na qual
estes exigem que o detentor da guarda e administrador da penso alimentcia
demonstre se esta vem sendo bem empregada e destinada ao benefcio exclusivo do
alimentando.
O manejo desse tipo de ao, para o fim que no caso concreto se
pretende, vem sofrendo forte resistncia por parte da jurisprudncia ptria, haja vista
os argumentos de que, primeiro, a legitimidade para questionar o destino da verba
alimentar seria somente do alimentando; e, segundo, que a ao de prestao de
contas objetiva a apurao de crdito ou dbito entre os litigantes e,
consequentemente, o resgate ou execuo destes valores posteriormente o que
no se compatibiliza com os alimentos, que so, por sua natureza, irrepetveis.
A sentena hostilizada, como visto anteriormente, extinguiu o processo
na origem sob este fundamento, o da ausncia de interesse processual do
demandante, enunciando que o almejado controle dos alimentos no se adequa ao
procedimento especial da ao de prestao de contas.
Em que pese tal entendimento, o Tribunal de Justia de Santa Catarina,
em vrios julgados, vem legitimando o uso da ao de prestao de contas para a
fiscalizao do destino da verba alimentar, conforme se v da ementa transcrita:
DIREITO CIVIL - FAMLIA - ALIMENTOS DESTINADOS FILHA PRESTAO DE CONTAS - ILEGITIMIDADE ATIVA AD CAUSAM E INTERESSE
DE AGIR - INDEFERIMENTO DA INICIAL - INSURGNCIA - FISCALIZAO DIREITO PROTETIVO DA MENOR - LEGITIMIDADE ATIVA E INTERESSE
PROCESSUAL DO PAI ALIMENTANTE - RECURSO PROVIDO - SENTENA
REFORMADA. Porque a m administrao de numerrio destinado manuteno e
educao de filho alimentando pode acarretar severas sanes legais ao mau
administrador (arts. 1637 e 1638, IV, do CC), a lei assegura ao alimentante a
fiscalizao da respectiva verba alimentar. (TJSC, AC n. 2010.057483-6, da Capital Continente, Rel. Des. Monteiro Rocha, j. 1.3.2012).

E, do corpo do acrdo, colhe-se importante trecho:

Entendo que se deve permitir o prosseguimento do feito, no tocante verba
alimentar da filha M. C. S., por duas razes distintas: a primeira delas, j
mencionada, porque a todo direito (e o direito fiscalizao existe) corresponde uma
ao que o assegure, pois nem mesmo a lei afastar do Poder Judicirio leso ou
ameaa a direito; a segunda, porque a boa administrao da verba alimentar
destinada ao filho, pelo administrador da penso, deve ser rigorosa, pois a m
administrao dos bens de filhos menores algo gravssimo na relao entre pais e
filhos, tanto que o legislador permite a suspenso e at mesmo a destituio do
poder familiar em caso de seu desrespeito.

Como se nota, os motivos autorizadores da demanda, em suma, no

so outros seno a legitimidade e interesse do alimentante, sob o prisma do art. 1.589
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do CC, do princpio fundamental de inafastabilidade do judicirio e da condio de

co-titular do poder familiar (art. 1632, CC); bem como, tambm, a manifesta a
necessidade de fiscalizao rigorosa do destino dos alimentos, a fim de se evitar sua
m administrao, cujas consequncias, entre outras, em casos mais severos, podem
culminar na mudana da guarda e suspenso ou perda do poder familiar.
A reforar o interesse processual e o cabimento da ao fiscalizatria,
o seguinte julgado deste Tribunal:
APELAO CVEL. AO DE FISCALIZAO DE DESPESAS
ALIMENTCIAS. DIREITO DE O ALIMENTANTE VERIFICAR O CORRETO
EMPREGO DA VERBA ALIMENTAR. EXEGESE DO ART. 1.589 DO CDIGO
CIVIL. IRREPETIBILIDADE DOS ALIMENTOS. PEDIDO RESTRITO
DEMONSTRAO DAS DESPESAS. PROCEDIMENTO DE PRESTAO DE
CONTAS QUE SE ESGOTA NA PRIMEIRA FASE. LEGITIMIDADE E INTERESSE
PROCESSUAL RECONHECIDOS. SENTENA TERMINATIVA CASSADA.
RECURSO PROVIDO. "O genitor obrigado ao pagamento de alimentos possui
legitimidade para o ajuizamento de 'ao de prestao de contas" (fiscalizao)
contra a pessoa que detm a guarda de seus filhos - e que, por conseguinte,
administra a destinao da verba alimentar recebida pela prole. No se pode olvidar
que o alimentante encontra-se investido no direito de fiscalizar a manuteno e
educao dos filhos em decorrncia do poder familiar. Entendimento diverso
manifestamente inconstitucional por violar o direito de acesso jurisdio, na exata
medida em que o alimentante haveria de ficar impossibilitado de fiscalizar a pessoa
responsvel pela administrao da verba alimentar no que concerne ao seu
adequado destino. Nessa linha, afigura-se inconteste o direito do pai que presta
alimentos aos filhos de acompanhar e fiscalizar a correta utilizao dos alimentos
prestados, donde exsurge o seu direito de pedir prestao de contas daquele que
administra os alimentos da prole'" (TJSC, Ap. Civ. n. 2007.010023-9, da Capital, rel.
Des. Joel Dias Figueira Junior, j. em 13-11-2007). (TJSC, Apelao Cvel n.
2010.014907-3, de Balnerio Cambori, rel. Des. Fernando Carioni, j. 18-05-2010).

Diante disso, como co-titular do poder familiar, no se v razo que

impea o apelante de buscar a fiscalizao dos alimentos que presta, visto o
interesse precpuo de proteo ao menor, o qual depende do bom emprego da verba
alimentar administrada pela apelada.
Nesse sentido, a ao ordinria intentada na origem merece ser
recebida pelo juzo a quo. E ainda que se cogitasse sua interpretao como se ao
de prestao de contas fosse, por certo assim deveria ser recebida e julgada no
mrito. Explica-se: o procedimento especial, para o fim fiscalizatrio da penso,
extingue-se em sua primeira fase (art. 915, CPC), isto , at a efetiva demonstrao
das contas, no seguindo adiante at a apurao de eventual valor a ser restitudo,
visto a irrepetibilidade dos alimentos. O que se busca, pois, dar real efetividade ao
direito material.
A cooperar com o expendido o que se extrai de relevante trecho de
acrdo de relatoria do Desembargador Joel Figueira Jnior, julgado em 2011, que
versa:
Impende considerar que o direito de exigir contas decorre, no caso, do
chamado poder familiar, sendo certo que a separao judicial ou divrcio em nada
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modifica os direitos e deveres dos pais em relao aos filhos (art. 1.589 Cdigo Civil
de 2002), continuando ambos a exerc-los em co-titularidade.
Na verdade, a prevalncia do interesse dos filhos menores, em qualquer
situao, autoriza a iniciativa do alimentante de exigir a verificao judicial da correta
aplicao dos valores que lhes so prestados, pouco importando o nomem iuris dado
ao voltada ao exerccio do direito de fiscalizar a manuteno e educao da
prole.
Assim, afigura-se-nos, pois, razovel e em sintonia com a legislao civil
vigente que o genitor, encarregado da obrigao alimentar, possa exigir daquele que
administra a penso dos filhos a fiscalizao da destinao da verba alimentar
dirigida ao menor (erroneamente denominada de "ao de prestao de contas"), por
se tratar de forma plausvel e juridicamente possvel de verificao de eventual
desvio de finalidade (total ou parcial) dos alimentos.
[...] Equivocado o entendimento no sentido de que ao filho menor caberia,
exclusivamente, a legitimidade ativa da demanda, sob o fundamento de que somente
ele, na qualidade de titular do direito percepo dos alimentos, que poderia
demandar a fiscalizao em questo. Ocorre que o genitor, tambm detentor do
poder familiar e na qualidade de prestador de alimentos ao filho menor, tem mais do
que o direito, mas o dever legal de zelar pela proteo da prole, onde se inclui o
dever de fiscalizar o uso da verba alimentar destinado ao seu sustento.
Dessa forma, dada a relevncia dos interesses em questo, entende-se que o
alimentante (por si s, representando ou assistindo o alimentando) no pode ser
privado da utilizao de via instrumental para fiscalizar a manuteno e educao
dos filhos que se encontram sob a guarda (unilateral ou compartilhada) do outro
genitor, cuja pretenso (de direito material) se funda em norma expressa insculpida
no artigo 1.589 do novo Cdigo Civil (que repisa o art. 15 da Lei do Divrcio), em
sintonia com o dever de proteo dos interesses dos filhos, chancelado no art. 1.583,
3 do citado Diploma.
[...] Por derradeiro, registra-se que a Academia Brasileira de Direito Civil, em
encontro realizado em novembro de 2008, em Belo Horizonte, aprovou a "declarao
de interpretao" n. 07, de minha autoria (apenas com um voto em sentido contrrio)
acerca do art. 1.589 do Cdigo Civil, nos seguintes termos: "O alimentante dispe de
'ao de fiscalizao de penso alimentcia' em face daquele que administra a
respectiva verba, com base no art. 1.589 do Cdigo Civil. Diante da natureza
personalssima da relao de direito material, a comprovao das despesas de
manuteno do alimentando no ser realizada nos moldes do art. 914 e seguintes
do CPC, fazendo-se mister transcender os estritos limites do procedimento especial.
(Grandes temas de direito de famlia e das sucesses/coordenadores Regina Beatriz
Tavares da Silva, Theodureto de Almeida Camargo Neto. So Paulo: Saraiva, 2011,
p.171-181) (TJSC, AC n 2010.035376-8, de So Jos, Rel. Des. Joel Figueira
Jnior, j. 31.5.2011).

Como se verifica, incontestvel a possibilidade de controle e a

fiscalizao dos alimentos prestados, bem como que a legitimidade e interesse
atribudos ao alimentando, por certo, so estendidos ao alimentante.
At mesmo porque no se olvida que a importncia da demanda remete
a todos os envolvidos: ao filho, a quem importa saber se os alimentos que percebe
esto sendo corretamente destinados; ao alimentante, cuja ausncia na criao e
educao direta se substituem no manejo fiscalizatrio; bem como ao detentor da
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guarda, visto que a este importa demonstrar que emprega os valores de forma correta
e em benefcio do menor, a fim de afastar quaisquer ameaas guarda que titulariza
ou ao prprio poder familiar.
A ttulo de ressalva, inclusive, nada impede que, em funo do que
exsurgir das contas apresentadas futuramente, busque-se, em ao autnoma, os
direitos relativos sua m administrao, especialmente no que toca aos institutos da
guarda e do poder familar em seu sentido amplo, a fim de acautelar o menor.
Por fim, vale dizer, na concepo que hoje domina a doutrina
especializada e a melhor jurisprudncia, o aplicador do direito, de maneira geral, deve
privilegiar o papel da jurisdio na busca pela concretizao do direito material, em
detrimento do tecnicismo e do formalismo exacerbado, vez que por meio daquele
que se efetiva a paz social e a resoluo dos litgios. Isto , no se deve, na maior
das vezes, fazer prevalecer o rito (que instrumento para atingir a pretenso do
autor) em desfavor da substncia do objeto da demanda, mormente quando o
contraditrio e a ampla defesa no tenham sido sacrificados (REsp 975.807/RJ, Rel.
Min. Humberto Gomes de Barros, Rel. p/ Acrdo Min. Nancy Andrighi, j. 2.9.2008).
Desse modo, amparado em doutrina consagrada, bem como em
jurisprudncia precisa deste Tribunal de Justia de Santa Catarina, em respeito ao
princpio do acesso justia (art. 5, XXXV, da CF), a ao fiscalizatria de penso
alimentcia, independentemente do rito, deve ser recebida e julgada pelo juzo a quo,
a fim de se dar resposta ao direito material invocado.
Por todo exposto, d-se provimento ao recurso, a fim de se anular a
sentena e dar prosseguimento ao feito, com retorno dos autos origem.

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